71. Пробелы в праве: понятие и виды. Институт аналогии в праве.

Пробел в праве – отсутствие правовой нормы при разрешении конкретных правовых случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

В условиях законности наличие пробелов в праве в принципе нежелательно. Это существенный недостаток действующей правовой системы, обусловленный отсутствием достаточного внимания к совершенствованию законодательства, своевременному учету в нем тенденций развития общественной жизни, изъянами законодательной техники.

Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершенней, тем прочнее законность. В то же время пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Право чаще всего отстает от порой быстро развивающихся экономических и социально-политических отношений, и должное правовое регулирование этих отношений вырабатывается не сразу. Необходим какой-то период, на протяжении которого накапливаются опыт и знания для правильной и всесторонней регламентации основных вопросов общественной жизни.

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью.

В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами. Применение права по аналогии не означает произвольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в соответствии с принципами законности и справедливости.

В юриспруденции различаются два основных вида аналогии:

1. аналогия закона и

2. аналогия права.

Аналогий закона – решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи. Если компетентные органы решают дело в соответствии с предписаниями нормы, регулирующей наиболее сходные общественные отношений, то имеет место аналогия закона. При этом применяемая норма права данное отношение не регулирует.

Аналогия права – принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Она применяется, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную норму права. Применение права по аналогии в современном государстве ограничено, оно исключается при решении уголовных дел.

72. Акты применения норм права: понятие, признаки и виды. Соотношение нормативно-правовых и правоприменительных актов.

Применение права – это такой способ реализации права, который связан с властными действиями юрисдикционных органов и должностных лиц.

Стадии правоприменительного процесса:

1. установление и анализ фактических обстоятельств дела (стадия доказывания);

2. выбор правовой нормы, по которой надлежит разрешить дело;

3. проверка юридической силы и толкование выбранной нормы;

4. вынесение правоприменительного акта (документально-оформительская стадия);

5. контрольно-исполнительная стадия (реальное исполнение приговора или решения суда по гражданскому делу, доведение их до заинтересованных лиц и органов).

Правоприменительный акт – один из видов правовых актов, известный официальный документ, изданный компетентным органом или должностным лицом по какому-либо делу (вопросу) в отношении конкретного субъекта или субъектов на основе соответствующей правовой нормы.

Характерные признаки правоприменительных актов:

1. имеют индивидуально-определенный характер;

2. являются властными и обязательными к исполнению;

3. не содержат в себе правовой нормы, поэтому не являются источником и формой права; их назначение – не создавать, а применять нормы права;

4. выступают в качестве юридических фактов, порождающих конкретные правоотношения между тем, кто применяет норму, и тем, кт кому применяют; тем самым эти акты осуществляют локальное (казуальное) правовое регулирование, конкретизируя общие предписания;

5. исчерпываются однократным применением и на иные ситуации и других субъектов не распространяются; после разового применения прекращают свое действие;

6. обеспечиваются государственным принуждением.

Структура правоприменительного акта:

1. описательная часть;

2. мотивировочная часть;

3. резолютивная часть.

Виды правоприменительных актов:

1. по отраслевому признаку:

   1. уголовно-правовые;

   2. гражданско-правовые;

   3. финансовые и др.;

2. по субъектам их издания:

   1. акты судебных органов, арбитражных, прокурорских, следственных, контрольных;

   2. акты органов представительной и исполнительной власти, местного самоуправления;

   3. акты президента, правительства, федеральных министерств и ведомств;

3. по юридической природе:

   1. правоохранительные;

   2. правоисполнительные;

   3. правовосстановительные;

   4. правообеспечительные;

4. по последствиям:

   1. правообразующие;

   2. правопрекращающие;

   3. правоизменяющие;

5. по форме выражения:

   1. письменные;

   2. устные;

   3. акты-документы;

   4. акты-действия

      1. словесные;

      2. конклюдентные;

      3. молчаливые;

6. по названию:

указ;постановление;приказ; распоряжение протокол; резолюция; разрешение; приговор; акт о наложении штрафа; указание и т.д.

73. Понятие, необходимость и значение толкования норм права.

1. уяснение смысла юридический нормы; это внутренний мыслительный процесс;

2. разъяснение смысла юридической нормы;

3. как уяснение, так и разъяснение права.

Толкование права – выяснение точного смысла, содержания толкуемой правовой нормы. Интерпретация – синоним толкования. Способы толкования: методы, которые используются при толковании права.

Способы токования права:

1. грамматическое(филологическое, языковое) толкование – речь идет о толковании правовых норм с точки зрения языка, на котором может быть изложена эта норма, Используя этот способ, вначале изучают грамматику, синтаксис, стилистику этой нормы (например, «казнить нельзя помиловать»);

2. логическое толкование – данный метод анализирует правовую норму на основе законов логики;

3. систематический – этот способ означает, что норма права должна толковаться не изолировано, а в контексте других норм, в частности регулирующих смежные, однородные отношения;

4. историко-политическое толкование – интерпретатор выясняет, в каких условиях и чем было вызвано появление юридической нормы и соответствует ли она современным условиям (например, в начале 1960-х годов создают статью, в которой скармливание хлеба животным каралось законом);

5. специально-юридическое толкование – толкование специфических терминов и понятий;

6. теологические (целевое) толкование – направлено на выяснение тех целей, которые преследовал законодатель, издавая тот или иной нормативно-правовой акт;

7. функциональное толкование – при толковании учитываются тип и механизм правового регулирования, его направленность.

Виды толкования права: