Тема 4 Подробнее см.: 1 (с. 41-74); 3 (с. 23-37); 9 (с. 30—42).

Сущность права. Право и государство Основные вопросы темы

1. Сущностные признаки права.

2. Соотношение государства и права.

3. Право в системе социальных норм.

4. Функции, принципы права. Ценность права.

5. Правовая система общества.

1. К числу сущностных признаков права можно отнести:

• социальность, характеризующую первичное предназначение права;

• государственно-волевой характер, аккумулирующий социально- экономические, духовные интересы различных слоев, групп;

• нормативность, т.е. систему общеобязательных норм;

• формализм, проявляющийся в фиксации норм в письменном виде;

• процедурность, предполагающую порядок создания, применения и защиты норм;

• институционность - сознательный процесс создания права различны­ми путями.

У многих народов право было основой господства определенного клас­са, социальной группы, отдельного лица. Такие начала присущи праву и в настоящее время.

Все более заявляют о себе новые начала, синтезирующиеся в таком ос­новополагающем компоненте, как общая воля. Признание ее сущностью права сводит к минимуму подавление индивидуальных воль, сужает, но не исключает возможность принуждения.

2. Соотношение государства и права предполагает: единство, различия, взаимодействие, противоречия.

Единство государства и права проявляется в том, что они:

• выступают средствами управления, инструментами власти;

• призваны сочетать личные, общественные и групповые интересы;

• развиваются в тесной взаимосвязи;

• находятся под одинаковым воздействием социально-экономических и духовных факторов.

Основные различия между государством и правом:

• если для государства главное - государственная организация общест­ва, то для права - способы, формы управления общественной жизнью;

• если государство выражает силу, то право - волю;

• первичный элемент государства - государственный орган, права - норма права;

• они не совпадают по формам, функциям и др.

Воздействие государства на право проявляется:

• в правотворчестве, когда оно устанавливает, санкционирует и призна­ет нормы права;

• обеспечении реализации права, что создает различные предпосылки для использования лицами, их организациями возможностей для удовлетворения интересов и потребностей;

• охране права и господствующих отношений;

• распространении права в социальном пространстве.

Воздействие права на государство проявляется:

• в установлении пределов государственного вмешательства в частную жизнь граждан;

• оформлении государственной деятельности в рамки юридических форм;

• осуществлении контроля за деятельностью государственного аппара­та;

• цивилизованном общении государства как с населением, так и други­ми государствами;

• правовых взаимоотношениях власти со структурными единицами го­сударства, нациями, народностями;

• установлении легитимности государственного принуждения.

Противоречие государства и права: власть имеет тенденцию к неогра­ниченности, а право стремится ее ограничить, ввести юридические рамки.

Чем совершеннее право, тем в большей степени оно связывает государ­ство, активность которого в этом случае направлена в интересах личности.

3. В системе социальных норм наряду с правом выделяют: мораль, корпоративные нормы, обычаи, религиозные нормы.

Нормы морали - это правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с представлениями о добре и зле, справедливости и несправедливости и которые охраняются от нарушений общественным мнением и убеждением.

Соотношение между правом и моралью включает: единство, различие, взаимодействие и противоречия.

Единство права и морали основывается на общности политического фундамента, культуры общества, на приверженности людей идеалам доб­ра, свободы, равенства, на возможности их созидательных, дисциплини­рующих начал.

Различие права и морали можно проследить по способам их установле­ния, методам обеспечения, форме выражения, характеру и способам воз­действия на сознание и поведение, порядку ответственности за нарушение, уровню требований, сфере действия, происхождению.

Взаимодействие права и морали, выражающееся в тождестве их требо­ваний, исходит из того, что в основе права лежит мораль.

Противоречия между правом и моралью базируются на разных мето­дах регулирования, критериях оценки поведения субъектов. Важное значе­ние имеет неадекватность отражения ими реальных общественных процес­сов, интересов различных социальных слоев, групп, классов.

