35. Понятие и содержание термина «автономия воли» в мчп: основные подходы.

В работе Рубанова проанализированы подходы:

1. Автономия воли принадлежит к институту, который связан с самой сущностью права и суть которого соглашение юридических или физических лиц об определении права, регулирующего их отношения. Этот правовой институт относится к сфере договорных обязательств, хотя в законодательстве целого ряда стран нормы, касающиеся автономии воли, содержатся в таких отраслях права как семейное и наследственное право. Нормы, составляющие этот институт регулируют соответствующие общественные отношения, и в этом случае возникает явление «обратная связь права с общественным отношением», в котором организация и индивиды вступают в целях определения закона, подлежащего применению. С одной стороны, это право, но оно воздействуют на общественные связи, обратная связь: это право, позволяющее регулировать общественное отношение, но стороны не являются создателями права.

2. Противоречит сущности права. Право – продукт государства, следовательно, предоставление сторонам избирать применимое право – наделение их законодательной функцией.

3. Чужеродный для права институт (в порядке исключения). Батифоль. Стороны определяют применимое право, но санкционирует этот выбор государство в лице суда.

И.Кант: индивидуальная воля превыше всего. Государство фиксирует в законе волю индивидов, следовательно, ничто не может помешать им создать свое право.

Ландо: основание автономии воли – потребность сторон в свободе.

Автономию воли рассматривают как одну из коллизионных привязок: lex voluntatis – закон воли.

Единой точки зрения нет относительно природы, несмотря на разобщенность взглядов, автономия воли широко распространена в законодательстве. Сфера её применения неизменно расширяется (если ранее она применялась только к договорным отношениям, то сейчас она уже применяется к деликтным обязательствам, в семейно-брачных отношениях по вопросам заключение и действительности брачного договора, но сфера узкая, так как стороны не равны – законодатель всегда встает на сторону на сторону женщины; рассматривается вопрос применения автономии воли и в наследственных отношений; в трудовых отношениях). Некоторые ученые предлагают распространить действие автономии воли на все отношения.

36. Автономия воли сторон при заключении вэс по законодательству разных стран

Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных государств. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой. Однако в сделках купли-продажи товаров выбор закона самими сторонами встречается нечасто. При отсутствии прямо выраженной воли сторон при определении права, подлежащего применению к сделке, у суда или арбитража создаются большие возможности свободы усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. Английская судебная практика идет в этих случаях по пути отыскания права, свойственного данному договору, применяя метод локализации договора.

Общее ограничение свободы выбора права сторонами состоит в том, что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм, подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя исключить применение норм права, в большей степени отвечающих интересам потребителя или работника (в трудовом договоре).

В законодательстве ряда государств в тех случаях, когда воля сторон в сделке вообще не была выражена, применяется принцип закона места совершения контракта. Однако в условиях развития современных технических средств связи применение этого принципа вызывает большие затруднения, поскольку в области международной торговли значительная часть сделок заключается путем переписки (по телеграфу, телетайпу и т.д.), т.е. в форме сделок между "отсутствующими". Местом заключения договора при этом считается тот пункт, где произошло последнее действие, необходимое для того, чтобы признать сделку совершенной.

Вопрос о том, где именно произошло такое последнее действие, решается в различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США, Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (теория "почтового ящика"), т.е. согласие на полученную оферту (предложение), а по праву большинства других стран, в том числе и России, сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом (лицом, сделавшим предложение).

В последние годы в ряде стран были выдвинуты и другие принципы для определения права, подлежащего применению к сделке, и прежде всего принцип, по которому к договорам применяется закон места производственной деятельности продавца, закон продавца.