6.4. Использование результатов орд в уголовном процессе.

Результаты ОРД это фактические данные, полученные оперативными подразделениями при проведении ОРМ о признаках подготавливаемых, совершаемых (совершенных) преступлениях, о лицах, их подготавливающих, совершающих (совершивших) преступления, а также скрывающихся от следственных органов, уклоняющихся от уголовного наказания, пропавших без вести и о событиях или действиях создающих угрозу России зафиксированные в материальных носителях и имеющие значение для решения задач уголовного судопроизводства.

ОРД осуществляется параллельно с уголовным процессом или в допроцессуальной сфере.

Формы реализации результатов ОРД

- информирование следственных органов и других субъектов ОРД о сущности полученной информации и оказание необходимой помощи;

- применение результатов ОРД для решения оперативно-служебных задач.

(вторая форма) - подготовка и осуществление следственных действий;

- проведение ОРМ для выявления, предупреждения и раскрытия преступлений;

- использование в качестве поводов и оснований для ВУД;

- предоставление информации следственным органам по их поручениям;

- использование в доказывании;

- для принятия решений (о допуске к сведениям, составляющим гос. тайну; о допуске к работам, связанных с эксплуатацией объектов представляющих повышенную опасность; о допуске к материалам ОРД; об установлении или подготовке отношений конфиденциального сотрудничества; при подготовке и проведении ОРМ; для обеспечения СБ).

Нормативно порядок предоставления результатов ОРД регламентирован совместным нормативным актом «Инструкция о порядке предоставления результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или суду» от 13.05.98.

Органу дознания, следователю, прокурору или суду результаты ОРД предоставляются, когда они могут:

- служить поводами и основаниями для ВУД;

- использоваться для подготовки и проведения следственных действий;

- использоваться в доказывании по уголовным делам.

Порядок передачи:

Руководитель, уполномоченный на осуществление ОРД выносит постановление (при необходимости, инициатор выносит постановление о рассекречивании материалов, утверждаемое руководителем)

Результаты ОРД могут передаваться в виде:

- обобщенной справки;

- подлинных документов;

- иные носители информации (видео, аудио пленки, фотографии, иные предметы) с указанием места, обстоятельств их получения, а также индивидуальных признаков. Указывается характер их относимости к преступлению.

6.5 Контроль за орд.

Определение субъектов, контролирующих ОРД и надзирающих за ней. Этими субъектами являются государственные органы и их должностные лица, наделенные законодателем функцией контроля за организацией, обеспечением и (или) осуществлением ОРД, а равно Генеральный прокурор РФ и уполномоченные им прокуроры, наделенные законодателем функцией надзора за исполнением ОРО законов России,

Реализуя специфические функции в ОРД (функции контроля и надзора), эти субъекты исполняют предусмотренные российским законодательством обязанности и пользуются соответствующими правами.

Классификация субъектов, контролирующих ОРД и надзирающих за ней. Всех этих субъектов классифицируют в зависимости от трех основных критериев.

Во-первых, их группируют по функциям. Таких групп две: I) субъекты, контролирующие ОРД (реализующие функцию контроля), и субъекты, надзирающие за исполнением законов в ОРД (реализующие функцию прокурорского надзора).

Во-вторых, по сфере осуществления предоставленных «контролерам» полномочий различают субъектов, которые проводят внешний контроль и надзор (иначе — вневедомственный) и внутренний контроль (иначе — ведомственный).

В соответствии с ФЗ об ОРД ведомственный контроль осуществляют руководители ОРО (см. ч. Зет. 19 и ст. 22) и должностные лица специальных контролирующих подразделений ОРО (инспекторских, организационных, кадровых и др.).

В-третьих, всех субъектов, контролирующих ОРД и надзирающих за ней, делят на юридических и физических лиц. Первыми являются соответствующие государственные органы (их подразделения), вторыми — их должностные лица (например, руководитель ОРО, прокурор).

Субъекты контроля:

- Президент РФ, Федеральное Собрание РФ, Правительство РФ (ст. 20).

- судья, разрешающий проведение ОРМ;

- представители Минфина РФ;

- руководители ОРО.

Президент осуществляет стратегический контроль, включающий (оценку полноты и эффективности закона «Об ОРД» в разрезе исполнения министерствами и ведомствами; состояние подзаконной правовой базы; общий уровень профессионализма субъектов ОРД; выполнение гос. органами гарантий правовой и социальной защиты и т.п.).

