10. Правовая доктрина как источник права.

Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными учеными в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых.

В древнем Риме суды были обязаны ссылаться при вынесении решений на работы пяти наиболее известных римских юристов – Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана, Модестина. В некоторых странах в настоящее время правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах присоздании судебного прецедента возможны ссылки на труды известных юристов. Аналогичная практика существует и в некоторых мусульманских государствах. Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина.

Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права. Это означает, что судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в обоснование своего решения ссылаться на труды ученых или их комментарии. Но исследования ученых и научных учреждений принимаются во внимание правотворческими органами при создании новых законов. Вместе с тем судьи нередко используют при оформлении судебных решений комментарии к Кодексам или отдельным законам, но на них нельзя ссылаться в обоснование принимаемых решений. Эти работы могут служить только справочным, вспомогательным материалом.

Для правовой доктрины характерны следующие признаки:

- она результат профессиональной научной деятельности;

- выражает позиции ученых по различным проблемам правового содержания;

- имеет особую форму выражения – научного исследования;

- обладает общезначимостью, так как отражает потребности развития общества и государства на конкретно-историческом этапе.

В нашей стране правовая доктрина служит источником в двух сферах: правотворчестве и правоприменении.

В правотворческой деятельности юридическая доктрина находит воплощение, во-первых, при разработке законопроектов и проектов других нормативных правовых актов; во-вторых, при проведении юридической экспертизы проектов актов; в-третьих, во влиянии на правосознание законодателя.

В правоприменении правовая доктрина используется как источник при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм, при толковании юридических актов. Однако надо иметь в виду, что правоприменительные органы в этих случаях не создают новых норм права, а воспроизводят содержание нормы, исходя из общепринятой доктрины права.

11. Форма правления: понятие, разновидности.

Форма правления характеризует способ организации государственной власти, включающий порядок образования и деятельности высших и местных государственных органов, порядок взаимоотношений их друг с другом и с населением и компетенцию этих органов.

По форме правления различаются монархия и республика.

Монархия – форма правления, где вся верховная власть пожизненно принадлежит одному лицу – монарху, который наследует ее как представитель правящей династии, выступает единоличным главой государства и не отвечает перед населением за свои властные действия.

Типичные черты монархической формы: 1. Существование единоличного носителя верховной государственной власти. 2. Династическое наследование верховной власти. 3. Пожизненная принадлежность власти монарху: законы монархии не предусматривают отстранение монарха от власти, ни при каких обстоятельствах. 4. Власть монарха предстает как непроизводная от власти народа. 5. Отсутствие юридической ответственности монарха за свои действия как главы государства.

С точки зрения полноты власти монарха можно выделить: абсолютную (неограниченную) и конституционную (ограниченную). В условиях абсолютной монархии как формы государственного правления монарх по закону обладает всей полнотой верховной государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной. В таком государстве нет парламента, нет конституционных актов, ограничивающих власть монарха (в настоящее время Саудовская Аравия). Абсолютной монархии присущ авторитарный режим. Конституционная монархия представляет собой форму правления, при которой власть монарха по конституции ограничена представительным органом. Конституционная монархия может быть дуалистической и парламентарной.

Дуалистическая монархия характеризуется тем, что наряду с юридической и фактической независимостью монарха существуют представительные органы с законодательными и контрольными функциями. Исполнительная власть принадлежит монарху, который осуществляет ее непосредственно или через правительство. Монарх хотя и не законодательствует, однако наделен правом абсолютного вето, то есть вправе утверждать или не утверждать принятые представительными органами законы. Считается, что дуалистические монархии существовали в Средние века, в настоящее время в классическом варианте их нет.

Парламентарная – это номинальная монархия, в которой у монарха нет реальных властных полномочий; исполнительная власть реализуется правительством, ответственным перед парламентом; правительство формируется из представителей партии, победившей на выборах в парламент; законы принимаются парламентом, их подписывает монарх, но это чисто формальный акт, так как правом на вето он не обладает. (например, в Великобритании, Испании, Норвегии).

Республика - форма государственного правления, при которой высшая государственная власть осуществляется коллегиально выборными органами, избираемыми населением на определенный срок. Для республиканской формы характерны: 1. Выборность высших органов государственной власти и их коллегиальный (коллективных) характер. 2. Наличие выборного главы государства. 3. Избрание органов верховной государственной власти на определенный срок. 4. Производность государственной власти от суверенитета народа, источник власти – народ. 5. Юридическая и политическая ответственность главы государства и других должностных лиц.

Современная республика может быть президентской и парламентской. Для президентской республики характерно: соединение в руках президента полномочий главы государства и правительства; президент выбирается населением или его представителями на выборах; президент самостоятельно формирует правительства и оно ответственно перед ним; сосредоточение в руках президента огромной политической, военной и социально-экономической власти (в настоящее время США, Франция, Мексика, Бразилия).

Отличительными чертами парламентарной республики являются: верховенство парламента; ответственность правительства за свою деятельность перед парламентом, а не перед президентом; формирование правительства на парламентской основе из числа лидеров политических партий; избрание главы государства либо непосредственно парламентом, либо специальной коллегией, образуемой парламентом. Правительство формирует и возглавляет премьер-министр. Для парламентарной республики характерны сильная законодательная власть и подчиненность ей исполнительной власти. Как правило, в этой республике президент не обладает правом вето на законы, правом проведения референдума, введения чрезвычайного положения в стране. (в настоящее время Германия, Турция, Австрия, Италия, Швейцария и др.).

Во многих государствах используется смешанная форма правления с элементами президентской и парламентарной республик. Смешанные республики устанавливаются главным образом в странах, свергших тоталитарные режимы (Россия, Болгария, Португалия).