18.Основные формулы прикрепления: общая характеристика.

За годы существования МЧП было сформулировано несколько десятков формул прикрепления. Принято выделять несколько основных, т.е. тех, которые осуществляют выбор права к узловым точкам любого правоотношения (основа всего). Определяют узловые моменты правоотношения.:

1. Личный закон участника гражданско-правовых отношений (правосубъектность сторон) – определяет объём гражданской правосубъектности:

1.1 Закон гражданства

2. Закон постоянного места жительства

3. Закон пребывания

4. Закон беженца

1. Правовой статус имущества, являющегося предметом правоотношения. Закон места нахождения имущества – определяет правовой статус имущества (движимое, недвижимое; отчуждаемое, неотчуждаемое и т.д.). Определяет порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности. Объём вещных прав, способы защиты вещных прав;

2. Закон места совершения юридического акта. Реализуется:

1. Закон места заключения договора – право стран, на которой был заключен договор;

2. Закон места исполнения договора. В праве конкретизируется: либо закон места передачи товаров либо как закон страны – места осуществления платежа (закон сдачи места объекта в эксплуатацию);

3. Закон места заключения брака. Эти три разновидности подлежат применению только к форме правового акта, не касаясь содержания (содержание – на основе принципа автономии воли);

4. Закон места причинения вреда (факт деликта или место наступления вредоносных последствий).

1. Закон суда – применение права страны, суд которой рассматривает данное дело.

2. Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано. Впервые эта формула прикрепления была сформулирована в прецедентном праве США и применялась к договорным правоотношениям. Впоследствии этот закон стал применяться к деликтам, семейно-брачным отношениям. Эта формула прикрепления заменит все ранее существующие (т. зрения). Применение этой формулы приветствуется, сфера расширяется, но надо осторожно её применять. Недостаток – неизбежный субъективизм правоприменителя; неопределенность в выборе применимого права для самих участников. Закреплена абсолютно везде (ст. 1186 ГК РФ – где-то на 5ом месте, в Швейцарии - основное).

3. Закон, избранный сторонами правоотношения, — это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она предполагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства).

В трудовых отношения широко применяется закон места работы. Торговое мореплавание – закон флага – право страны, флаг которой поднят на мачте судна. Финансовые отношения – закон валюты долга.

19.Основания и процедура применения коллизионных норм.

Реализация права – воплощение нормативных предписаний в поведение субъекта права. Термин реализация представляет собой родовое понятие. Формы реализации: соблюдение, использование, исполнение, применение.

• Соблюдение – пассивное поведение субъекта права (не совершать действий, которые запрещены нормой права);

• Использование – субъект вправе избрать манеру поведения (действий);

• Исполнение – активные действия субъекта права (должен исполнить предписания закона). 3 формы – субъект права сам должен совершать…

• Применение – деятельность специальных уполномоченных органов государства, которые должны (обязаны) реализовать правовые предписания в случаях, предусмотренных законом. Разновидность правоприменительных органов – правоохранительные (это все органы, которые применяют право; охраняют правопорядок).

Ситуации,при которых происходит начало правоприменения коллизионных норм:

1. Возникновение спора;

2. Когда неким фактическим обстоятельствам необходимо придать юридическую значимость, дабы возникли правовые отношения (узаконить фактическое состояние);

3. Когда действиями участниками гражданско-правовых отношений «недовольно» государство (правильно ли был заключен брак; внешнеэкономический оборот).

Первые две встречаются намного чаще, чем 3я.

Применение коллизионных норм (как и других норм) проистекает в рамках определенного процесса. Данный процесс состоит из ряда стадий, в рамках каждой из которых решаются определенные вопросы:

1. Вопросы подведомственности (какой орган вправе рассматривать данное дело) и подсудности (распределение полномочий между звеньями судебной системы).

2. Выбор компетентного правопорядка. В рамках этой стадии перед правоприменителем возникают 3 вопроса: 1) подлежит ли применению коллизионная норма?; 2) если применяется, то какая?; 3) к праву какого государства отсылает его данная выбранная им коллизионная норма. Для того, чтобы ответить на вопросы, следует разрешить следующие проблемы:

1. проблема обхода закона;

2. проблема первичной квалификации (проблема толкования);

3. проблема обратной отсылки (отсылки к праву третьей страны);

4. проблема взаимности и тесно связанная с ней проблема реторсий.

3. Стадия установления содержания и применения иностранного права. Возникают вопросы:

1. проблема оговорки о публичном порядке;

2. проблема действия императивных норм своего и чужого права;

3. проблема установления содержания и применения иностранного права.

4. Вынесение решения (вступление в законную силу, исполнение решения – процесс).