Часть 2 ст. 174 ук содержит квалифицирующий признак: совершение преступления в крупном размере.

ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ¹ были внесены изменения в ст.ст. 174 и 174¹ УК РФ. Так, в соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ в новой редакции финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами или иным имуществом, совершенными в целях легализации в крупном размере (в ст.ст. 174 и 174¹ УК РФ), признаются указанные операции и сделки, которые совершены на сумму свыше 6 000 000 руб., что в шесть раз больше, чем сумма, предусмотренная данной статьей в старой редакции.

То есть легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления в размере менее 6 000 000 руб., была декриминализирована.

Данные изменения должны существенно повлиять на правоприменительную практику по рассматриваемым статьям, сократив случаи необоснованного вменения указанных составов и переориентировав органы предварительного следствия на расследования наиболее значимых фактов легализации.

Кроме того, ФЗ от 7 апреля 2010 г. № 60-ФЗ были смягчены санкции в ст. 174¹ УК РФ, в том числе за деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору либо лицом с использованием своего служебного положения, а также совершенное организованной группой.

Пункт «а» ч. 3 ст. 174 УК предусматривает ответственность за деяние, предусмотренное ч. 2 статьи, если оно совершено группой лиц по предварительному сговору; в ч. 4 содержится квалифицирующий признак - деяния, предусмотренные ч. 2 или 3 статьи, совершенные организованной группой. Аналогичные квалифицирующие признаки содержатся в ст. 174¹ УК РФ.

Понятие группы лиц по предварительному сговору дается в ч. 2 ст. 35 УК, организованной группы – в ч. 3 ст. 35 УК.

Поскольку экономические преступления в наибольшей степени подвержены организованным преступным формам¹, следует обратить внимание на признаки организованной группы.

Организованной группой, по смыслу ч. 4 ст. 174 и 174¹ УК РФ следует считать только такую группу, которая была организована не просто в рамках хозяйствующего субъекта для достижения экономических целей, а образовался ее стабильный состав для достижения единой цели – отмывания доходов. Группа лиц в соответствии с данной нормой УК РФ будет считаться организованной не потому, что сама легализация (операции) совершалась в организованном хозяйственном коллективе, как это нередко понимают правоохранительные органы, а потому, что в рамках существующего коллектива образовалась группа лиц, с признаками организации, исключительно для совершения преступлений, предусмотренных ст. 174, 174¹ УК РФ.

Объективная сторона - преступления, указанного в ч. 1 ст. 174¹ УК РФ, характеризуется действиями, направленными на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199¹ и 199² УК РФ): путем совершения финансовых операций; посредством совершения других сделок.

По смыслу действующего уголовного закона, для решения вопроса о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ст. 174¹ УК РФ, необходимо установить, что это лицо совершило финансовые операции и другие сделки с денежными средствами в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными им самим в результате совершения преступления.

Между тем согласно ст. 3 ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"¹ под легализацией доходов, полученных преступным путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученным в результате совершения преступления, т. е. совершение действий с доходами, полученными от незаконной деятельности, таким образом, чтобы источники этих доходов казались законными, а равно действий, направленных на сокрытие незаконного происхождения таких доходов.

Субъектом преступления является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 лет, резидент и нерезидент. Субъектом данного преступления может быть лишь то лицо, которое непосредственно приобрело данное имущество преступным путем, а затем само же его и легализовало.

Целью легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления, является придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными им самим в результате совершения преступления.

Достижение виновным правомерности вида владения, пользования и распоряжения денежными средствами, денежными средствами, приобретенными преступным путем (приобретение гражданско-правового основания права собственности), обусловлено желанием:

выдать доход от преступной деятельности за легальные доходы и получить возможность использовать такие деньги или имущество, не вызывая подозрений у правоохранительных органов и не раскрывая подлинного источника их происхождения;

пополнения оборотных средств бизнеса, подконтрольного виновному;

сокрыть следы происхождения денежных средств, приобретенных преступным путем.

1. Иные факторы: недобросовестная конкуренция, картельные сговоры, использование «фирм-однодневок», финансовое мошенничество, коррупция, защита инсайдерской информации и др.

   1. Использование картеля, в простом изложении, представляет собой горизонтальное соглашение, заключенное между конкурентами об обязательстве не конкурировать друг с другом.