Рабочим аппаратом Президента выступает Главное контрольное управление (ГКУ), которое имеет право:

- направлять своих сотрудников на заседания Правительства, коллегий министерств и ведомств;

- создавать комиссии по проверке работы конкретных органов исполнительной власти;

- затребовать различную информацию в министерствах и ведомствах;

- вызывать должностных лиц для дачи объяснений;

- вносить предложения Президенту;

- ставить вопрос о наложении взысканий;

- направлять предписания об устранении недостатков.

Федеральное Собрание осуществляет общий контроль за ОРД посредством работы с законопроектами по ОРД и расходованием денежных средств.

Правительство РФ координирует деятельность федеральных органов исполнительной власти, заслушивает доклады и отчеты, проверяет соответствие ведомственных актов федеральному законодательству, т.е. осуществляет гос. регистрацию нормативных актов, в том числе межведомственных (затрагивающих конституционные права и свободы граждан) (Минюст).

Предметом контроля судьи в ОРД является:

- дача разрешений на проведение ОРМ;

- проверка законности действий оперативных подразделений при осуществлении ОРМ;

- рассмотрение жалоб на оперативные подразделения;

- разрешение споров нижестоящего судьи с оперативным подразделением.

Законодатель возложил на судью следующие обязанности (о них изложено в ст. 9 ФЗ об ОРД):

- судья не вправе отказать в рассмотрении материалов в случае их представления (ч. 1);

- судья рассматривает материалы незамедлительно (ч. 1); судья обязан вынести мотивированное постановление по своему решению о возможности проведения ОРМ (ч. 4);

- руководители суда создают условия, обеспечивающие защиту сведений, содержащихся в представляемых судье оперативно-служебных документах (ч. 7).

Для реализации перечисленных в ст. 9 ФЗ об ОРД обязанностей судья наделен соответствующими правами (о них изложено в ряде статей ФЗ об ОРД):

- судья вправе разрешить или отказать проведение соответствующего ОРМ (см. ч. 4 ст. 9);

- судья вправе продлить срок действия постановления об ограничении прав лица (см. ч. 5ст. 9);

- по требованию судьи ему могут представляться дополнительные материалы, касающиеся оснований для проведения ОРМ (см. ч. Зет. 9);

- судья в особом случае может обязать ОРО предоставить заявителю сведения, предусмотренные ч. 4 ст. 5 ФЗ об ОРД (см. ч. бет. 5);

- судья вправе потребовать от ОРО предоставить оперативно-служебные документы, содержащие информацию о сведениях, в предоставлении которых было отказано заявителю (см. ч. 5 ст. 5).

Судебное рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан в ОРД.

Общие положения. Порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища при проведении ОРМ предусмотрен в ст. 9 ФЗ об ОРД.

Он включает следующие элементы:

- основание к судебному рассмотрению материалов об ограничении конституционного права лица;

- место рассмотрения материалов;

- субъекта, принимающего решение (должностного лица, которое рассматривает материалы);

- срок рассмотрения материалов;

- ход рассмотрения материалов;

- итоги рассмотрения материалов;

- срок действия решения (постановления) по сути предоставленных материалов;

- порядок продления срока действия решения (постановления) по сути предоставленных материалов.

Основание к судебному рассмотрению материалов об ограничении конституционного права лица. Согласно предписаниям ч. 2 ст. 9 ФЗ об ОРД единственным основанием для решения судьей вопроса об обоснованности проведения ОРМ, ограничивающего конституционные права гражданина, является мотивированное постановление одного из руководителей ОРО.

Данное основание (наличие мотивированного постановления) — это формализованное обращение оперативного подразделения в суд для получения разрешения на проведение конкретного ОРМ, влекущего ограничение того или иного конституционного права человека и гражданина на частную жизнь. Мотивированное постановление, являясь решением соответствующего должностного лица ОРО, для судьи играет роль ходатайства. В этой связи его следует именовать «Постановление о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении проведения.,.» (далее указывается название ОРМ).

Законодатель предъявляет ряд требований к постановлению руководителя ОРО. Оно должно быть мотивированным (см. ч. 2 ст. 9 ФЗ об ОРД), законным (см. ст. 3 ФЗ об ОРД) и обоснованным.

