Глава 6. Обыск

§ 1. Общая характеристика обыска

1.1. Понятие обыска, соотношение обыска со смежными следственными действиями

Обыск - это урегулированное уголовно-процессуальным законом, обеспеченное государственным принуждением действие, заключающееся в обследовании помещений (жилища), участков местности и граждан в целях отыскания и изъятия предметов, документов, ценностей и (или) трупа, могущих иметь значение для уголовного дела, свидетельств их принадлежности конкретному лицу, а равно для отыскания разыскиваемого лица, задержания преступника либо освобождения пострадавшего.

Обыск отличается от выемки тем, что во время принятия решения о производстве обыска неизвестно место нахождения предмета (документа или ценности), который следует найти (изъять), и (или) его принадлежность. Предмет (документ или ценность) нужно искать или устанавливать, кому он принадлежит. Если лицо не выдало предмет (документ, ценность) после предъявления постановления о производстве выемки, а точного места расположения вещи в помещении не известно, выемка производиться не может, должен производиться обыск. Однако если оглашено постановление о производстве обыска (судебное решение, разрешающее его производство) и после этого вещь выдана, все равно, даже когда после этого других вещей не искали, составляется протокол обыска. В отличие от обыска не может подлежать выемке живой человек, даже если он преступник (заложник, похищенное лицо и т.п.).

1.2. Основания и условия производства обыска

Фактическое основания производства обыска - это такая совокупность доказательств (доказательств вместе с оперативно-розыскной информацией), которая позволяет с определенной долей уверенности предположить, что:

а) в каком-либо помещении, ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, полученные в результате совершения преступления (имущество, указанное в ч. 1 ст. 104.1 УК РФ), а также другие предметы или документы (разыскиваемое лицо или труп), могущие иметь значение для дела;

б) для их поиска и изъятия (задержания разыскиваемого лица) может возникнуть необходимость в применении принуждения.

Юридическое основание производства обыска - постановление следователя (дознавателя и др.) о производстве обыска.

Юридическое основание обыска в жилище (личного обыска) - решение суда, принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.

Исходя же из логики определения Конституционного Суда РФ от 19 января 2005 года N 10-О "По жалобе Открытого акционерного общества "Универсальный коммерческий банк "Эра" на нарушение конституционных прав и свобод частями второй и четвертой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации"*(429) изъятие в ходе производства обыска предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях также должно производиться по судебному решению.

Процедура получения судебного решения о производстве обыска в жилище (личного обыска и др.) следующая. Следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве данного следственного действия, о чем выносится постановление. Рассмотрев указанное ходатайство, судья вправе вынести постановление о разрешении производства следственного действия (ч.ч. 1 и 4 ст. 165 УПК РФ).

Без решения суда обыск в жилище (личный обыск*(430) и др.) может быть произведен только в случаях, не терпящих отлагательства. После чего в течение 24 часов с момента начала обыска о его производстве уведомляется судья и прокурор о производстве следственного действия.

Обыск в служебных либо жилых помещениях, занимаемых лицами, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, производятся лишь по просьбе указанных лиц или с их согласия, которое испрашивается через Министерство иностранных дел РФ (ч. 2 ст. 3 УПК РФ).

Условия (правила) производства обыска включают в себя общие условия (правила) производства любого следственного действия*(431) и специфические условия. Специфические условия (правила) производства обыска:

1) сведения, послужившие основанием его производства, должны содержаться в доказательствах (доказательствах вместе с оперативно-розыскной информацией);

2) при производстве обыска обязательно присутствие понятых, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ;

3) присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. Обыск в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производятся в присутствии представителя администрации данного предприятия, учреждения, организации. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск;

4) если обыск сопровождается вскрытием объекта, таковое (вскрытие) может быть осуществлено лишь, когда владелец (пользователь, распорядитель) объекта отказывается добровольно его открыть;

5) при вскрытии помещения не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества;

6) личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии (ч. 3 ст. 184 УПК РФ);

7) изъятию в процессе обыска подлежат лишь предметы, документы и ценности, могущие иметь значение для дела, либо изъятые из оборота.