Корпоративные нормы содержатся в уставах, положениях организа­ций, объединений. Значение этих норм резко возросло в связи с тем, что значительно расширилась сфера реализации правосубъектности юридиче­ских лиц. Кроме того, ряд общественных объединений выступает в опре­деленные периоды в качестве участников государственно-правовых отно­шений.

В отличие от правовых корпоративные нормы выражают волю и инте­ресы только членов соответствующей организации и обязательны лишь для них.

Обычаи (традиции, деловые обыкновения) в отличие от правовых, мо­ральных, корпоративных норм связаны с общественной психологией. Обычаями становятся нормы, соблюдение которых стало привычным в ре­зультате их длительного существования. Право в целом опирается на при­вычное массовое подчинение правовым нормам, гак как неправомерное поведение уже не обычное поведение.

Религиозные нормы - это правила, установленные вероисповеданиями и обязательные для верующих. В истории права были целые эпохи, когда многие религиозные нормы носили юридический характер. В настоящее время нормы, установленные религиозными организациями, соприкасают­ся с действующим правом в ряде отношений. Конституция РФ создает пра­вовую основу деятельности религиозных организаций.

4. Функции нрава рассматриваются в зависимости от специально­юридического или общесоциального уровня.

На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную и охранительную функции.

Воздействие регулятивной функции проявляется в определении право­субъектности граждан; закреплении и изменении их правового статуса; определении компетенции государственных органов, полномочий должно­стных лиц; установлении правового положения юридических лиц; выявле­нии фактов, связанных с правоотношением.

Влияние охранительной функции выражается в угрозе санкций; установлении запретов и реализации юридической ответственности; ин­формированности субъектов об охране ценностей; уровне правосознания правовой культуры общества, социальных групп, граждан.

На общесоциальном уровне выделяют следующие функции права: гуманистическую, идеологическую, воспитательную, прикладную, прогно­стическую.

Право как социальный феномен характеризуется ценностью. Не прояв­ления:

• инструментальное, придающее действиям людей устойчивость, согла­сованность, организованность. Право - мощное средство управления;

• компромиссное, способствующее развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, группы, так и общество в целом;

• масштаб свободы личности в обществе;

• выражение идеи справедливости;

• фактор прогресса, источник обновления общества;

• цивилизованное средство международного и межнационального общения.

Право функционирует на основе ряда принципов, аккумулирующих наиболее характерные его черты. Различают общие, межотраслевые и от­раслевые принципы.

К общим относятся: равноправие (равенство всех перед законом), един­ство юридических прав и обязанностей, демократизм, ответственность за вину, законность.

Межотраслевые правовые принципы выражают особенности ряда от­раслей, например, коллегиальность в рассмотрении уголовных и граждан­ских дел, гласность судебного разбирательства.

Отраслевые правовые принципы характеризуют существенные черты конкретной отрасли права, например, равенство сторон в имущественных отношениях, обеспечение договорной дисциплины.

На межотраслевые и отраслевые принципы оказывают влияние общие принципы права.

5. Правовая система - это совокупность взаимодействующих правовых элементов, регулирующих общественные отношения и характеризующих уровень правового развития страны.

Основные элементы правовой системы: правовая идеология, право (за­конодательство), правоотношения, юридическая практика, юридическая техника.

Правовая идеология включает: юридическую науку, правовые понятия, правовую культуру, правовую политику.

Юридическая наука, представляя систематизированные знания о пра­вовых явлениях, выражает свою сущность в ряде принципов. Назначение юридической науки в обществе проявляется в ее функциях.

Правовые понятия по сфере действия делятся на общеправовые, меж­отраслевые, отраслевые. Наиболее общие правовые понятия называются правовыми категориями.

Правовая культура - это уровень правового сознания и правовой активности граждан, должностных лиц, это качество права и всей юриди­ческой деятельности.

Правовая политика охватывает правотворческую и правоприменитель­ную сферы, последняя из которых в современных условиях должна быть направлена на создание законодательной базы рыночных отношений.

Право (законодательство) - ядро и нормативная основа правовой сис­темы. По характеру права в обществе можно судить и о сущности правовой системы. Хорошее законодательство делает эффективной и пра­вовую систему общества.

