40)Понятие и признаки договоров в предпринимательском (коммерческом) праве. Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами; целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т. д. Во-первых, предпринимательские договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности. Во-вторых, сторонами (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности – юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. В-третьих, предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности – направленностью на получение прибыли. В-четвертых, сочетание максимальной свободы и повышенных требовании для предпринимателей в договорных обязательствах – характерная особенность предпринимательских договоров. В-пятых, споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами.

41) Принцип свободы договора в предпринимательстве. Договорные отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающим властное подчинение одной стороны другой. Следовательно, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должно носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования - принцип свободы договора (п.1 ст. 1 ГК), который по своему социально - экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и неприкосновенности права частной собственности. [2; 4].Свобода заключения договора - необходимый, неизмеримый атрибут рыночной экономики. В связи со становлением рыночных отношений в России вполне естественной выглядит её актуализация в гражданском законодательстве. Свобода заключения договора, содержание которой сводится к недопущению адмиʜᴎϲтративного вмешательства в предпринимательские отношения, является новеллой в гражданском праве РФ.В юридической литературе свобода договора трактуется как совокупность её трёх проявлений: во - ᴨȇрвых, это признание граждан и юридических лиц свободными в заключении договора. Во-вторых, предоставление сторонам возможности заключить любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, а также смешанный договор. В-третьих, стороны свободны в определении условий заключаемого договора. [2;122].На этом основании можно сделать вывод, что проявления свободы договора в совокупности необходимы субъектам права для того, чтобы заключать гражданско-правовые договоры в различных в сферах гражданского оборота.

42) Классификация договоров в предпринимательстве. Исходя из содержания предпринимательской деятельности соответственно выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и некоторые другие. К предпринимательским договорам по продаже товаров относятся договор купли-продажи, включая договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор продажи предприятия, а также договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения и др.К числу предпринимательских договоров по передаче имущества в пользование в первую очередь необходимо отнести различные виды договора аренды, поскольку, с одной стороны, предоставление имущества во временное владение и пользование позволяет арендодателю получить предпринимательский доход (прибыль). В связи с этим наиболее типичными для предпринимательской деятельности являются договор аренды предприятия, договор финансовой аренды (лизинга).Предпринимательскими договорами по выполнению работ являются в первую очередь различные виды договора подряда – договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и т. д.Большое значение в предпринимательской деятельности имеют предпринимательские договоры по оказанию услуг.

43) Публичный договор и его особенности в предпринимательстве. Договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Во-первых, в качестве одного из субъектов такого договора должна выступать коммерческая организация.  Во-вторых, далеко не все коммерческие организации могут быть признаны потенциальными субъектами публичного договора. Важное значение имеет характер деятельности такой организации. в-третьих, предметом договора, определяемого как публичный, должны выступать обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, по сути своей составляющие содержание именно той деятельности, которая по своему характеру должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратится. Основной вопрос в определении гражданско-правового договора как публичного заключается в выяснении правовых последствий такой квалификации.

44) Предварительный договор и его особенности. Предварительный договор составляется с целью заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В отличие от протокола о намерениях, предварительный договор влечет возникновение у сторон юридических обязательств по заключению основного договора. Учитывая это, на основании предварительного договора можно в судебном порядке принудить контрагента к выполнению тех действий, которые в нем предусмотрены, чего нельзя сказать о протоколе о намерениях. Он подлежит исполнению только в добровольном порядке. Однако предварительный договор влечет юридические обязательства для сторон только в том случае, если соблюдены все требования, установленные ГК РФ для данной правовой конструкции. Одним из основных требований является указание в предварительном договоре предмета и всех существенных условий основного договора. Обратите внимание, что даже если документ назван протоколом о намерениях, но содержит все существенные условия будущего основного договора, то он может быть признан судом предварительным договором со всеми вытекающими последствиями.

45) Смешанный договор и его особенности. Смешанный договор базируется на конституционно-закрепленном принципе свободы договора, который заключается в том, что в гражданских правоотношениях их стороны сами определяют: С кем они хотят заключить тот или иной договор;2. Каковы будут условия их договора. Из принципа свободы договорных правоотношений прямо следует, что их участники имеют обеспеченную правом возможность заключить договор, который регламентирован в нормах Гражданского Кодекса, а также они могут заключить договор, условия которого будут сформулированы сторонами самостоятельно, при условии, что такие условия не будут противоречить действующему законодательству. Таким образом, содержание принципа свободы договора можно раскрыть в следующей фразе «Что не запрещено, то разрешено». В случае выбора рассматриваемой договорной конструкции по смешанному типу, правоотношения обеих сторон регламентируются нормами, регулирующими договоры, элементы которых содержатся в конкретном смешанном договоре. Исключение составляют только случаи, когда стороны сами определяют в положениях договора, какое законодательство будет применяться непосредственно к этой сделке.

