Ликвидация

Общие правила зафиксированы в ГК. Но мб также принудительная ликвидация. Есть законно установленные основания и порядок, определен кто имеет право обратиться в суд о принудительной ликвидации. Если осуществляется деятельность с грубыми нарушениями закона. Уменьшение стоимости активов. Возникает вопрос, кто может обращаться – лица, кот наделены таким правом в силу закона. Каждый раз мы должны сослаться на норму права.

Ст.62-64 ГК – порядок ликвидации. Ст.64 говорит, что общий порядок ликвидации ЮЛ не подлежит применению, если в ходе ликвидации обнаруживается недостаточность имущества для покрытия долгов. В таком случае применяются правила о банкротстве.

3. Особенности правового положения отдельных видов предпринимателей.

Хозяйственное товарищество, хозяйственное партнерство, УП и т.д. законодатель, исходя из целей нормативной экономии материала пошел по пути через правовое положение коммерческих организаций. К ИП деятельности соответственно применяются правила ГК, кот регулируют деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Сам ИП – это дееспособное физ лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В то же время должны иметь в виду правило, что к дееспособным лицам приравниваются лица не достигшие 18 лет, но вступившие в брак – ст.21 ГК. Вправе заниматься предпринимательской деятельностью эмансипированные лица – ст.27 ГК. Тут можно приводить много деталей, но можно и подвести черту. Если говорим о крестьянских фермерских хозаяйствах, то глава – ИП признается, мб признан банкротом и т.д.

ИП – полноценный, полноправный субъект гражданского и предпринимательского оборота. Все те правила, касающиеся коммерческих организаций.

Хозяйственные товарищества

Поскольку хоз товарищества представлены двумя разновидностями, то это разные организационно-правовые формы, хотя есть иной взгляд в литературе. Если нужно преобразовать полное товарищество или товарищество на вере, то преобразование имеет место. А изменение типа закрытое, открытое – это не реорганизация, а изменение типа.

Правовое положение определяется ГК, нет специального закона. Положения о хоз товариществах можем встретить в НК, других нормативных актах, хотя определено целостно только в ГК.

Дается определение полного товаризщества как ЮЛ, участники кот полные товарищи в соответствии с заключенным междцу ними договором занимаются предпринимательской деятельностью и несут ответственность своим имуществом. Отсюда видны его главные признаки.

Полное товарищество:

• Юридическое лицо, действующее на основании договора. В разных прав системах ПТ мб ЮЛ, могут не признаваться ЮЛ. У нас был период, когда не признавались ЮЛ – начало 90-х, но с 95 признаются ЮЛ, но учредительный документ только учредительный договор.

• Его участниками мб только предприниматели: ИП, коммерческие организации. Почему? Потому что они занимаются предпринимательской деятельностью, поэтому должны нести повышенную ответственность по долгам товарищества. Они профессионально занимаются деятельностью и выступают от имени товарищества. Каждый из участников мб только участником одного товарищества, иное подрывало бы права кредиторов, так как отвечает всем своим имуществом. В наименовании дБ указано, что это полное товарищество – это дает информацию кредиторам, контрагентам.

• Это объединение лиц. Закон учитывает подразделение на объединение лиц и объединение капиталов. ПТ – объединение лиц, значит закон обязывает участников вести дела товарищества, отказ от ведения дел – основание для исключения товарища из товарищества. Решения принимаются товарищами на основе полного согласия, консенсуса. Но это лишь общее правило, но иное можно предусмотреть учредительным договором. Такие вопросы дБ урегулированы в учредительном договоре, если не урегулированы, то действуют правила ГК. Это наиболее рискованная форма.

• Прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено в учредительном договоре или соглашении сторон. На первый план выходит размер складочного капитала, ПТ – объединение лиц, значит все-таки учредительными договором мб изменено, то можно установить смешанную систему. Нет никаких требований, определяющих размер складочного капитала. Складочный капитал теряет то значение, кот придается уставному капиталу.

• Участники ПТ несут солидарно-субсидиарную ответственность всем своим имуществом. Сначала ответственность возлагается на ПТ, а потом если недостаточно имущества ПТ, взыскивают с товарищей солидарно.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество). Правовое положение КТ определяется по правилам, распространяются правила ГК о ПТ, если это не противоречит правилам ГК о КТ. Представляет собой объединение лиц и капиталов. В качестве товарищей выступают полные товарищи со всеми их признаками. Вторая группа участников – вкладчики – коммандитисты. Капиталы вкладчиков здесь привлекаются.

• Учредительный документ – только учредительный договор, кот подписывается полными товарищами, не подписывается вкладчиками. Дб сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Дб использованы слова товарищество на вере.

• Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами товарищества. Но поскольку они несут риски от управления, то вкладчики могут быть наделены правами, представлять КТ на основании доверенности.

• Вкладчиками мб любые физ лица и ЮЛ. Внесение вкладчиком вклада удостоверяется свидетельством о внесении вклада. Имеет право на премию – прибыль КТ. Сначала вкладчикам, потом распределяется между полными товарищами. Если продается доля в КТ, то у вкладчиков есть преимущественное право приобрести долю, предназначенной для реализации. Правила диспозитивные, можно все предусмотреть в учредительном договоре.

• Если вкладчиков не стало – это основание для ликвидации либо преобразования в ПТ.

