Действовать в соответствии со здравым смыслом.__

3.Историческая школа права

Одно из течений в юриспруденции, которое выражало интересы феодальной аристократии и получило широкое распространение прежде всего в Германии.

Основные положения, которые выдвигали представители исторической школы:

1) историческая школа права отрицала вероятность существования единого для всех народов права, при этом опиралась на то, что у каждого государства, как и любого другого народа, есть свое, характерное ему право, отличающееся от права какой-либо другой страны и устанавливаемое исторически свойственным ему народным духом;

2) право каждого народа является проявлением народного духа, которое выражает его «общее убеждение», «общее сознание». Оно вырабатывается как результат исторического процесса; передается как традиция от поколения к поколению, способно к саморазвитию и складывается постепенно, так же, как язык и нравы.

Как положительную сторону анализируемой школы многие ученые отмечают то, что она обратила внимание на необходимость изучения истории права, прежде всего его источников, и сама собрала связанный с этим богатый материал, главным образом по истории римского права.

Историческая школа права возникла после падения империи Наполеона I, когда феодальная аристократия была вынуждена пойти на уступки буржуазии. Она являлась одним из выражений аристократической реакции против французской буржуазной революции конца XVIII в. Считают, что историческая школа права только по своему названию была исторической. В действительности у ее представителей не было подлинно исторического отношения к исследованию права. Представители школы ссылались на историю главным образом для того, чтобы оправдать наличие уже отживших феодальных обычаев и учреждений, что соответствовало интересам остатков феодальных классов и притязаниям королей на абсолютную власть.

Основными представителями исторической школы права были германские юристы: Гуго, Савиньи и Пухта. Представители школы так же, как и другие идеологи феодальной реакции, являлись противниками буржуазно-демократических идей школы естественного права. Идеям исторической школы свойствен реакционный характер и стремление рассматривать право в качестве продукта мистического «народного духа», зачастую вопреки историческим фактам (в частности, рецепция (заимствование) римского права рядом западно-европейских стран, с xii и в xv—xvi вв.).

Ими утверждалась полная замкнутость национального права и невозможность взаимодействия правовых систем разных народов. Само развитие права, считали идеологи школы, могло происходить мирно, стихийно, сходно тому, как развивается язык народа. Поэтому они отрицали основное утверждение школы естественного права о том, что нормы позитивного права учреждаются сознательной волей народа или правителями. Идеологи исторической школы права противопоставляли этому идею о стихийном и при этом спокойном, безболезненном процессе развития права.

Историческая школа права считала, что правовой обычай стоит выше закона. От исторической школы права многое заимствовали современные американские буржуазные юристы-прагматисты, которые утверждали, например, что источником права служат «привычки» людей, которые терпят лишь медленные и небольшие изменения и не допускают коренных изменений в праве.

4

Политико-правовые идеи Радищева

Известнейшая книга Радищева (1749-1802) - ≪Пу-

тешествие из Петербурга в Москву≫.

Радищев, так же как Руссо, связывает возникнове-

ние и образование государства с возникновением

собственности.

Много внимания Радищев уделяет сущности права

и закона. 1. Существует тесная связь между законом,

властью, суверенитетом народа и естественным пра-

вом. В основе закона должно лежать естественное

право. 2. Законы, основанные только на свободе, не

обязательно использовать. При этом Радищев не от-

рицает воздействие свободы в ходе осуществления

права. 3. Основанные на праве законы могут быть

реализованы, только если они опираются на реаль-

ную свободу, - ≪право без свободы, почитай пустые

слова≫. Он отстаивает мысль: свобода защищает

свои нарушаемые права.

По мнению Радищева, крепостное право противоре-

чит естественным вопросам права и общественному

договору. Вступив в гражданское состояние, люди от-

вергают свою свободу. Положение крепостного кре-

стьянина явно не соответствует требованиям естест-

венного права - ≪порабощение есть преступление≫.

Крепостное право, таким образом, - нарушение есте-

ственных законов. Социальный идеал Радищева -

общество свободных и равных собственников.__ Причину образования государства Радищев видит

в природной социальности людей. В естественном

состоянии все были равны, но равенство разруши-

лось с появлением частной собственности. Государ-

ство - результат молчаливого договора в целях

обеспечения всем людям благой жизни, защиты сла-

бых и угнетенных. Народ оставляет суверенитет за

собой.

Радищев рассматривал самодержавие (неограни-

ченную власть) как состояние, противное человече-

скому естеству; ставил знак равенства между всеми

видами монархической власти. Просвещенных мо-

нархов не бывает. В России к тому же бюрократия не

связана ни с народом, ни с монархом. В отличие от

предшественников Радищев отрицает теорию про-

свещенного абсолютизма. Он обосновывает право

народа на изменение общественного строя. Нужно

опираться на теорию общественного договора, кото-

рый поможет бороться за свои права. Самодержа-

вию он противопоставляет народное право. Генезис

начала зарождения республиканской формы правле-

ния в России - начало зарождения вечевой демокра-

тии в Великом Новгороде. Наилучшая форма прав-

ления - республика. Будущее России Радищев пред-

ставлял как добровольную федерацию городов с ве-

чевыми собраниями.

Радищев вошел в историю как первый революцио-

нер, республиканец.

5

Аналитическая юриспруденция

Современная аналитическая юриспруденция явля-

ется модификацией новейшего юридического позити-

визма, однако в своих методологических и концепту-

альных характеристиках она восходит к работам

Дж. Остина.

Для такой юриспруденции характерно восприятие

права как некой совокупности норм, упорядоченной

системы законов и отраслей права. При этом закон

воспринимается как словесное выражение мысли за-

конодателя. В совокупности законов имеется своя

внутренняя логическая связь и своя более или менее

совершенная система соподчинения и распределе-

ния. Но такая система законов не может быть после-

довательно логической и разумной, поэтому задача

юристов и науки состоит в том, чтобы содействовать

избавлению системы от противоречий и пробелов.

Из этого анализа и толкований рождается то совокуп-

ное знание и умение, которое называют догмой пра-

ва или догматической юриспруденцией.

Для догматического понимания права характерна

формула Дж. Остина - ≪право есть повеление суве-

рена≫.

В XX в. эти идеи были подхвачены и отчасти пере-

толкованы в работах англичанина Герберта Харта.

Последний рассматривает право как формально-

логическую систему первичных и вторичных правил.

Первичные правила представляют собой такие зако-

нодательные установления, которые были изготов-лены суверенным органом (т.е. парламентом), и

вследствие этого обстоятельства возникли опреде-

ленные обязанности и правомочия.

Вторичные правила состоят из трех разновидно-

стей: правил признания, правилизменения и правил

вынесения судебного решения. Последняя разновид-

ность, по сути дела, предстает правилами о прави-

лах, т.е. такими правилами, которым должны следо-

вать в процессе применения или толкования закона.

Правила изменения означают согласованные прави-

ла, предусмотренные на случай необходимых изме-

нений в действующем законе. Правила признания со-

ставляют характерную черту современной позитиви-

стской школы права. Закон является законом лишь

при условии, если он признан таковым, поскольку он

исходил из признанного, учрежденного и в этом каче-

стве воспринимаемого источника права.

Ближе всего к Дж. Остину Г. Харт стоит в вопросе

об истолковании взаимоотношений права и морали.

По мнению Харта, в любой системе позитивного

права можно обнаружить ≪минимальное содержание

естественного права≫.

Большое распространение и дальнейшие модифи-

кации получила его классификация правовых правил

на первичные и вторичные. Отсутствие вторичных

правил, согласно Харту, есть признак правовой сис-

темы примитивного, традиционного сообщества.