7. Литература

1. Абросимова Е.А. Юридические аспекты деятельности

некоммерческих организаций: вопросы и ответы, М.,

2000

2 Агеев Ш.Р. Место территориальных торгово-

промышленных палат в развитии инфрастуктуры

предпринимательства региона. СПб., 1997

1. Актуальные проблемы коммерческого права, Сборник статей, М., 2002

2. Андреева Л.В. Коммерческое право России: проблемы правового регулирования, М., 2004

3. Андреева Л.В. – Совершенствование законодательства о конкурсном заключении государственных контрактов// Хозяйство и право, 2002, № 8

4. Виговский Особенности договоров на выполнение заказа на поставку товаров (продукции)// Юридический мир, 2001, № 5

5. Дегтярева О.И., Кандинская О.А. Биржевое дело, М. «Юнити», 1999

6. Жамен С., Лакур Л. Торговое право, М. 1993

7. Каменева Н.Г. Организация биржевой торговли, М. «Юнити», 1998

8. Кулагин М.И. Избранные труды, М., 1997

9. Панкратова Ф.Г., Серегина Т.К. Коммерческая деятельность, М. 1996

10. Петров П.В., Соломатин А.П. Экономика товарного обращения. Учебник для вузов, М., 2002

11. Половцева Ф.П. Коммерческая деятельность. Москва, 2000.

12. Пугинский Б.И. Коммерческое право России, М. 2009

13. Токмаков В.Н. Текст лекций по курсу «Товарные и фондовые биржи». Часть 1. М., 1996

14. Шершеневич Г.Ф.Учебник торгового права, 1994

15. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения, М., 2001

Раздел 5. Конкуренция в товарном обращении

Раздел 5

КОНКУРЕНЦИЯ В ТОВАРНОМ ОБРАЩЕНИИ

1. Методические указания

При изучении законодательства о конкуренции студентам, прежде всего, следует знать, что правовое регулирование конкуренции включает в себя как законодательные акты, непосредственно регулирующие конкурентные отношения (собственно законодательство о конкуренции), так и иные акты, оказывающие влияние на становление и развитие конкуренции.

К первой части (собственно законодательству о конкуренции) можно отнести так называемое антимонопольное законодательство, т.е нормы, направленные на недопущение ограничения конкуренции. Ко второй части относятся нормы, которые могут содержаться в различных отраслях законодательства, но оказывают непосредственное влияние на развитие конкурентных отношений, на появление новых конкурентоспособных хозяйствующих субъектов. К ним относятся отдельные нормы законодательства об иностранном предпринимательстве (в части его влияния на конкурентные отношения на внутреннем рынке), нормы налогового законодательства, нормы законодательства о новых структурах, малом предпринимательстве и иное законодательство предпринимательской направленности, так или иначе влияющее на становление и развитие конкурентных отношений на рынке.

Что такое конкуренция?

В экономической и юридической литературе высказано немало точек зрения относительно того, что представляет собой конкуренция, каковы ее специфические черты.

В экономической литературе выделяются несколько основных концепций конкуренции:

в одной акцентируется внимание на поведении продавцов (покупателей);

в другой в качестве основного признака выделяется структура рынка и наличие барьеров;

в третьей, в качестве важнейшего критерия выделяется отношение к научно-техническому прогрессу;

в четвертой - уделяется внимание распределению ограниченных ресурсов;

в пятой – отношение к потребителю.

Согласно ФЗ «О защите конкуренции» 2006г. (далее - Закон о защите конкуренции) конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Виды конкуренции. Говоря о конкуренции исследователи выделяют две ее разновидности: совершенную и несовершенную (монополистическую).

К признакам совершенной конкуренции относятся:

1. Однородность продукции.

2. Многочисленность всех субъектов рынка.

3. Отсутствие барьеров при входе на рынок и выходе с него.

4. Свободный доступ к информации о ценах, технологии и вероятной прибыли.