Правовые отношения - это форма жизни права, поскольку в правоот­ношениях возникают и реализуются права и обязанности субъектов права. Правоотношения являются связующим звеном между всеми элементами правовой системы.

Юридическая практика - это результат правотворческой или право­применительной деятельности. В соответствии с потребностями юридиче­ской практики корректируется законодательство, улучшается правоприме­нительная деятельность.

Юридическая техника как совокупность специфических средств, правил и приемов делится на законодательную (нормотворческую) и правоприменительную.

Законодательная техника включает: построение нормативного акта, его рубрикацию, официальные атрибуты, формулирование, изложение и опубликование.

Правоприменительная техника - это способы и приемы толкования юридических норм, квалификации деяния, построения правоприменитель­ного акта и др.

Среди средств юридической техники особо выделяют: аксиомы, юри­дические конструкции, правовые символы, презумпции и фикции.

Правовые аксиомы как общепринятые положения, на которых базиру­ются юридическая наука и законодательство, выражаются в понятиях и суждениях.

Юридическая конструкция - специфическое построение нормативно­правового материала по тому или иному типу связи между его элементами. Юридические конструкции упрощают и стабилизируют процесс правового регулирования.

Правовые символы - закрепленные законодательством условные обра­зы, используемые для выражения юридического содержания. Такая симво­лика освобождает от необходимости давать или повторять описание тех или иных правовых явлений, придает законодательству определенную об­разность.

Правовые презумпции как предположения о наличии или отсутствии определенных фактов бывают фактическими и законными. По сфере дей­ствия различаются общеправовые и отраслевые презумпции.

Правовая фикция - несуществующее положение, признанное законода­тельством существующим.

Правовая система находится в развитии: со временем меняется состав ее элементов и представления о ней.

Подробнее см.: 4, 6.

■■lau&xuH Современные подходы к пониманию права и их значение для юридической практики

Основные вопросы темы

1. Теория естественного права.

2. Историческая школа права.

3. Социологический подход к праву.

4. Нормативистское направление.

5. Идеологическое восприятие права.

6. Психологическая концепция права.

7. Интегративный подход.

1. Сущность естественного права в том, что есть права, которыми об­ладают люди в силу факта своего рождения (на жизнь, свободу, собствен­ность). В развитии теории естественного права выделяют этапы: стихий­ный, религиозный, философский, релятивистский.

На стихийном этапе естественное право существует только в сознании людей, не выражаясь в письменной форме. Источник этого права - приро­да. Задача юриста - придать ему правовое оформление. На религиозном этапе источник права - воля Творца. Идеи права отражаются в работах мыслителей (Фома Аквинский, Августин Блаженный и др.). Философский этап характеризуется стремлением создать нормы вечные, повсеместные, применимые ко всем. Источник права - разум человека. Положения этого права были оформлены в соответствующей концепции с основной идеей справедливости и нашли отражение в Декларации прав человека и гражда­нина Франции 1789 г. и Билле о правах США 1797 г. Разрыв требований естественного права и жизни привел к тому, что с середины XIX в. о нем стали забывать. Этап назывался релятивистским потому, что возрождаю­щееся естественное право оформилось в виде норм, приспособленных к конкретным историческим условиям.

Естественное право в основных идеях расходилось с учением марксиз­ма, поэтому в советское время оно было забыто. Возрождение естествен­ного права - это преодоление классового подхода и ориентация на обще­человеческие ценности. Положения естественного права нашли отражение в Международном билле о правах человека, в России - в Декларации прав и свобод человека и гражданина 1991 г. и Конституции РФ 1993 г.

Достоинства теории естественного права в том, что она:

• оказала влияние на развитие права, т.е. теснее связала право с челове­ком, его интересами;

• способствовала реформам публичного права, в частности, обратила внимание на стандарты прав человека;

• содействовала развитию международного права.

Недостатки теории естественного права заключаются:

• в игнорировании сил, воздействующих на человека;

• недооценке исторических условий, атмосферы конкретного общества;

• недифференцированности права и морали.