Правила ФЗ 03.12.2011 «О хозяйственных партнерствах» - новая организационно-правовая форма. это некий гибрид, кот придуман и включен. Должна стать некой более привлекательной формой для привлечения капитала на конфиденциальной основе. Одновременно упрощается налогообложение по сравнению с простым товариществом. Придумали, что это будет похоже на простое товарищество, но это уже ЮЛ, фирма. Условия сотрудничества будут определяться конфиденциальным документом – соглашение об управлении хозяйственным партнерством – созданное двумя или более оицами колммерческая организация, в управление кот принимают участие участники партнерства а так же третьи лица в пределах и объеме, предусмотренных соглашением. В ГК правил о хоз партнерстве нет.

• ХП – это объединение капиталов, а не лиц.

• Действуют на основе устава.

• Есть сближение с ООО, не отвечают по долгам, а несут риск утраты вкладов.

• ХП может только создаваться путем учреждения, другие формы исключаются. Создание ХП путем реорганизации существующего ЮЛ не допускается. Как рассуждают: нам нужны инвестиции, чтобы не было ни у кого никаких возможностей, провокационных моментов, сами участники тайно варят кашу, на основе конфиденциального соглашения. Чтобы никто не мог поставить вопрос об изменении формы, это заблокировано. Чтобы риски инвесторов свести к минимуму, существует такая норма.

• В уставе дБ отражены сведения о целях и виде деятельности, а значит ХП обладает специальной правоспособностью.

• Участниками мб любые лица, независимо являются ли они ИП или нет. Важно что участники сбрасывают деньги в общий котел.

• ХП не мб учреждено одним лицом и не может существовать с одним участником только. Если число участников ХП уменьшится до одного, то либо реорганизация, либо ликвидация. Число участником не должно превышать 50 участников, в противном случае подлежит либо преобразованию в ОАО или ликвидируется.

• Управление партнерством осуществляется пропорционально долям в складолчном капитале. Капитал складывается не только за счет вкладов участников, но и за счет вкладов третьих лиц. Это больше чем уставный капитал.

• Соглашение заключается при создании ХП и не может содержать условий, противоречащих законодательству. Можно предусмотреть все что угодно. Соглашение об управлении партнерством подлежит нотариальному удостовернеию и хранится у нотариуса, но оно закрытое, не подлежит регистрации, сведения о нем не вносится в ЕГРЮЛ. Изменение условий соглашения разрешается только по общему согласию участников. Если это не достигается, то по решению суда. Это ограничение прав участников по принятию решений. Если говорили, что управление осуществляется пропорционально складочному капиталу, то при заключении соглашения голоса равны.

• Если участник нарушает свои обязанности или делает деятельность невозможным, то можно по суду исключить. Но речь идет только об участнике партнерства, а не об участнике соглашения. Исключение только в суд порядке.

• ХП ведет реестр участников партнерства с указанием сведений об участнике. Должны создаваться органы управления. Дб образован единоличный исполнительный орган партнерства. Другие органы управления могут создаваться.

• Для проверки деятельности привлекается аудиторская организация.

ООО и ОДО. ОДО – разновидность ООО. ООО – самая распространенная форма коммерческой организации. Порядка 2,5 миллионов – это ООО. Правовое положение ООО определяется не только ГК, но также и отдельным законом об ООО. Кроме того особенности создания и правовое положение ООО определяются и специальными ФЗ.

• Это объединение капиталов, а не лиц, что отличает их от хозяйственных товариществах. Учредительный документ – устав. Если ООО учреждается 2-мя и более лицами, то заключается учредительный договор, но это не учредительный документ, это договор о создании. Правовое положение определяется только уставом и устав является единственным учредительным документом.

• Участниками мб любые физические и юридические лица.

• Поскольку ответственность ООО по долгам исключается, то формируется уставный капитал ООО – для гарантии прав кредиторов. Как некая номинальная сумма, являющаяся гарантией на случай возникновения долгов. Если например ординарно не менее 10 000 рублей, то применительно к отдельным сферам, это могут быть миллионы. На момент регистрации дБ оплачен. Если капитал не сформирован, то не мб зарегистрирована компания. Содержатся правила, связанные с изменением размера уставного капитала – сформулированы так, чтобы не ущемить интересы участников. Увеличение уставного капитала мб за счет имущества, вкладов, за счет третьих лиц принимаемых в общество.

• Права участников на участие в управлении делами общества. Раз это объединение капиталов. То участники вправе участвовать в управлении делами общества.. если не участвует, то это значит, что он не реализует право. Если неучастие в управлении делами общества, то остальные участники могут поставить вопрос о его исключении – ПОПОНДОПУЛО: здесь противоречие, кого мы исключаем, здесь же объединение капиталов.

• Участник вправе выйти из общества путем продажи своей доли. Есть преимущественное право покупки доли. Если отказываются от реализации права преимущественной покупки, то третьи лица. Если уставом предусмотрено, что третьим лицам нельзя, то на балансе всего общества.

• Поскольку общество – объедиение капиталов, а не лиц, то законодатель требует формирование органа управления. Нужно создать органы управления обществом. Фиксируются в уставе общества. Это общее собрание участников. В ООО может создаваться Совет директоров, т.е. он может и не создаваться.

ОДО – здесь также принцип нормативной экономии – к ОДО применяются правила ГК об ООО и закон об ООО. Поскольку это не протеворечит ст.95 ГК, кот определяет особенности правового положения ОДО. Какие особенности? ОДО – разновидность ООО. Это общество, уставный капитал разделен на доли, участники кот несут солидарно субсидиарную ответственность – их вклады определяются кратной величиной, в той части вклада (кратная величина к стоимости долей) будут отвечать перед кредиторами ОДО. Таких обществ менее 500.