Периодизация науки сравнительного правоведения.

1) этап 19 - начало 20 века. основная идея - господство концепции "вселенского права" и мысль о возможности международной унификации права. Компаративисты при сравнении правовых систем поняли, что общая единая структура есть у систем.

2) этап 20-40-е годы 20 века нет науки СП есть только метод. Мир был растерзан после первой мировой войны. Повился коммунистический лагерь.Случился экономический кризис. Наукой не занимались.

3) этап 40-50е годы 20 Века. Утилитарный подход к СП. рост интереса к СП исследованиям. Происходит слом колониальной ситсемы, появляется юридическая переферия.

4) этап 60-е годы 20 века. Происходит оформление теории правовых семей и окончательно побеждае версия, что это все-таки наука. (Н.А. 3 и 4 этап можно объединить).

5) этап с 90-ых годов. происходит существенное изменение акцентов в СП. Сейчас на первый план выходит соответсвие национального права международнымм стандартам. Процесс междунароной гармонизации права.

Унификация - формирование единообразных норм. Гармонизация - сближение правовых норм.

Развитие сп в Германии в 19 веке.

Германская школа является первой европейской школой, которая глубоко занималась СП исследованиями - началось в конце 18 века. в тот период времени в Германии господствовала историческая школа права (право развивается по национальному пути - соответсвенно изучение иностранного права ни чем не поможет совершенствованию национального права, сравнивать можно только в истрическом аспекте и с правом древнего Рима как с первоосновой). появление исторической школы права был заказ монархов Пруссии, Германии в связи с французской революцией. Задача школы обосновать, что французский опыт невозможно повторить в других государствах, что это случайность. Представители школы: Пухта, Савиньи "дух народа" - отрицал заимствование права у других народов, проводил сравнение немецкого права с правом Древнего Рима.

В 19 веке идее исторической школы противостояли 2 школы:

1) кантианская

Самый яркий представитель Фейербах. он выступал против правового национализма и против универсального формализма. Нельзя обощать, какие-то элементы зарубежного права не могут быть заимствованы, но некоторые вещи могут. Он первый применил СП метод в уголовном праве Баварии (предложил проект баварского УК, основанного на опыте Италии).

2) гегельянская (гейдельбергская - по названию университета)

Гегель был консерватором и сторонником монархической формы правления. По его мнению эталон государсвенного развития - Прусская монархия. Он достаточно прохладно относился к правовому опыту других государств.

Ганс - является разработчиком СП метода - история прошлого должна помочь раскрыть содержание настоящего. Он занимался исследованиями конфессионального права в разных правовых системах.

Цахареен - он является одним из первых представителей синхронного сравнения. Он занимался сравнением немецкого и французского права.

Миттермайер - он первым посттавил вопрос о практическом значении СП. По его мнению СП должно было стать инструментом законодательной инициативы.

Пост, Коллер - основоположники юридической этнолоогии. право это элеент культуры, право развивается в цивилизационном масштабе. В рамках одной цивилизации право развивается одним путем.

В целом о немецкой школе. Большое внимание уделяли историческим аспектам и теоретическим. Первые задумались о практической значимости на национальном уровне. Немцы не вышли за пределы европейского континента. все в первой половине 19 века.

Французская СП школа.

в 1834 году появилась кафедра СП в колледж де франс. начал издаваться журнал иностранного законодательства. В журнале 2 цели: изучение иностранного права и совершенствование национального права.

1846 год - создание кафедры сравнительного уголовного права в францкзском университете

1869 - общество сравнительного законодательтсва

19 век это время упрочения и стабилизации французской правовой системы.

Господствующей школой была школа юридического позитивизма (правом признается только то, что зафиксировано и санкционировано государством).

Создание первых кодифицированных актов - для школы позитивизма.

Французы считали, что их право совершенно и не нуждаеттся в обосновании.

Школа экзегезов основное направление юридической науки. они были позитивистами, государственниками и правовыми националистами. Так как наше право совершенно, нужно соершенствовать отдельные правовые нормы. цель СП это совершенствоание практически значимых правовых положений. Использование СП в отраслевых науках. Они говрили, что готовы помочь любому государству в совершенствований.