Основной чертой рынка монополистической конкуренции является дифференциация продукции.

Понятие конкуренции, данное в Законе о защите конкуренции, требует уточнения.

Понятие конкуренции, данное и в Законе о защите конкуренции, это скорее понятие совершенной конкуренции. Вместе с тем, нельзя признать правильным определение в законе понятие именно совершенной конкуренции уже потому, что в настоящее время совершенная конкуренции на рынке встречается крайне редко.

Конкуренцию можно рассматриваться в широком и узком смысле слова. В широком смысле можно выделить следующие признаки конкуренции:

это, прежде всего, процесс, а не состояние;

это борьба (соперничество);

борьба за преимущества на рынке.

В широком смысле конкуренцию можно рассматривать как соперничество (борьбу) хозяйствующих субъектов за преимущества на рынке с использованием различных методов. К таким методам помимо улучшения качества, снижения цен, относятся также сговоры, злоупотребления доминирующим положением, использование различных форм недобросовестной конкуренции.

Если рассматривать конкуренцию в узком смысле – так как она должна быть определена в законодательстве - то появляется еще один признак. Как писал Г.Ф. Шершеневич, обращая внимание на средства борьбы, соперничество торговых представителей допускает свободный выбор средств борьбы в тех пределах, которые ставятся борющимся со стороны закона.

Именно данный признак отличает конкуренцию в узком смысле от конкуренции в широком смысле - «в тех пределах, которые ставятся борющимся со стороны закона». С учетом его конкуренция может быть определена как «процесс соперничества на рынке между хозяйствующими субъектами (группами лиц) за достижение преимуществ с целью получения наиболее выгодных условий сбыта товаров, в пределах, установленных законом».

Возможно выделить несколько групп законодательных мер, влияющих на конкурентные отношения:

1)стимулирующие меры;

2)ограничительные меры;

3)меры защиты конкуренции;

4) специальные меры.

Стимулирующие меры.

Стимулирующие меры возможно сгруппировать следующим образом:

1. Меры, направленные на увеличение количества хозяйствующих субъектов. При этом, когда мы говорим об увеличении количества хозяйствующих субъектов, то речь идет как об увеличении количества субъектов, действующих на одном и том же рынке, так и об увеличении их смежников и независимых посреднических структур.

Появление новых конкурентоспособных хозяйствующих субъектов, в числе прочего, возможно путем развития малого бизнеса, разукрупнения монополистических структур, в том числе в процессе проведения приватизации, а также при проникновении на российский рынок товаров иностранных производителей.

2. Непосредственное стимулирование конкуренции возможно путем продуманного использование механизма государственного финансирования. Прежде всего, речь идет об установлении «честных» правил размещения госзаказов.

Помимо этого, на развитие конкуренции влияют также иные механизмы государственного финансирования. К таковым можно отнести различные виды государственной помощи. В Законе о защите конкуренции появилось регулирование новых аспектов деятельности, которые прежде не регулировались конкурентным законодательством. Речь идет, прежде всего, о главе 5 Закона о защите конкуренции - «Предоставление государственной и муниципальной помощи».

3. Стимулированию конкуренции способствует также использование специальных рыночных форм торговли, прежде всего, заключение договоров на торгах.

Частным случаем конкурсной продажи товаров является биржевая торговля, которая имеет значительное количество преимуществ, в том числе, ослабление диктата монополистов, стимулирование снижение издержек, выявление реальной цены товара.

4. Одним из направлений законодательства о конкуренции можно назвать такое направление регулирования как реструктуризация отраслей.

Ряд отраслей экономики находятся в ситуации, когда отдельными мерами стимулирующего характера невозможно создать реальную конкуренцию в данных отраслях. В этом случае именно создание программы реформирования отрасли в целом, проведение комплекса реорганизационных процедур, серьезные изменения в законодательном регулировании данной сферы, станет реальным шагом на пути зарождения конкурентных отношений. В настоящее время такие программы приняты и реализуются в электроэнергетике и на железнодорожном транспорте.

