2.2. Современные теории естественного права

Современные теории естественного права продолжают традиции философского осмысления права и опираются на различные доктрины, сложившиеся в современной западноевропейской и американской философии. Онипризнают существование наряду с позитивным правом (законами и обычаями)идеального порядка отношений между людьми: законы государства являютсядействительными и легитимными лишь в том случае, если они соответствуютидеальному праву. Естественное право выводится из: 1) божественного порядка бытия (религиозные учения – неотомизм, неопротестантизм и др.);2) самореализации объективного разума и объективной идеи права (неогегельянство); 3) априорных правовых субстанций и ценностей (феноменологическая концепция); 4) »природы вещей» как идеальной мыслимой формы,трактуемой с позиций методологического дуализма должного и сущего (неокантианство); 5) »существования» человека (экзистенциализм); 6) »процессаисторического правопонимания», «живого исторического языка» (герменевтика) и др.

Современные теории естественного права рассматривают естественноеправо как некий правовой идеал, на который необходимо равняться позитивному (государственно установленному) праву. Этот идеал понимается как совокупность нравственных требований к действующему в государстве праву.

Эти правила постигаются путем анализа существующих источников права,тех принципов, которые лежат в их основе.

Среди других отличительных особенностей возрожденного естественного права следует назвать множественность направлений его развития иформирующих его частных теорий. Последнее дало основание ряду авторовименовать современное естественное право с точки зрения его теории не вединственном, а во множественном числе, как «теории современного естественного права» («теории возрожденного естественного права»). Рассмотримнаиболее значимые теории естественного права XX в.

Кратко общие недостатки теории естественного права можно перечислить следующим образом:

1. Онтологический дуализм.

2. Неспособность абстрактного разума обобщить исторический опыт.

3. Логически несостоятельная процедура выведения должного из существующего.

4. Неспособность признать различие между естественным законом инормативными законами.

5. Освобождение человека от ответственности за принятие этическихрешений.

6. Безразличие к историческому опыту человека.

7. Неуниверсальность универсалий теории естественного права.

8. Недостаточный интерес к культурному плюрализму.

9. Отсутствие четко обоснованных критериев истинности.

10. Неоправданное доверие к чисто человеческим факторам.

11. Ошибочное смешение метаэтического с нормативным.

3.1. Понятие юридического позитивизма

Юридический позитивизм являлся, да и сейчас остается одним из наиболее авторитетных правовых учений. Принято считать, что зарождение юридического позитивизма произошло в период, когда в обществе устоялись определенные правовые правила, нормы, когда оно достигло определенной стабильности. В этом случае ученые в меньшей степени должны работать надпроблемами справедливого права, вообще над моделями права и могут обратиться к действующему законодательству. Однако корни юридического позитивизма можно найти уже в учениях древности, в которых право рассматривается через закон, то есть через официально установленные нормы.

В конкретно-историческом плане становление и укрепление юридического позитивизма связано с победой буржуазного строя, развитием буржуазной политико-правовой системы, с возвышением роли государства и усилением в этих условиях удельного веса и значения государственных нормативныхактов в системе источников права и т.д.

Юридический позитивизм отрицает «естественное право», которое рассматривается как заблуждение умов, ведущее к нарушению порядка. В соответствии с теорией юридического позитивизма, право – факт реальности, позитивный факт. Всякое позитивное право происходит от власти (государства).

Право – приказ власти, поддержанный санкцией принуждения. Право есть результат только правотворческой функции государства, независимой от экономических и классовых отношений.

Позитивистский тип правопонимания акцентирует внимание на источнике (форме выражения) права, т.е. на внешних качествах, которые позволяют норме считаться правовой, на способах создания этой нормы. Таким образом, только норма, выраженная в определенной форме, является правом.

Внешняя форма придает законность содержанию, то есть закрепленному формой стереотипу правомерного поведения.

Теория юридического позитивизма институализировалась в серединеXIX в., прежде всего, в творчестве английского ученого Джона Остина и быларазвита во второй половине столетия немецкими юристами Карлом Бергбомом и Паулем Лабандом.

Теория Джона Остина является наиболее полным изложением современной системы аналитического позитивизма в праве, хотя его определениеправа по существу аналогично бентамовскому (в связи с чем Остина зачастуюотносят к представителям командной теории права).

Остин объяснял, что закон – это правило, установленное для руководства мыслящего существа другим мыслящим существом, обладающим властью над первым. Таким образом, определение права дано совершенно внесвязи с понятием справедливости. По теории Остина, существуют законы, называемые так должным образом и называемые так неправильно. Есть четыревида законов: 1) небесные законы, или законы Бога; 2) позитивные, или действующие, законы; 3) позитивная, или действующая мораль и 4) законы в метафорическом, или фигуративном, смысле слова. Вообще говоря, есть законыбожественные и законы человеческие. Божественные не имеют юридическогозначения и лишены принципа полезности. Человеческие законы делятся напозитивные законы, названные так правильно, и позитивную мораль, являющуюся собранием законов, названных так неправильно.

Законы, названные так должным образом, устанавливаются или политическими руководителями для политических подчиненных, или самими гражданами в осуществление своих юридических прав, которые им предоставлены. Законы, называемые так неправильно, или правила позитивной морали,или моральные законы, не устанавливаются высшим политическим руководством для своих подчиненных и включают такие правила, как устав клуба,законы моды, международное право и т.д.

Таким образом, закон – это определенная команда. Он означает некоторое пожелание. От других пожеланий его отличает то, что сторона, которойадресовано это пожелание, в случае неподчинения подлежит наказанию состороны, издавшей закон власти. Быть подлежащим наказанию – означаетбыть обязанным выполнить команду, или быть связанным этой командой, илирассматривать выполнение этой команды в качестве своего долга. Наказаниеили ущерб, который будет нанесен за неподчинение закону, является санкцией за нарушение закона или принуждением к его выполнению. Поощрение неявляется санкцией, поскольку оно не налагает обязательств выполнять действия, предусмотренные командой. Таким образом, обязанность, долг и санкциянеразрывно связаны между собой.

Определенное развитие и обоснование позитивизм получает в трудах К.Бергбома. Юридический позитивизм связан с философским позитивизмом.Сущность права провозглашается непознаваемой. Оно не нуждается в иныхобоснованиях кроме факта своего существования. Право является основойлюбого строя. Истоки права оторваны от экономики и классовых отношений.

Поэтому главная задача юридической науки в описании права, в формально-логическом исследовании его догмы. Основным методом исследования приэтом становится формально-догматический.

Право, функционирующее как право является основой отношений между людьми при любом строе. Сущность права состоит в том, что оно действует, т.е. его действенность - по существу один из сущностных признаков. Идеальное право не может в итоге не оставаться позади самого жалкого позитивного права.