Им противостоял Салей- компаративист. в 1873г. он содал институт международного права. Он был последователем Йеринга - право это постоянно эволюционизирующа идея, право развивается вслед за социумом. Солей говорил, что французское право, созданное в конце 20 века стало устаревать, оно не соответствует требованиям жизни. В кодексе Наполеона нет юридических лиц и договоров. Нужна реформа французского законодательства и французского права. нужна конкретная доктринальная реформа. Школу экзегезов называл стерильным толкованием - оторванным от жизни. Основная функция СП это не теоретическое умозаключение, а совершенствоание нациоанльного права. Но он был рационалистом и понимал, что никто не разрешит внести изменения в кодекс. он решил, что совершенствовать надо правоприменительную практику. Правовые пробелы надо решать с использованием иностранного зарубежного права. он стал сравнивать европейские национальные правовые системы и выявил схожие социальные проблемы и схожие правовые регуляторы. Салей сделал вывод - европейские правовые системы имеют общие черты, единые закны эволюции, единство внутренней организации. Эти схожие черты он назвал европейским идеальным (существует как идея, это умозрительная модель) правом. Идеальая модель реализуется в каждой системе. Отличия естественного права от европейского идеального- естественное носит наднациональное право, а европейское идеальное право интегрировано в национальное. Он это идеальное право назвал - общее право цивилизованного человечества. он заложил основу для теории принципов права и выделил общие принципы права, которые реализовались в МПП.

Солей говорил, что можно использовать зарубежное право при соблюдении 2 условий: 1) наличие пробела 2) иностранное регулирование не должно противоречить нациоанльным принципам права.

Вывод. Французское СП впервые стало значимым, но свелось к решению практических прикладных проблем к сравнительному методу на службе судебной политики.

09.09.13 Сравнительное правоведение

20в

1900 - Первый международный конгрес СП в Париже. его организатор- Солей.

На конгрессе были поставлены 2 основные задачи:

1- оформление СП как самостоятельной науки. Предлагалось обсудить общетеоретические вопросы, связанные с СП. При обсуждении вопросов были формированы 2 основные точки зрения:

а- англо-саксонская школа иконтинентальные юр позитивисты- СП это метод юр науки

б - французская школа - Солей, Ланбер, Леви-Ульман- СП - самостоятельная наука и СП это предтеча вселенского универсального права.

2-посвящено решению конкретныхюрзадач в разных национальныз правовыхсистемах. Было 9 сранительно - правовых секций, в основном, они касались вопросов частного права. Материальной основной для работы этих секций были следующие события:

а- активная европейская кодификация. Кроме кодекса наполеона в 1896 году появилось ГГУ, 1897 + Германское торговое уложение. Т.о. оформилось два варианта кодификации: либо по французскому образцу (как в кодексе наполеона), либо по греманскому образцу (как ГГУ).

На основании работ конгресса былсформулирован ряд практических положений по унификации законодательства. Например, в 1902 -1905гг были приняты Гаагские конвенции, которые сформировали "климат Гааги"- 10 европейских государств ( Без россии) заключили конвенции регионального типа, которые распространялись на европейский континент по вопросам частного правао браке и разводе, об опеке и попечительстве, оправах супругов, о брачном имуществе. таким образом было положео практическое начало идее Солея о создании единого европейского права.

1907 в Швецарии был принят ГК, в 1911 - Обязательственный закон, в котором оттразились унификационне идеи, сформулированные на Конгрессе.

Вывод:

1- СП развивалось в основном в рамках континентальной Европы

2- были выработаны принципы и критериисравнения

3- произошел отход от позитивного сравнения 19в, в сферу с-п анализа вошла правоприменительная практика, при чем не только судебная, но и административная

4- в этот период времени компартивисты максимально близко подошли к понятию "правовая семья"

20-40гг 20в

Политическая ситуация: главная идея - кризисность политического существования, все, что происходило носило серьезный отпечаток кризиса, подводились итоги 1 МВ и нивелировались поражения, которыебыли причинены всем государствам и международному сообществу в целом.

Происходят первые неудачные попытки оформления международного сообщества.

1919г - создана Лига Наций, просуществовала до 1939г (Вторжение в Польшу). Она была организована странами - победительницами. Главную роль играли Франция, Великобритания и США. Со временм в состав Лиги стали включаться освободившиеся доминионы Англии, но они заранее шли, как второй эшелон (напр, Индия). отсюда ограниченность и однобокость международно- правовых решений, которые принимались в Лиге Наций.