Ограничительные меры конкурентного законодательства.

Круг данных мер не вызывает особых споров. К таковым относится регулирование монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции. В свою очередь, монополистическая деятельность включает такие нарушения, как злоупотребление доминирующим положением и соглашения (согласованные действия), ограничивающие конкуренцию.

Студентам следует обратить внимание на новый институт конкурентного права - совместное доминирование. Согласно Закону о защите конкуренции совместное доминирование возможно, если:

совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доли каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на данном рынке, превышает 50% либо

совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доли каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на данном рынке, превышает 70%.

В обоих случаях речь не может идти о доминирующем положении, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее 8 %.

Помимо этого для признания совместного доминирования необходимы дополнительные критерии, указанные в законе.

В российской законодательстве существую специальные нормы, устанавливающие запрет на действия органов власти, которые могут отрицательным образом повлиять на конкуренцию.

Еще одним направлением ограничительных мер является «контроль за концентрацией», который может включать в себя в себя различные виды контроля, в том числе:

1. Контроль за реорганизационными процедурами;

2. Контроль за приобретением акцией (долей), иных активов;

3. Контроль за занятием должностей в органах управления хозяйствующих субъектов (в том числе так называемое переплетение директоров);

4. Контроль за «получением влияния» иным образом.

Ряд проблемных аспектов применения ограничительных мер освещен в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.08г. №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства». На данный документ студентам следует обратить особое внимание.

Меры защиты конкуренции

За нарушение антимонопольного законодательства применяются административно-правовые, гражданско-правовые и уголовно-правовые санкции.

Наиболее часто применяемым средством реагирования антимонопольного органа на нарушение правил конкуренции является выдача предписания.

В целях усиления ответственности федеральный законодатель внес серьезные изменения в регулирование административной ответственности за нарушение правил конкуренции в России. Если в соответствии с ранее действовавшим законодательством за многие правонарушения, в том числе, злоупотребление доминирующим положением, ограничительные соглашения (согласованные действия) сначала выносилось предписание, а уже при неисполнении предписания налагался штраф, то после внесения изменений в КОАП РФ штраф может быть наложен за сам факт нарушения.

Добавлены следующие составы правонарушений:

- злоупотребление доминирующим положением (ст. 14.31);

- заключение ограничивающих конкуренцию соглашений или осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий (ст. 14.32);

- недобросовестная конкуренция (ст. 14.33).

Крайне важной новеллой стало появление штрафа от выручки. Он вводится за наиболее опасные виды нарушений конкурентного законодательства - за злоупотребление доминирующим положением и согласованные действия. Для этого в КоАП РФ вводится дополнительное основание для определения размера административного штрафа – сумма выручки правонарушителя от реализации товаров (работ, услуг). При этом исчисляется штраф исходя из выручки на рынке, на котором совершено правонарушение.

В соответствии с законодательством деятельность антимонопольного органа поставлена под контроль судебных органов. Согласно ст. 52 Закона о защите конкуренции решение и предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания. При этом исполнение любого предписания в случае подачи заявления в суд или арбитражный суд приостанавливается до вступления в законную силу решения суда.

Имеется возможность налагать и уголовную ответственность. Согласно ст. 178 УК РФ устанавливается ответственность за недопущение, ограничение или устранение конкуренции путем установления или поддержания монопольно высоких или монопольно низких цен, раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен.

Вместе с тем, до настоящего времени стать178 УК РФ по-прежнему крайне редко применяется на практике.

Студентам следует помнить, что регулирование конкурентных отношений может иметь специфику в отдельных отраслях.

