2.13. Участие специалиста, переводчика и иных лиц в освидетельствовании

В ч. 3 ст. 179 УПК РФ закреплено право лица, производящего освидетельствование, привлекать при необходимости к участию в производстве освидетельствования врача или иного специалиста. Привлечение указанных лиц может быть осуществлено по устному или письменному требованию. Согласно ч. 4 ст. 21 УПК РФ такое требование, следователя (дознавателя и др.), обязательно для исполнения как учреждениями, предприятиями, организациями, где трудится специалист, так и самим лицом, обладающим специальными знаниями.

Под врачом, о котором идет речь в ч.ч. 3 и 4 ст. 179 УПК РФ, законодатель подразумевает лицо, состоящее на определенной должности и соответственно обладающее правовым статусом врача. Фельдшер не имеет квалификации врача, поэтому его приглашение для участия в освидетельствовании было бы ошибочным. Под врачом понимается специалист, практикующий в настоящее время в качестве врача, вне зависимости от его квалификации и специальности.

Специалист - это обладающее определенными, выходящими за пределы общеизвестных для следователя (дознавателя и др.) знаниями физическое лицо, вызванное (приглашенное) уполномоченным на то должностным лицом (органом или защитником) для оказания помощи при производстве и (или) подготовке к проведению процессуального действия (в нашем случае - освидетельствования), а равно оказывающее такую помощь. К освидетельствованию могут быть привлечены такие специалисты как: фотограф, оператор, химик, любой медицинский работник и др.

Помимо специалиста в производстве следственного действия могут принимать участие и другие лица, в том числе переводчик. Где переводчик - это физическое лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода, в отношении которого уполномоченным на то должностным лицом (органом) вынесено постановление (определение) о назначении его переводчиком (привлеченное защитником к участию в деле в этом качестве).

Согласно ч. 5 ст. 164 УПК РФ, если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной ст.ст. 307 и 308 УК РФ. На необходимость предупреждения свидетеля "об ответственности за отказ от дачи показаний и за заведомо ложные показания" при производстве освидетельствования указывают и некоторые авторы*(376).

Правила ч. 5 ст. 164 УПК РФ, касающиеся переводчика без каких-либо изменений распространимы и на освидетельствование. Однако они не должны быть буквально восприняты правоприменителем, когда речь идет об освидетельствовании потерпевшего или свидетеля. Освидетельствуемое лицо не может быть предупреждено об ответственности, предусмотренной ст.ст. 307 и 308 УК РФ. При освидетельствовании указанные лица показаний не дают.

И еще один момент, касающийся правил, закрепленных в ч. 5 ст. 164 УПК РФ. При освидетельствовании не может принимать участия эксперт, а уголовная ответственность такого субъекта уголовного процесса, каким является специалист, в УК РФ не предусмотрена. Получается, что законодатель в ч. 5 ст. 164 УК РФ обязывает следователя предупреждать специалиста об уголовной ответственности, которой может быть подвергнут не он сам, а иной субъект уголовно-процессуальной деятельности. Формулировка ч. 5 ст. 164 УПК РФ, а также отсутствие возможности привлечения специалиста к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ст.ст. 307 и 308 УК РФ, позволяет рекомендовать остальным, помимо следователя должностным лицам, уполномоченным производить рассматриваемое следственное действие (дознавателю, руководителю следственной группы и т.п.), отказаться от практики предупреждения специалиста об этом виде ответственности.

В соответствии с правилами, закрепленными в ч. 2 ст. 170 УПК РФ освидетельствование производится без участия понятых. В этой связи следует обратить внимание на не безупречность редакции некоторых комментариев*(377), ознакомившись с содержанием которых правоприменитель может подумать, что участие понятых в освидетельствовании обязательно. Понятые участвуют в освидетельствовании только по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе следователя (дознавателя и др.).

В связи с тем, что понятые могут принимать участие в освидетельствовании, возникает вопрос об их роли в произведенном следственном действии. По смыслу ст.ст. 60*(378) и 170 УПК РФ, понятые в ходе следственного действия могут только наблюдать производимые другими участниками операции и приемы. Но они сами не вправе и не обязаны совершать каких-либо действий принудительного характера. Для обеспечения принудительных мер к освидетельствуемому должны приглашаться сотрудники правоохранительных органов или их общественные помощники.