Законность постановления предполагает:

- его вынесение надлежащим должностным лицом. Судья должен иметь возможность удостовериться в этом, а потому вправе знакомиться с соответствующими ведомственными нормативными актами, в которых определены перечни должностных лиц, правомочных принимать решения на ограничение конституционных прав граждан при осуществлении ОРМ;

- соответствие его формы требованиям, предъявляемым к документу (наличие соответствующего названия и других необходимых реквизитов);

- соответствие его содержания полученной фактической информации (исключается вымысел и т.п.).

Обоснованность постановления означает, что должностное лицо при его вынесении исходило из анализа документально оформленных материалов и строило свои выводы на фактических данных в их совокупности, которые исключают другое решение, кроме принятого.

Мотивированность призвана объяснить, почему должностное лицо приняло конкретное решение, почему использовало (не использовало) те или иные аргументы, т.е. постановление должно содержать объяснения и доводы в обоснование позиции, занятой должностным лицом. Отметим, что мотивированное постановление выносится одним из руководителей ОРО. В их число входят, как правило, начальник органа и его заместители. Однако в каждом министерстве (ведомстве) приняты свои, отличные от других, перечни категорий руководителей, полномочных утверждать постановление (ходатайство), направляемое в суд для получения санкции на ограничение конституционного права гражданина, поэтому судья при возникновении необходимости (сомнения в полномочиях руководителя и т.п.) вправе ознакомиться с ведомственным нормативным актом, которым установлен соответствующий перечень.

Особо подчеркнем, что судья не вправе отказать в рассмотрении таких материалов в случае их представления (см. ч. I ст. 9 ФЗ об ОРД). Получение судьей постановления (ходатайства) о проведении ОРМ является юридическим фактом, который порождает для него обязанность незамедлительно приступить к рассмотрению представленных оперативно-служебных документов.

Место рассмотрения материалов. Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну частной жизни при проведении ОРМ осуществляется судом, как правило, по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении (см. ч. 1 ст. 9 ФЗ об ОРД), Из этого нормативного предписания следуют три правила;

1) поступившие материалы должны рассматриваться судом (т.е. соответствующим органом судебной системы России, осуществляющим правосудие в форме рассмотрения и разрешения уголовных, гражданских и административных категорий дел в установленном законом порядке), а не органами законодательной или исполнительной власти;

2) материалы с ходатайством об ограничении конституционного права гражданина должны рассматриваться по общему правилу судами первого звена (т.е. районными и равными им судами)¹;

3) необходимо соблюдать порядок, в соответствии с которым с ходатайством на проведение ОРМ руководителю ОРО необходимо обращаться в первую очередь в суд по месту осуществления конкретного ОРМ (им может быть суд того района, где расположено жилище гражданина или находится узел связи, на который гражданин получает почтовую корреспонденцию «До востребования», и т.п.).

Вместе с тем законодатель не устанавливает жесткого правила направления материалов только в суд первого звена. Возможен вариант первичного обращения и в вышестоящий суд — республиканского, областного и краевого звена или Верховный Суд РФ (это касается как системы общих, так и военных судов). Однако следует учитывать, что в данном случае возникает реальная вероятность существенного ограничения права ОРО на обжалование возможного отказа судьи в проведении ОРМ.

Субъект, принимающий решение (должностное лицо, которое рассматривает материалы). Согласно ч. 1 ст. 9 ФЗ об ОРД эти материалы рассматриваются единолично судьей. Вместе с тем конкретные полномочия по рассмотрению поступивших оперативно-служебных документов судья, как правило, получает от председателя соответствующего суда. Не исключен вариант, при котором материалы могут быть рассмотрены дежурным судьей.

В частности, согласно ч. 3 ст. 22 Федерального конституционного закона о военных судах гарнизонный военный суд принимает решения об ограничении прав на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, на неприкосновенность жилища.

Рассмотрение материалов судьей единолично означает, что, во-первых, не требуется принятия решения на судебном заседании и, во-вторых, именно конкретный судья обязан и вправе принять юридически значимое решение по существу ходатайства ОРО. Вместе с тем судья может консультироваться у председателя соответствующего суда и т.п. С его согласия при изучении оперативно-служебных документов может присутствовать и давать необходимые пояснения представитель ОРО, который ходатайствует о проведении ОРМ.