Такая специфика может проявляться по двум направлениям. Прежде всего, общие запреты (ограничительные меры), также как и меры стимулирующего характера, которые могут применяться в любой отрасли, могут иметь некоторые особенности, связанные с особенностями отдельных отраслей. К примеру, применительно к каждой отрасли злоупотребление предприятием своим доминирующим положением является нарушением законодательства о конкуренции. Однако критерии доминирующего положения, прежде всего та доля, которую предприятие занимает на рынке для признания его доминирующим, для разных рынков могут быть различны.

Помимо отмеченной специфики общих норм необходимо принимать во вниманию и второе проявление специфики – специальные меры, которые применяются в отдельных отраслях.

Среди специальных мер регулирования, которые нашли наиболее широкое применение в российском законодательстве, можно выделить следующие:

1. Тарифное регулирование;

2. Создание правил «недискриминационного доступа»;

4. Лицензирование;

4. Контроль за качеством.

Что касается тарифного регулирования, то данный механизм используется в различных отраслях. К примеру, в газовой сфере тарифное регулирование применяется не только в сфере транспортировки газа (сфере естественной монополии), но и в сфере продажи газа.

Следует помнить, что существует два основных метода регулирования тарифов – это метод «затраты плюс» и так называемый метод price-cap regulation (установление потолка цен). Отрицательным моментом метода «затраты плюс», который, к сожалению, наиболее широко используется в Российской Федерации, является отсутствие у субъекта регулирования необходимости снижать издержки. Наоборот, чем больше издержек можно будет обосновать, тем выше будет установленный тариф. При этом какими бы детальными не были правила, которыми руководствуется регулирующий орган при проверке затрат, точно установить данные затраты практически невозможно.

При методе price-cap regulation используется иной подход. Регулируемой компании заранее определяется верхняя планка роста цен. При данном методе тарифообразования регулирующему органу не нужно собирать и анализировать информацию по издержкам субъекта регулирования. При данной схеме производитель заинтересован в снижении затрат, так как при снижении затрат увеличивается его прибыль.

Контроль за качеством является важным методом государственного регулирования за рубежом. Он особенно широко применяется в тех сферах, в которых применяется другой метод регулирования – государственное регулирование цен. Связано это с тем, что регулирование цен может привезти к определенным негативным последствиям без использования иных методов. К примеру, одной из реакций на регулирование цен может стать понижение качества услуг.

Одним из важных направлений регулирования является создание правил недискриминационного доступа. Причина появления данных правил заключается в следующем. Являясь монополистом на рыке определенных услуг, в доступе к которым заинтересованы различные участники рынка, монополист должен быть поставлен в такие условия, чтобы у него не было собственного интереса в создании условий, благоприятных исключительно отдельным лицам. Даже при желании монополист не должен иметь возможность предоставить благоприятные условия отдельным лицам.

Вопрос недискриминационного доступа является одной из ключевых проблем прежде всего применительно к так называемым «сетевым» (естественно-монопольным) видам деятельности. Это, в частности, касается, услуг по транспортировке газа и нефти по трубопроводам, передаче электроэнергии, услуг инфраструктурного характера железнодорожного транспорта. Поэтому очень часто, говоря о недискриминационном доступе, употребляется словосочетание - «доступ к трубе» или «доступ к сети».

2. Вопросы для самоподготовки

1. Дайте определение понятия конкуренции.

2. Какие способы развития конкурентных отношений можете назвать?

3. В чем особенность российского конкурентного законода­тельства?

4. Что подразумевается под стимулирующими мерами кон­курентного законодательства?

5. Что представляет собой конкурентная стратегия фирмы?

6. Каковы факторы, определяющие выбор организацией кон­курентной стратегии?

7. Назовите основные группы ограничительных мер конку­рентного законодательства.

8. Что понимается под монопольной ситуацией на рынке? Чем монополия отличается от олигополии? Какие виды моно­полий вы знаете?

9. Дайте определение доминирующего положения группы лиц, недобросовестной конкуренции.

10. Какие меры воздействия предусмотрены за нарушение конкурентного законодательства?