2. Историческая школа заявила о себе в Германии в начале XIX в. По­водом к ее возникновению послужил вопрос об издании для Германии гражданского кодекса в противовес гражданскому кодексу Франции. Не­мецкие юристы (Ф. Савиньи, Г. Пухта) утверждали, что естественное пра­во преувеличивает значение законодательной деятельности. Право нельзя заменить по рецепту Вольтера: уничтожить старые законы и создать но­вые. Право «не делается», а образуется примерно гак, как развивается язык, национальный дух, т.е. эволюционно, самопроизвольно с учетом на­циональных особенностей.

Достоинства школы в том, что она утверждала:

• право есть результат исторического развития страны;

• законодатель не должен творить нормы права по своему усмотрению: необходимо учитывать особенности развития страны;

• изменение содержания норм права происходит эволюционно;

• некритическое заимствование чужеродных правовых идей и понятий недопустимо;

• следует иметь в виду и другие источники права и прежде всего право­вой обычай.

Недостатки школы:

• идеальный взгляд на право как на безмятежный самоорганизующийся процесс;

• националистичность права, умаление роли международных норм;

• недооценка роли законодательства в развитии права, когда правовые обычаи уже не справляются с регулированием рынка;

• мистические воззрения на право;

• этатистские воззрения на право, т.е. расширительное вторжение госу­дарства в жизнь человека.

В России идеи исторической школы высказывал Н.М. Карамзин в связи с проектом государственного преобразования России, подготовленным под руководством М.М. Сперанского. В «Записке о древней и новой России в ее политическом и гражданском отношениях» Н.М. Карамзин формулиру­ет мысль, что всякое право возникает на основе обычаев и народных веро­ваний и лишь после этого на основе законодательства.

2. В основе социологической школы права лежит изучение «живого права», т.е. системы правоотношений людей. «Право в книгах» должно быть заменено «правом в жизни». По мнению видных представителей этой школы - С.А. Муромцева, М.М. Ковалевского и других, право - это не только система официальных норм, но и фактический уклад жизни обще­ства. Ряд американских юристов (Д. Холмс и др.) считали правом то, что создано судом.

Достоинства социологической школы:

• наполнение права социальным содержанием, т.е. конкретным, воз­никшим в жизни правоотношением;

• отнесение правотворчества суду, его решениям;

• несводимость права к закону, выделение и иных форм права (юриди­ческого прецедента);

• развитие социологии права, т.е. познание права в процессе его дейст­вия;

• связывание права не только с государством, но и с иными организо­ванными силами, например с профсоюзами, а также деятельностью должностных лиц;

• определение сущности права как уравновешивания различных инте­ресов путем компромисса, что отражает идеи гражданского общества.

Недочеты школы:

• отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в конечных результатах, так как предпочтение отдается не закону, а правоотношению;

• опасность некомпетентного решения и произвола должностных лиц;

• решение юридических дел в пользу «власть предержащих»;

• недооценка закона как основного нормативно-правового акта.

2. В XIX в. нормативизм развивался в рамках юридического позити­визма, т.е. реально действующего права. Представители этой школы в Рос­сии считали, что:

• право и закон тождественны;

• право - это те нормы поведения, которые взяты под защиту государ­ством;

• государство является источником права и право - это только функция государства;

• государственная власть не подвластна закону;

• государство исторически предшествует праву.

В XX в. нормативизм развивался в рамках «чистого учения о праве». Г.Кельзен отвергал изучение права во взаимосвязи политики, экономики и морали. Его идея - исключение всего бытия из теории права. Отрицая классовую сущность права, он утверждал, что право универсально. Исход­ным моментом в теории Г.Кельзена является представление об основной норме права, которая обосновывает эффективность и юридическую силу всех остальных норм.

Система права в нормативизме имеет ступенчатую структуру, т.е. нор­мы последовательно выводятся из основной, образуя соподчинение в соот­ветствии с их юридической силой. Задача юриста в том, чтобы в конкрет­ном случае находить место определенной норме в правовой пирамиде.

