4.4. Опрос защитником лиц с их согласия

Следующий способ собирания защитником доказательств тесно связан с получением сведений. Его отличие заключается лишь в том, кто был инициатором беседы с защитником. При получении сведений инициатором является лицо, которое сообщает таковые. При опросе в порядке п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК РФ - сам защитник.

Также как и в случае с получением сведений, опросу могут быть подвергнуты не только подозреваемые (потерпевшие и др.), но и любые иные лица, которые, во-первых, на то дали согласие и, во-вторых, по мнению защитника могут располагать сведениями имеющими значение для уголовного дела.

Опрос этих "лиц" может быть произведен лишь "с их согласия". Поэтому рекомендуется в документе, который будет составлен по итогам такого опроса, фиксировать факт согласия опрошенного на производство в отношении него данного действия. Рекомендуется указанный факт удостоверять отдельной подписью опрашиваемого лица.

4.5. Истребование защитником документов

Пункт 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ предоставил защитнику право истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Законодатель здесь в противовес п. 1 той же части говорит об истребовании, а не о получении. Соответственно предполагается возможность обеспечения данного полномочия защитника государственным принуждением.

Оформлять факт истребования рекомендуется запросом со ссылкой на соответствующую статью УПК и на факт осуществления защиты подозреваемого (обвиняемого) по конкретному уголовному делу. Однако возможны и любые иные письменные формы закрепления факта истребования. К таковым относятся:

1) протокол истребования;

2) постановление об истребовании;

3) объяснение защитника о снятии им копий с документов и др.

Также как и в случае получения предметов и документов истребование таковых путем оформления протокола истребования рекомендуется осуществлять с учетом и по аналогии с правилами производства (протоколирования) выемки.

Законодатель прямо указал несколько наиболее часто запрашиваемых защитником иных документов. Это "справки" и "характеристики". Под справкой в данном случае понимается документ, который содержит в себе определенного рода сведения, интересующие защитника. Характеристика - документ с официальной оценкой трудовой, общественной деятельности лица, черт его характера и с другими сведениями о нем.

Помимо справок и (или) характеристик защитник вправе истребовать любой иной, могущий иметь отношение к уголовному делу документ, но только от тех учреждений, которые указаны в п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Здесь дан исчерпывающий перечень учреждений. Таковыми названы:

- органы государственной власти;

- органы местного самоуправления;

- общественные объединения и организации.

Сначала определимся с содержанием каждого из названных понятий.

Органы государственной власти подразделяются на федеральные органы государственной власти и органы государственной власти субъектов Российской Федерации.

Под федеральными органами государственной власти понимаются:

- Президент РФ,

- Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума),

- Правительство РФ,

- Конституционный Суд РФ,

- Верховный Суд РФ,

- Высший Арбитражный Суд РФ.

Под органами государственной власти субъектов Российской Федерации - законодательные (представительные) и исполнительные органы власти республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов (ст. 3 Федерального закона от 13 января 1995 года N 7-ФЗ "О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации"*(87)).

Органы местного самоуправления - это избираемые непосредственно населением и (или) образуемые представительным органом муниципального образования органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 6 октября 2003 года N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации"*(88)).

Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения.

Причем общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм:

- общественная организация;

- общественное движение;

- общественный фонд;

- общественное учреждение;

- орган общественной самодеятельности;

- политическая партия.

Где общественная организация - это основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан (ст.ст. 5, 7, 8 Федерального закона от 19 мая 1995 года N 82-ФЗ "Об общественных объединениях"*(89)).

Защитник вправе истребовать документы у любого из указанных органов, поэтому союз "и" размещенный законодателем (а также учеными в своих работах*(90)) между терминами "объединений" и "организаций" подлежит расширительному толкованию.

Часть 3 ст. 86 УПК РФ законодателем неудачно сформулирована. Эта формулировка дословно повторяется и в ряде работ*(91). Ознакомление с содержанием рассматриваемого правила и указанными публикациями может привести к мысли, что защитнику предоставлено право истребовать документы не у любого из указанных органов (учреждений), а только у тех, "которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии".

Между тем, думается, что данной нормой права законодатель хотел сказать иное. А именно то, что указано в п. 1 ч. 3 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Здесь отмечено, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии.

Так как в большинстве случаев защитником в уголовном процессе выступает адвокат, позволительно предположить, что окончание п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ не ограничивает круг учреждений, у которых защитником могут быть истребованы документы, а напротив, возлагает на последние обязанность предоставлять защитнику запрашиваемые документы или их копии*(92).

Порядок предоставления органами (учреждениями) истребованных защитником документов не имеет уголовно-процессуального значения. Обычно он урегулирован ведомственными нормативными актами. Но и в тех случаях, когда ведомственное правила выдачи определенного рода документов не было соблюдено, нельзя признать полученное защитником доказательство недопустимым, так как при этом не были нарушены требования УПК РФ.

Последнее понятие, которое следовало бы охарактеризовать, - это термин "копия" документа. Законодатель не закрепил обязательных требований к копии запрошенного защитником документа. Поэтому законным следует признать предоставление защитнику любой письменной, а в некоторых случаях и электронной копии истребованного им документа. Рекомендуется копию запрошенного документа заверять подписью лица его вынесшего, а по возможности и печатью учреждения.