5.3. Реалистическая теория права в сша

В реалистическом направлении социологии права в США выделяютсядва направления: крайнее (Д. Фрэнк, Т. Арнольд, Р. Тейлор и др.) и умеренное(К. Ллевеллин, Н. Гэрлэн и др.). По мнению реалистов, необходимо изучать непозитивное содержание права, а только его действие. При этом подлиннаяценность права будет зависеть от того, насколько прогрессирует сама юридическая техника и насколько развиты, различные формы правоприменительнойдеятельности. Концептуальная позиция реалистов в сжатом виде сводится кследующим положениям: право не стоит на месте, оно постоянно развиваетсяи создается судом; право представляет собой определенное средство достижения социальных функций; общество развивается быстрее, чем существующаяв нем правовая система; в судебной практике целесообразно существованиеграниц свободного обращения с правом, ибо в нем возникает разрыв междуреальным и идеальным нельзя в полной мере доверять традиционным трактовкам справедливости и права.

Один из представителей американского правового реализма Джон Чипман Грей считает, что государство существует для защиты и поддержки интересов своих граждан. Государство осуществляет эту задачу главным образомпосредством реализации прав и обязанностей. Однако универсального знанияэтих прав и обязанностей не существует. Следовательно, никто не знает своихи чужих прав и обязанностей.

Государство создает судебные органы для определения прав и обязанностей самого государства и его граждан в их повседневной жизни. Судьи определяют эти права и обязанности, устанавливая существующие факты иформулируя правила, с помощью которых они выводят юридические следствия из фактов жизни. По Грею, именно эти правила и являются правом.

Как ему представляется, суды с одобрения государства постоянно применяют правила, которые просто не существовали и были поэтому неизвестнысторонам в момент, когда возникли причины конфликта между ними. Суды нежелают признавать этот факт, так как они не хотят привлекать внимание к тому факту, что они создают законы exposttote. Однако главная функция судьизаключается не в издании законов, а в поддержании мира путем разрешенияспоров. Если даже по какому-либо вопросу никогда не было принято никакогорешения, он должен тем не менее принять такое решение по делу, и поэтомуон сам устанавливает некоторое правило, приемлемое для суда. Это правило иявляется нормой права, которая была неизвестна или не могла быть известнойсторонам спора.

По иному к правотворческой роли суда отнесся Оливер Вэнделл Холмс(младший). Он подошел к решению вопроса о природе права с точки зрениярезультатов. Встав на позицию «непутевого парня», которому наплевать надобро и зло, которого не беспокоит похвала или порицание окружающих икоторый опасается только реального наказания, Холмс доказывал, что такойчеловек не интересуется аксиомами или дедукциями. Он только хочет знать,что с ним в действительности сделает суд. Поэтому Холмс определяет правокак прогноз того, что в действительности совершит суд. Этот прогноз является единственной вещью в праве, в знании которой заинтересован человек.Холмс считает, что если право и является логической конструкцией, тотолько в самом широком смысле слова «логика», постольку, поскольку каждая частица Вселенной подчинена причинно-следственной связи. Однако система права не может быть выработана исходя из некоторых общих аксиом человеческого поведения. Каждый вывод должен быть облечен в логическуюформу, но за этой формой скрывается суждение о сравнительной важностипротивостоящих юридических принципов. Такие суждения об относительнойважности норм права изменяются в зависимости от времени и места.