Достоинства нормативизма:

• подчеркивает основополагающее свойство права - нормативизм;

• обосновывает фиксированность средств государственного принужде­ния в случае нарушения права;

• определяет и соподчиняет юридические нормы по их юридической силе;

• показывает возможность государства влиять на общественное разви­тие. Г.Кельзен в праве признавал только государственную волю, выраженную в нормативном акте и обеспеченную принудительной силой государства.

Недостатки:

• удаление из права моральных аспектов, поэтому правовые нормы иногда противоречат справедливости;

• догматическое понимание права и отнесение его только к норматив­ным актам государства, которые сводятся к формальной системе норм, устанавливающих организацию публичной власти;

• игнорирование неотъемлемых прав личности.

2. Основной тезис идеологического восприятия права - право есть вы­ражение воли экономически господствующего класса. Следовательно, ос­новы возникновения права, причины его функционирования нужно искать в материальной и классовой обусловленности. Право как надстройка поко­ится на экономическом базисе, поэтому право является проявлением эко­номики. Ядро идеологического восприятия права - марксистский подход.

Достоинства марксистского подхода:

• преодоление широко распространенного идеализма в понимании пра­ва. Работа К.Маркса «К критике философии права Гегеля» посвящена анализу исторической школы;

• обоснование причинного подхода к возникновению и изучению пра­ва;

• ар^ментация в пользу того, что право не может быть выше, чем эко­номический и культурный строй общества;

• доказательство определяющей роли социальных и экономических факторов возникновения и функционирования права;

• связь права с государством.

Недочеты подхода:

• марксизм ограничивает жизнь права рамками классового общества, что отрицает его общегуманитарную сущность;

• право в марксистском понимании - это совокупность официальных правовых норм (узкое понимание права);

• утверждение, что государство есть единственный источник права (принижает роль иных форм права);

• определение права как производного от государства, что ставит госу­дарство над законами, и это идет вразрез с теорией правового госу­дарства.

2. Основные идеи психологической концепции заключаются в следую­щем:

• психика людей во многом определяет развитие общества, в том числе его мораль, право;

• понятие, сущность права обусловливаются психическими закономер­ностями - в основе эмоции людей, имеющие императивно­атрибутивный характер, т.е. представляющие собой чувства правомо­чия (атрибутивная норма) и чувства обязанности сделать что-то (им­перативная норма);

• правовые переживания делятся на два вида: переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного) права. По­следнее выступает подлинным регулятором поведения.

В связи с переживаниями притязательного характера можно говорить о «студенческом праве» (переживания в связи со своими обязанностями в вузе), «праве игры» (переживания по поводу проигрыша) и др.

Достоинства концепции:

• расширенное понимание природы права, установление в праве пе только внешней, но и внутренней психологической сферы;

• попытка показать механизм перевода правовых предписаний в пове­дение человека;

• роль катализатора в развитии юридической психологии, изучении правосознания;

• констатация факта, что нормы могут создаваться помимо государства (J1. Петражицкий показал огромное значение норм международного права);

• понимание оторванности человека от права. Личность в науке права в прежних теориях оставалась «за кадром»;

• способствование развитию юридического понятийного аппарата.

Недостатки концепции:

• стремление перенести природу права из социальной сферы в область психики;

• неоправданное расширение предмета правового регулирования;

• недооценка права как системы норм, исходящих от государства;

• отождествление права и правосознания;

• недооценка связи права с материальными условиями жизни;

• усложненность понятийного аппарата.

Интерес к психологической школе в настоящее время вызван необхо­димостью учета правосознания как одного из элементов правового регули­рования, а также бурным развитием субъективного права.

2. Интегративный подход к пониманию права исходит из следующего:

• необходимости объединить в единое понятие признаки права, более всего отвечающие интересам правоприменительной практики;

•при выборе признаков следует учитывать: отсутствие некоторых из них делает право несовершенным;

• учитывать, что содержание и форма предопределяют существенные признаки права.

В соответствии с интегративным подходом право - это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласо­вание свободных воль.