Картельная деятельность (картель) в соответствии с российским законодательством и антимонопольной практикой это:

- соглашение (согласованные действия) с участием органа (органов) государственной власти или местного самоуправления в целях воспрепятствования равным условиям конкурентной борьбы.

Административная ответственность (ст. 14.32 КоАП – нарушение ст. 11 и 16 Закона о конкуренции, признанное решением комиссии ФАС России) предусмотрена для юридических и физических лиц.

Статья 14.32. КоАП РФ: Заключение хозяйствующим субъектом ограничивающего конкуренцию и недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения или осуществление хозяйствующим субъектом ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от семнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение.

Лицо, добровольно заявившее в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган о заключении им ограничивающего конкуренцию и недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения или об осуществлении ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий, освобождается от административной ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 настоящей статьи, при наличии в совокупности следующих условий:

1) на момент обращения лица с заявлением антимонопольный орган не располагает соответствующими документами и сведениями о совершенном правонарушении;

2) представленные сведения и документы являются достаточными для установления факта правонарушения;

3) лицо содействует антимонопольному органу в расследовании совершенного правонарушения.

Разновидностью административной является антимонопольная ответственность - по ст. 16 Закона о конкуренции выполнение предписания антимонопольного органа об устранении нарушения антимонопольного законодательства.

Уголовная ответственность (ст. 178 УК РФ) предусмотрена только для физических лиц (обязательно наличие вины в форме прямого умысла и наступивших последствий картельной деятельности).

За картельную деятельность при наличии признаков преступления предусмотренного ст. 178 УК РФ юридическое лицо привлекается к административной а физическое лицо (менеджер) к уголовной ответственности.

В рамках ст. 16 Закона о конкуренции на юридическое лицо (орган государственной власти) возлагается ответственность в виде выполнение требований предписания об устранении нарушения антимонопольного законодательства.

Привлечение лица к уголовной ответственности исключает привлечение к административной ответственности за одно и тоже деяние.

2. Использование фирм-однодневок может служить как внутренним, так и внешним фактором возникновения правовых рисков¹, когда такие сомнительные услуги создает сама компания либо она прибегает к услугам уже созданных фирм-однодневок².

Так, сотрудничество с фирмами-однодневками может повлечь негативные последствия для добросовестного налогоплательщика.

Сделка, заключенная с фирмой-однодневкой может быть признана судом недействительной, в том числе при ликвидации однодневки по иску налоговой инспекции. Сам факт судебного разбирательства также может нанести ущерб деловой репутации компании, показав ее как ненадежную в плане финансовой и юридической безопасности. Отсутствие регистрации контрагента в ЕГРЮЛ может повлечь отказ в вычете НДС, исключения из состава расходов, в целях исчисления налога на прибыль, и из сумм НДС подлежащих вычету, суммы, уплаченные по договорам с фирмами-однодневками. Кроме этих неблагоприятных последствий заключения сделок с фирмой-однодневкой существует правовой риск, возникающий вследствие привлечения юридического лица к административной или налоговой ответственности, а его руководителей - к уголовной. 

Создание однодневок бизнесмены оправдывают стремлением снизить налоги, преодолеть административные барьеры и несовершенную налоговую систему. В условиях непростой экономической ситуации  в России  многие предприниматели решением вопроса оптимизации бизнеса, минимизации налогового бремени и видят сотрудничество с фирмами-однодневками. Считается, что одним из условий получения преимуществ в налогообложении, состоит в том, чтобы юридически безупречно оформить документы, служащих оправданием для «слива» денежных средств в фирму-однодневку (договоры, акты, счета-фактуры и т.д.). На практике это не совсем так, ведь любые действия всегда оставляют следы, позволяющие с большой степенью вероятности устанавливать, были ли действительно оказаны те или иные услуги. К примеру, налоговые инспекторы внимательно изучают состав оказываемых налогоплательщику услуг и их соразмерность доходу, полученному в результате использования полученных услуг, просят представить подробные отчеты, проводят опросы сотрудников и т.п. И, конечно, обращают внимание на добросовестность контрагента.

Именно недобросовестные контрагенты наводят тень на самого налогоплательщика. Поэтому налоговая служба и определила ряд основных и дополнительных признаков, наличие которых предполагает взаимодействие налогоплательщиков с «однодневками» и свидетельствует об осуществлении ими деятельности с высоком налоговом риском.

