4. Копіювання зовнішнього вигляду виробу

Копіюванням зовнішнього вигляду виробу є відтворення зовнішнього вигляду виробу іншого суб’єкта господарювання (підприємця) і введення його у господарський обіг без однозначного зазначення виробника копії, що може призвести до змішування з діяльністю іншого суб’єкта господарювання (підприємця).

Не визнається неправомірним копіювання зовнішнього вигляду виробу або його частин, якщо таке копіювання обумовлено виключно їх функціональним застосуванням.

Через зовнішній вигляд товару підприємець намагається виділити його із загальної маси схожих товарів. Це здійснюється шляхом надання своєму товару нової оригінальної форми, малюнку, кольорової гами тощо²². Зовнішній вигляд товару, достатньо часто, є результатом творчої діяльності суб діяльності суб'єкта господарювання. Щоб надати своєму товару унікальності та неповторності добросовісний конкурент витрачає значні розумові та матеріальні ресурси. При цьому зовнішній вигляд товару є візитною карткою суб'єкта господарювання або додатковою індивідуалізуючою ознакою його діяльності. Саме тому будь-яке неправомірне використання зовнішнього вигляду виробу може завдати шкоди добросовісному контрагенту.

Копіювання зовнішнього вигляду виробу може мати різні форми. Від прямого відтворення до використання окремих найбільш вирізняльних частин. При цьому достатньо щоб копія не містила вказівки на особу, що іі виготовила і в цілому або частині відтворювала зовнішній вигляд товару. Причому не має значення спосіб та механізм відтворення.

Для такого правопорушення, як копіювання зовнішнього вигляду виробу, вказаного у ч. 1 ст. 6 Закону “Про захист від недобросовісної конкуренції”, характерне те, що правопорушник у процесі запозичення результатів діяльності конкурента не додає ніяких додаткових власних зусиль, а його діяльність обмежується простим механічним відтворенням (копіюванням) зовнішнього вигляду виробів конкурента без будь-якого поліпшення.²³

2.4.1. Особливості доведення факту порушення у формі копіювання зовнішнього вигляду виробу

Для встановлення факту порушення у вигляді копіювання зовнішнього вигляду виробу необхідно встановити та довести:

• зовнішній вигляд виробу, що копіюється є оригінальним і вирізняє певний товар поміж інших аналогічних;

• товар зовнішній вигляд якого копіюється користується попитом;

• споживачі асоціюють відповідний зовнішній вигляд певного виробу з високою якістю товару;

• введення в обіг товару зовні схожого на відомий призведе до змішування з діяльністю конкурента, що має добру репутацію;

• надання певного зовнішнього вигляду власному виробу буде сприяти розширенню кола споживачів та надасть можливість отримати додатковий дохід.

Варто зазначити, що чинне законодавство дозволяє копіювати зовнішній вигляд виробу у разі якщо таке копіювання є функціонально необхідним. Тобто відповідний виріб буде непридатним для реалізації своєї функції.

Особливістю при кваліфікації цього порушення є те, що під дію норми ст. 6 Закону України “Про захист від недобросовісної конкуренції” копіювання зовнішнього вигляду виробу не підпадають вироби, що мають охорону як об'єкти права інтелектуальної власності. Це пояснюється передусім тим, що право інтелектуальної власності надає абсолютну охорону об'єктам, що охороняються як об'єкти права інтелектуальної власності.

2.5. Порівняльна реклама є реклама, що містить порівняння з товарами, роботами, послугами чи діяльністю іншого суб’єкта господарювання (ст.1 Закону України «Про рекламу» та ст. 7 Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції»).

Рекламою є інформація про особу чи товар, розповсюджена в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес щодо таких особи чи товару ( ст.1 Закону України “Про рекламу”), її споживачами є невизначене коло осіб, на яких спрямовується реклама.

Реклама це завжди інформація, тобто відомості, що відповідають певним умовам, при цьому не завжди інформація є рекламою, а kbit тоды коли вона дозволяє сформувати уявлення про товар і спрямована на споживачів, як дійсних так і потенційних. Інформацією є документовані або публічно оголошені відомості про події та явища, що відбуваються у суспільстві, державі та навколишньому природному середовищі ( ст. 1 Закону України “Про інформацію”).

Деталізоване визначення поняття “інформація” надано в Законі України “Про захист економічної конкуренції” – це відомості в будь-якій формі й вигляді та збережені на будь-яких носіях (у тому числі листування, книги, помітки, ілюстрації (карти, діаграми, органіграми, малюнки, схеми тощо), фотографії, голограми, кіно-, відео-, мікрофільми, звукові записи, бази даних комп’ютерних систем або повне чи часткове відтворення їх елементів), пояснення осіб та будь-які інші публічно оголошені чи документовані відомості²⁴.

Не визнається неправомірним порівняння в рекламі, якщо наведені відомості про товари, роботи, послуги підтверджені фактичними даними, є достовірними, об’єктивними, корисними для інформування споживачів.