46) Договор присоединения и его особенности в предпринимательстве. Так же как и публичный договор, отдельным типом гражданско-правового договора является договор присоединения. Это понятие объединяет в единый тип те договоры, которые были заключены путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным другой стороной в формулярах или иных стандартных формах. характерные особенности: во-первых, условия договора присоединения должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах. во-вторых, условия договора, определенные в соответствующем формуляре или содержащиеся в стандартной форме, могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к этим условиям. Таким образом, дело стороны, присоединяющейся к предложенному договору, - присоединиться к договору в целом (или не присоединяться к нему). Это ограничивает ее права, но значительно облегчает процесс заключения договора и оформления договорных отношений.

48) Способы обеспечения исполнения обязательств в предпринимательской сфере.Под способами обеспечения исполнения обязательства подразумевается специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению. В зависимости от содержания способов обеспечения обязательств, они либо относятся к мерам гражданско-правовой ответственности, либо не являются таковыми. Если способ обеспечения обязательств направлен только на обеспечение основного обязательства и погашение убытков кредитора, то он не признается мерой ответственности. В случае же, когда способ обеспечения обязательств предусматривает дополнительное обременение должника независимо от наличия негативных последствий – он является мерой материальной ответственности. В силу того, что способы обеспечения обязательств в большинстве своем носят дополнительный (субсидиарный) характер и зависят от основного обязательства, то при прекращении или недействительности основного обязательства обеспечивающие обязательства также прекращаются. Однако существуют такие способы обеспечения обязательств, которые носят самостоятельный характер и не зависят от основного обязательства.

47) Порядок заключения предпринимательских договоров. Изменение, расторжение и прекращение названных договоров.Случаи и порядок разработки формуляров и стандартных форм договоров в ГК не установлены, не предусмотрены также какие-либо требования к организациям, разрабатывающим договоры присоединения. Вместе с тем определение договора присоединения, данное в ГК не допускает расширительного толкования. Случаи, когда условия договора не могут быть приняты присоединяющейся стороной "не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом", предполагают либо жесткое законодательное регулирование соответствующих договоров, когда условия, содержащиеся в формулярах или стандартных формах, непосредственно вытекают из императивных норм (например, железнодорожная или товарно-транспортная накладная, коносамент), либо рассчитаны на отношения с массовым потребителем (гостиничное обслуживание, услуги связи и т. п.). В сфере предпринимательства договоры присоединения могут получить широкое распространение в отношениях с участием банков, энергоснабжающих организаций и др. Юридические последствия определения договора как договора присоединения заключаются в наделении присоединившейся стороны правом требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям, которые не признаются таковымиьв отношении иных гражданско-правовых договоров . Особые основания расторжения или изменения договора присоединения по требованию присоединившейся стороны заключаются в том, что присоединившаяся сторона вправе потребовать изменения или расторжения договора, если он лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Это обеспечивает дополнительную защиту прав присоединившейся стороны, которая была лишена возможности участвовать в определении условий договора. Обстоятельства, которые служат основанием для расторжения или изменения договора присоединения, не связаны с незаконностью договора или его отдельных условий - они скорее являются следствием формулирования этих условий в одностороннем порядке, в силу чего увеличивается вероятность включения в договор присоединения условий, устанавливающих односторонние преимущества и льготы в отношении стороны, разрабатывающей условия договора, и, напротив, чрезмерно обременительных условий для присоединившейся стороны.

49) Залог, как способ обеспечения предпринимательских обязательств. Ипотека.ГК РФ выделяет отдельные виды залога: залог товаров в обороте, залог вещей в ломбарде, ипотека. в силу залога кредитор по основному обязательству имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество, за изъятиями, установленными законом. Обеспечительная сила залога как способа обеспечения исполнения обязательств и его преимущества перед другими способами заключаются в следующем. Во-первых, при залоге заранее определяется имущество, которое может явиться объектом взыскания со стороны кредитора при нарушении обязательства должником; обеспечивается его наличие и сохранность к моменту исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Во-вторых, залог имущества должника обеспечивает кредитору возможность удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, т.е. в первую очередь из суммы, полученной от реализации заложенного имущества, удовлетворяются требования залогодержателя, а требования других кредиторов погашаются за счет оставшейся суммы. Залог, как правило, возникает в силу договораПредметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Не может быть предметом залога, во-первых, имущество, изъятое из оборота; во-вторых, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

50) Поручительство, как способ обеспечения обязательств.Поручительство – традиционный способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручитель может взять на себя ответственность за исполнение должником обязательства, ограничив свою ответственность определенным сроком. В этом случае говорят о поручительстве, ограниченном сроком. Данный вид поручительства необходимо отличать от поручительства на срок, в котором поручитель принимает на себя ответственность не просто за исполнение обязательства главным должником, а за исполнение его в срок.1) Банковская гарантия, как способ обеспечения обязательств.анковская гарантия — письменное обязательство, даваемое банком или иным кредитным учреждением, или страховой организацией по просьбе другого лица(принципал), уплатить кредитору принципала в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. В качестве гаранта могут выступать только банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципал), является должником в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. Кредитором в основном обязательстве (бенефициаром) может быть предъявлено требование к гаранту. При этом обязательство гаранта не зависит от отношений между кредитором и должником.