Срок рассмотрения материалов. Такие материалы рассматриваются судьей незамедлительно. Это означает, что должностное лицо ОРО должно быть немедленно, т.е. в любой промежуток рабочего времени без какой-либо очереди или, по крайней мере, без неоправданных задержек, принято судьей (не занятым в судебном процессе), который обязан получить оперативно-служебные материалы, касающиеся производства ОРМ, и рассмотреть их.

Ход рассмотрения материалов. Прежде всего, он заключается в изучении обоснованности постановления руководителя ОРО, поступившего судье. Вместе с тем согласно предписаниям ч. 3 ст. 9 по требованию судьи ему могут представляться также иные материалы, касающиеся оснований для проведения ОРМ (за исключением данных о лицах, внедренных в ОПГ, о ШНС и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, об организации и тактике проведения ОРМ.

Итоги рассмотрения материалов. Согласно предписаниям ч. 4 ст. 9 ФЗ об ОРД по результатам рассмотрения указанных материалов судья разрешает проведение соответствующего ОРМ либо отказывает в его проведении, о чем выносит мотивированное постановление. Причем постановление, заверенное печатью, выдается инициатору проведения ОРМ одновременно с возвращением представленных им материалов.

Таким образом, при любом решении (как положительном, так и отрицательном) судья обязан вынести мотивированное постановление. Он не вправе ограничиться, допустим, резолюцией (как разрешающей, так и запрещающей) на представленном ему оперативным подразделением постановлении.

В постановлении судьи, которое может быть составлено в произвольной форме, должно быть указано: какое конкретно ОРМ просит разрешить соответствующий ОРО; какие материалы представлены; можно ли на их основе сделать вывод о наличии условий, предусмотренных ст. 7 и 8 ФЗ об ОРД, и др.

Закон требует, чтобы в обязательном порядке был возвращен подлинник постановления и все без исключения полученные из ОРО оперативно-служебные документы. В случае необходимости с постановления могут быть сняты копии (их количество определяется фактической потребностью), которые регистрируются и хранятся по правилам секретного делопроизводства.

(Так, согласно ч. 2. ст. 23 Федерального конституционного закона о военных судах именно судья гарнизонного военного суда единолично принимает решение об ограничении прав на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, на неприкосновенность жилища).

Постановление в обязательном порядке подлежит заверению печатью, т.е. на его тексте (как правило, в месте подписи судьи) должен быть проставлен ясно видимый оттиск гербовой печати суда, судья которого санкционировал проведение ОРМ.

Срок действия решения (постановления) по сути представленных материалов. Согласно ч. 5 ст. 9 ФЗ об ОРД срок действия вынесенного судьей постановления исчисляется в сутках со дня его вынесения и не может превышать шести месяцев, если иное не указано в самом постановлении: При этом течение срока не прерывается.

Под сроком действия вынесенного судьей постановления понимается срок, в течение которого в соответствии с ФЗ об ОРД оперативное подразделение полномочно осуществлять конкретное ОРМ, ограничивающее конституционное право гражданина.

ФЗ об ОРД предусмотрено исчисление такого срока, как в сутках, так и месяцами.

Прежде всего, срок действия вынесенного судьей постановления исчисляется в сутках со дня его вынесения. В данном случае не принимаются в расчет те час и день, в которые судья вынес постановление. Срок действия постановления истекает в 12 часов ночи последних суток.

Течение срока исполнения ОРМ не зависит ни от организации его проведения, ни от уголовно-процессуального срока производства по уголовному делу. Это означает, что срок действия вынесенного судьей постановления не может быть прерван (приостановлен, продлен) в связи с отсрочкой, приостановлением или прекращением осуществления разрешенного ОРМ или окончанием срока производства по уголовному делу (за исключением прекращения дела за отсутствием события или состава преступления).

Кроме того, срок действия вынесенного судьей постановления не может превышать шести месяцев, если иное не указано в самом постановлении. В данном случае срок истекает в соответствующее число месяца, а если месяц не имеет соответствующего числа, то в последние сутки этого месяца (например, при вынесении постановления 31 марта сроком на шесть месяцев этот срок истечет 30 сентября.

Формы контроля руководителей оперативных подразделений:

- проверка материалов;

- выдача разрешений;

- заслушивание оперативных работников;

- разбор ситуаций.