Юридические основания

Юридическое основание личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 184 УПК РФ, - соответствующее судебное решение, принимаемое в порядке, аналогичном принятию решения об обыске в жилище (ст. 165 УПК РФ), а в случаях, не терпящих отлагательства - постановление о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) в случаях, не терпящих отлагательства.

Законодатель предусмотрел случаи проведения личного обыска без вынесения об этом судебного решения.

1) при задержании лица в соответствии со ст.ст. 91 и 92 УПК РФ;

2) при заключении подозреваемого (обвиняемого) под стражу;

3) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы и (или) документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

По общему, закрепленному в п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ правилу юридическое*(540) основание личного обыска - соответствующее судебное решение*(541), принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ, а в случаях, не терпящих отлагательства - постановление о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) в случаях, не терпящих отлагательства.

Поэтому нельзя согласиться с Шевчуком А.Н., который думает, что разрешение суда необходимо для того, чтобы приступить к личному обыску, только тогда, когда последний производится в жилом помещении и "по общему правилу личный обыск производится на основании постановления следователя"*(542). Данное утверждение не соответствует вышеуказанным положениям закона.

Трудно устоять также от высказывания сомнений по поводу утверждения С.А. Шейфера, который частью "формального" основания проведения личного обыска считает "изложенное в постановлении следователя и согласованное с прокурором ходатайство перед судом" о производстве личного обыска*(543). Без ходатайства, действительно, не может быть судебного решения. Однако не ходатайство является юридическим (формальным) основанием производства рассматриваемого следственного действия, а постановление суда о разрешении производства личного обыска. При наличии одного лишь рассматриваемого ходатайства, но при одновременном отсутствии соответствующего судебного решения обыск производить нельзя.

Юридическое основание личного обыска в случаях, о которых идет речь в ч. 2 ст. 184 УПК РФ, в виде постановления закон оформлять не требует. Тем не менее рекомендуется это решение закреплять соответственно в протоколе задержания, протоколе обыска в помещении или ином месте или же в специально по этому поводу составляемом протоколе личного обыска*(544).

3.3. Кто может быть подвергнут личному обыску?

По общему правилу личный обыск может быть осуществлен лишь в отношении подозреваемого или обвиняемого. Причем в отношении одного физического лица, а не нескольких одновременно. Если следователь (дознаватель и др.) обладает всеми основаниями для производства личных обысков нескольких лиц, следует осуществить столько следственных действий, сколько лиц, по его мнению, необходимо обыскать.

В этой связи следует обратить внимание некоторых авторов, что в своих разъяснениях ст. 184 УПК РФ нельзя употреблять такие словосочетания как "участвующие в данном следственном действии, должны быть с обыскиваемыми лицами одного пола" или "при обыске лиц" и т.п.*(545) Если, конечно, они не стоят на иной позиции, если авторы не считают, что в процессе одного личного обыска можно обыскать сразу несколько человек.

Личный обыск иных помимо подозреваемого (обвиняемого) лиц может быть произведен в одном лишь случае*(546) - когда в распоряжении следователя (дознавателя и др.) имеются фактические основания, позволяющие предположить, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела*(547).

В приведенной ситуации личному обыску может быть подвергнут как любой участник обыска в помещении, обыска участка местности или личного обыска, так и не участвующее, но присутствующее при производстве одного из названных следственных действий лицо. Таким человеком, к примеру, может быть наблюдающий за происходящим прохожий, или даже сотрудник полиции, чьей задачей являлось осуществление охраны места производства обыска. Таковыми могут быть и другие лица. Соответственно лицо, в отношении которого принимается решение о производстве рассматриваемой разновидности личного обыска, до принятия этого решения могло вообще не быть участником уголовного процесса, осуществляемого по данному конкретному уголовному делу*(548). С момента же начала рассматриваемого следственного действия обыскиваемый наделяется целым комплексом прав и обязанностей. Это значит, что в процессе личного обыска процессуальным статусом он обладает. Смирнов А.В. и Калиновский К.Б., к примеру, считают, что подвергаемое личному обыску лицо "с целью получения против него обвинительных доказательств по смыслу Конституции РФ (Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 года N 11-П) является подозреваемым"*(549).