52) Понятие, виды и условия ответственности предпринимателей. Ответственность перед органами государственного управления  Ответственность предпринимателя наступает чаще всего за административное правонарушение, т,е. за противоправное (умышленное или неосторожное) действие или бездействие, за которое действующим законодательством предусмотрена административная ответственность. Ответственность перед партнерами по хозяйственным договорам  Этот вид ответственности регулируется нормами гражданского права. Основополагающие нормы по этому вопросу содержатся в Гражданском кодексе РФ. Ответственность, предусмотренная правом, является методом экономического регулирования хозяйственных отношений. Она носит всегда имущественный характер и таким образом осуществляет экономическое воздействие на нарушителя договорных отношений. Отличие гражданско-правовой ответственности предпринимателя от рассмотренной выше ответственности перед органами государственного управления состоит в том, что санкции взыскиваются в пользу п о т е р п е в ш е г о. Сам партнер по хозяйственному договору является заинтересованной стороной. Он и возбуждает требование о взыскании санкций. Ответственность за нарушения трудовых прав работников    Составной частью организации предпринимательской деятельности являются права предприятий-предпринимателей нанимать и увольнять работников от имени предприятия или самостоятельно в соответствии с действующим законодательством и уставом предприятия путем заключения трудовых договоров с работающими по найму гражданами или уполномоченными ими органами.   Общим правилом является установка закона о распространении действующего трудового законодательства в равной мере на работников предприятий, основанных на различных формах собственности и необходимости соблюдения минимума социальных гарантий в области продолжительности рабочего времени, отдыха, оплаты труда, обеспечения безопасных условий труда, осуществления социального, медицинского и иных видов обязательного страхования.

53) Понятие неустойки и её виды. Соотношение неустойки и убытков.

Неустойка - один из самых древнейших и распространенных способов обеспечения обязательств. Нынешний законодатель также определяет неустойку (штраф, пени) как определенную законом или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. ГК РФ классифицирует неустойку на штраф и пеню, не определяя различий между ними. Теория гражданского права и практика гражданского оборота выработала следующие критерии разграничения между штрафом и пеней. Штраф представляет собой неоднократно взыскиваемую сумму, которая выражается в виде процентов пропорционально заранее определенной величине (например, 3% стоимости выполненной в срок работы). Пеня представляет собой неустойку, исчисляемую непрерывно, нарастающим итогом (например, 0,5% за каждый день просрочки). Отмеченное обстоятельство предполагает вполне определенный круг случаев, при которых используется пеня, - главным образом при просрочке исполнения обязательства, прежде всего при несвоевременном платеже (например, 1% за каждый день просрочки возврата полученного в банке кредита).

54) Ответственность предпринимателей за неисполнение денежного обязательства. В ходе осуществления предпринимательской и хозяйственной деятельности между юридическими лицами и гражданами возникают денежные обязательства. Российское законодательство не дает точной формулировки денежного обязательства. Раскрывая вопрос о понятии денежного обязательства целесообразным считаю начать с общей характеристики отношений, регулируемых обязательственным правом. Для определения понятия обязательства требуется выявление образующих его признаков, которые, указывая на специфику обязательственного правоотношения, позволят определить границы применения данной правовой формы для регулирования общественных отношений. Введение в российское гражданское законодательство специальной нормы, посвященной ответственности за нарушение денежного обязательства, стало первым шагом на этом пути, который позволил в значительной степени снизить эффективность использования "чужих" денежных средств и в той или иной степени решить проблему взаимных неплатежей в реальном секторе экономики.

55) Общая характеристика договора купли-продажи и его виды.

Договор купли-продажи является одним из типов договоров, регулирующих обязательства по передаче имущества. Этим объясняется широкое применение договора купли - продажи в имущественном обороте. Согласно структуре Гражданского кодекса РФ вслед за общими положениями о договоре купли продаже следуют нормы, посвященные розничной купле-продаже, поставке товаров, поставке товаров для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения, недвижимости и предприятия.

56) Договор энергоснабжения.

Договор энергоснабжения как отельный вид договора купли-продажи занимает особое место среди других его видов, что обусловлено ярко выраженной спецификой его предмета - энергии. Снабжение энергией отличается от продажи обычных товаров главным образом тем, что передача энергии как товара покупателю (потребителю) возможна только с использованием специальных технических средств. К их числу в первую очередь относится сеть проводов, по которым энергия, принадлежащая снабжающей организации, течет в сеть потребителя. Следовательно, для осуществления энергоснабжения требуется наличие проводов (электрических, тепловых), соединяющих продавца и покупателя энергии, - присоединенной сети. Снабжение энергией происходит через присоединенную сеть. Энергия не может рассматриваться как обычный предмет материального мира, как телесная вещь; она представляет собой свойство материи, причем материи, которой придано определенное состояние (напряжение тока, температура воды и т.п.). Это свойство обнаруживается в способности производить полезную работу, обеспечивать выполнение различных технологических операций, создавать необходимые условия для трудовой деятельности и отдыха людей (освещение, вентиляция, отопление и т.п.).