Международное частное право.

1.Предмет мчп.

Предмет – совокупность общественных отношений, регулируемых нормами права.

Общественные отношения обладают, как минимум, двумя особенностями:

1. Отношения носят международный трансграничный характер. Имеют иной субъектный состав отличный от ПЧП. Субъекты частные лица. Ю.л. – при определенных условиях. Могут быть государства и международные организации в случае, когда их контрагент ф.л. или ю.л.

2. По своему содержанию они носят гражданско-правовое или частно-правовой характер.

Предмет МЧП – гражданско-правовые отношения международного характера.

Уточнение 1: гражданско-правовые отношения, в отличие от определения в ГП, В МЧП определение понимается гораздо шире. Помимо собственно гражданско-правовых отношений, еще и семейно-брачные и трудовые отношения. Те, что носят договорной характер. Это, по сути, публичная оферта. Из этих двух сфер не относятся отношения, носящие публично-правовой или административный характер.

Иностранный элемент – условный термин, который указывает именно на трансграничный характер регулируемых отношений. Но это просто термин, носящий весьма условный характер.

Выделяют 3 группы иностранных элементов:

1. Относятся к субъектам. Отношения международные, если их участники субъекты, принадлежащие к различным государствам.

2. Относятся к объектам: отношения международные, если то, по поводу чего они возникли, осуществляется, прекращается находится за пределами страны, к которой принадлежат хотя один из субъектов.

3. Относятся к юридическим фактам: если фактическое основание возникновения, изменения и прекращения обязательства имели место за пределами страны, к которой принадлежит хотя бы один из участников этого обязательства.

2.Понятие и виды «иностранного элемента».

Большинство авторов под иностранным элементом понимают некий фактор , благодаря которому правоотношение переходит из сферы внутреннего права в сферу МЧП.

Три группы иностранных элементов.

1) Субъект. Гражданско-правовое отношение приобретает международный характер, если его субъекты принадлежат разным государствам.

2) Объект – если то, по поводу чего оно возникает, осуществляется, прекращается находится за пределами страны, к которой принадлежит хотя бы один из субъектов.

3) Юридические факты – если юридический факт, послуживший основой возникновения, прекращения обязательства, имел место за пределами страны, к которой принадлежат субъекты.

Для отнесения правоотношения к МЧП достаточного наличия в его структуре одного единственного иностранного элемента.

3.Метод и способы правового регулирования в мчп.

Наличие «иностранного элемента» (происходит столкновение двух или нескольких правовых систем) вносит своеобразие в метод правового регулирования, применяемый в МЧП, ибо он приводит к возникновению коллизии между гражданским правом различных государств. Суть данного метода, по мнению Г.К. Дмитриевой, в преодолении коллизии права различных государств, т. е. в решении (преодолении) коллизионной проблемы, разрешаемой с помощью конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, среди которых она выделяет два:

1)коллизионно-правовой, его суть в выборе права, применимого к регулированию конкретного гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом. Достигается этот выбор посредством так называемых коллизионных норм, которые по своей сути представляют собой правила по выбору права.

Данный способ регулирования называют еще «отсылочным» и соответственно нормы – «отсылочные».

По мнению большинства авторов, коллизионно-правовой способ – исторически первый способ регулирования в МЧП. Он сложился первоначально в практике взаимоотношений торговых итальянских городов – республик в XIII в.

Недостатки:

1.«коллизия коллизий». Подобно материальным нормам права конкретного государства, коллизионные нормы отражают специфику и особенности данного правопорядка и могут содержать и содержат иные правила по выбору права при регулировании конкретного правоотношения. К примеру, во многих странах форма завещания определяется по праву страны последнего постоянного места жительства наследодателя, а в ряде стран – по праву страны его гражданства.

2.  «хромающие отношения» (чаще в семейных отношения) - по праву одного государства определенные фактические отношения являются юридически значимыми, т. е. порождают предусмотренные законом или иным правовым актом правовые последствия, а по праву другого государства такие же фактические отношения не только являются ничтожными, с точки зрения права, с момента их возникновения, но и в ряде случаев признаются противоправными, т. е. предполагают привлечение участников соответствующих отношений к какому-либо виду ответственности. Например, зафиксированный в законодательстве стран Европы, обеих Америк и многих других стран принцип моногамии – и право мужчин иметь более одной жены в мусульманских странах.

3. связана с возможным применением иностранного законодательства, ибо коллизионная норма в силу содержащегося в ней правила может отослать как к отечественному, так и к иностранному праву. К примеру, коллизионная норма может содержать правило, в соответствии с которым форма завещания определяется по праву страны места последнего постоянного жительства наследодателя. В данном случае правоприменительный орган (суд) вынужден будет применить иностранное право, которого он не знает. По сложившейся в мире практике подготовка юриста основана на изучении отечественного права, а иностранное право, как правило, рассматривается лишь в общем праве. Столкнувшись с необходимостью применения иностранного права, правоприменительный орган вынужден будет предпринять соответствующие действия по установлению его содержания, что, несомненно, увеличит сроки рассмотрения дела и вероятность судебной ошибки.

4. ряд стран вообще не имеет системы коллизионных норм, а в других она имеется, но слабо развита.

5. участники гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, в момент их возникновения не знают содержания права, которое будет применено к их регулированию в тех или иных обстоятельствах, что, соответственно, не добавляет им уверенности.

2)материально-правовой - его суть в создании материальных норм гражданско-правового характера, которые напрямую предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Оба этих способа направлены на достижение цели – решение правовой коллизионной проблемы – единый метод.