С-п достижения в рамках Лиги наций

1- провозглашен курс на развитие международного права и развитие с-п исследований. В этом видели залог мира и сотрудничества. Европа снова пыталась вернуть себе мощь и показать, что все для нее

2был создан меэдународный институт по унификациичастного права, создана международная академия сравнительного правоведения, Международная ассоциация уголовного права, во всех крупнейших мировых вузах появились институты СП (Ель, Гарвард, Оксфорд, Кембридж...),появились международные с-п научные издания. Их главная цель - обеспечения европейского господства над миром. Европе надо понять, как снова стать безузсловным мировым господином.

Во всем этом не принимали участие немцы. Их не взяли в Лигу Наций. Кроме того, Германия, как проигравшая в 1МВ прекрасно понимала свою второстепенную роль в мировом состоянии. Поэтому немцы критиковали идею единого для всех права. Они говорили, что это миф и иллюзия. Главный критик вселенского права - Радбрух - говорил, что Вселенское право человечества, предложенное Солеем, это идеальный тип права (идеальный - существующий только в сознании). Это только критерий в сравнении, а нето, что есть на самом деле. Сможет ли идеальное право Солея стать реальным? - еще 130 лет назад Кант уже ответил, что должное на то и должное, что это недосягаемый идеал, как только оно реализцется - появится новое идеальное. Радбург говорил, что идеальное э то и есть должное, которое находится в антогонизме с настоящим. Следовательно, СП бесполезно для построения настоящего права. Надо перед СП ставить реальные задачи. Для совершенствования национального законодательсва оно подходит, а для постороения новых моделей правовго регулирования, иные,отличные от существующего - нет. СП это только метод.

2- с-п исследования вышли за пределы Европы. Началось сравнение с англо -саксонским правом, появились с-п исследования в дальневосточном регионе. активно компортивистикой стали заниматься японц. Яних появилось 9 компортивистских школ.

3- Мир делится на 2 лагеря: социалистический и капиталистический. Начинаются исследования, основанные на формационном критерии (исследуют социалистическое и капиталистическое право). Советский опыт восприниался ка котрицательный, как временный результат. Очень редко позитивно отзывалис о социалистическом праве.

4- сворачивание международного сотрудничества по всем направлениям. Миовой экономический кризис, становление тоталитарных режимов, приход к власти фашистов и рост национализма, политические перевороты в странах - наэтом фоне невозможно строить масштабное имногогранное сотрудничество, не до этого.

2п 20в

Тенденции науки СП

1 - изучение всего мирового правового пространства. Происходит исчезновение колониальной ситсемы, появляется максимально приближенная к современной политическая карта мира и в связи с массовым возникновением овых субъектов международного права, появляется остаря необходимость изучения их нац права. Поэтому становятся актуаьлнымиисследования в правовой сфере новы государств

2 -Акцент в компартивистике переносится наюридическую периферию

3- поисходят качественные изменения в исследовании. прежде всего, снова станоявтся актуальны теоретические исследования. после 2МВ общемировой климат был достаточо позитичным. Начались формироваться первые интеграционные европейские сообщества, появился ООН. СП опят ьстала считаться наукой

4- в орбиту сравнительного праоведения включаются все отрасли права, и впервые - публичные отрасли права. До сер 20в сравнение проводили в рамках ГП. Это было удобно, т.к. оно было кодифицировано, имело римские корни (была общая основа). В послевоенный период стали интерисоваться конституционным, уголовным и др правом.

5- изменилась методология исследований. Теперь, приоритет отдается функциональному и социологическому сравнению.

6- появляется теория правовых семей, правовые системы классифицируются всеми.

7- повляется критическая теория идеи правовой семьи (прямопротивоположная тенденция предыдущей). В Великобритании эту критику осуществлял Гаттеридж, во Франции- Рене Давид (автор идеиправовой семьи), в Италии - Аскарелли.

Давид разочаровался в своей конепции. он говорил, что поиск с-п формы притерпел неудачу, запуталситуацию. Давид настаивал,что невозможноклассифицироватьнац- прав системы. Каждая правовая система требует собственного подхода в изучении, поэтому наукинет, есть только с-п метод.

Давид говорил, что с-п метод - это метод, но не часный, аобщий, т.к. вывод, сделанный на основе этого метода, значим для всей наукив целом 9Бред, как егоприменить в физике,химии, географии)

Эта теория критикуется немцами:

Цвайгерд, в России критикаДавидазамалчивается,критикуется англичанами (Холл), французами (Ансель??)