Налоговая служба сформулировала определение «фирмы-однодневки» - это юридическое лицо, не обладающее фактической самостоятельностью, созданное без цели ведения предпринимательской деятельности, как правило, не представляющее налоговую отчетность, зарегистрированное по адресу массовой регистрации и т.д. ¹ Фирма-однодневка» имеет официальных учредителей, указанных в учредительных документах, и реальных «теневых», которые руководят юридическим лицом и обладают необходимыми материальными ресурсами. Таким образом, фирма-однодневка – это существующая «на бумаге» организация, созданная не для ведения реальной экономической деятельности.

Использование в хозяйственной деятельности «однодневок», т.е. включение в цепочку хозяйственных связей лиц, не исполняющих свои налоговые обязательства, является одним из самых распространенных способов уклонения от уплаты налогов и получения необоснованной налоговой выгоды. Бывают случаи, когда компании работают с однодневками не для совершения преступления, а для достижения вполне законных целей:  для разовых сделок или выполнения технических задач - при заключении договоров или реорганизации фирмы, однако большинство однодневок все-таки используется для совершения финансовых преступлений, и не только для классической «обналички», но и для других налоговых схем.

Хозяйствующими субъектами фирмы-однодневки используются: в «экспортных» схемах в качестве дополнительного звена, позволяющего искусственно завысить покупную цену экспортируемого товара в целях возмещения из бюджетной системы РФ соответствующих сумм НДС либо способствующего созданию ложного экспорта с той же целью; в схемах, основанных на замене купли-продажи имущества на лизинг; при избежании налоговых долгов путем реорганизации; в схемах с использованием вкладов учредителей; и других финансовых схемах.

Поскольку фирмы-однодневки представляют угрозу национальной экономики, государство всерьез взялось за борьбу с ними. Главным субъектом такой борьбы стали налоговые органы, которые сформировали признаки фирм-однодневок. Помимо налоговиков в борьбу были вовлечены органы внутренних дел, Банк России, органы финансового мониторинга, таможенные органы. Среди данных структур были распространены ненормативные акты, в которых содержались так называемые «черные списки» - сюда попадали организации, физические лица, замеченные в связях с фирмами-однодневками.

Так, действующее законодательство обязывает сотрудников налоговой службы и подразделений экономической безопасности и противодействия коррупции (далее – ЭБиПК) МВД РФ во всех подозрительных случаях при регистрации новых фирм проверять реальное местонахождение данных организаций с выездом по заявленному в регистрационных документах адресу.

Данная практика сдерживает рост количества создаваемых «фирм-однодневок», так как в этом случае у недобросовестных предпринимателей возникает необходимость дополнительных затрат для создания видимости работы вновь образуемой структуры.

В целях внедрения указанной практики территориальные подразделения ЭБиПК МВД РФ в УФНС РФ направляют:

- аналитические материалы по данной тематике;

- список лиц, фактически не осуществляющих предпринимательскую деятельность, установочные данные которых используются при регистрации фиктивных фирм.

Достаточно часто мошенники занимаются организацией фирм-однодневок, регистрируя их на паспортные данные подставных лиц, с дальнейшим использованием их реквизитов для совершения противоправных действий в отношении коммерческих организаций.

В среднем установочные данные в отношении 500 лиц, не осуществляющих фактическую предпринимательскую деятельность, используются при регистрации около 20 тыс. новых юридических лиц.

Работниками УФНС на основе сведений из ЭБиПК формируются отдельные электронные таблицы о фиктивных юридических лицах, копии которых направляются в ИФНС и в полицию.

Более того, в ГУ ЭБиПК МВД РФ разработана система выявления таких предприятий, базирующаяся на получении информации из ИФНС, оперативных сведениях и других источников. Все сведения о лицах, чьи установочные данные используются для регистрации фиктивных фирм и зарегистрированные на данных лиц коммерческие предприятия вносятся в АБД, после чего становятся доступными для всех оперативных сотрудников ОЭБиПК, а по запросам и другим сотрудникам криминальной полиции.

13 января 2011 г. Президент РФ Д.А. Медведев на заседании совета по противодействию коррупции потребовал представить законопроект об ответственности тех, кто учреждает и использует однодневки.

Однако на внесении изменений в уголовное законодательство нельзя ограничиваться, необходима профилактика использования компаниями услуг фирм-однодневок.

В частности, добросовестному налогоплательщику: при заключении договора необходимо проверить личность и полномочия лица, подписавшего договор, запросив, в частности копию его паспорта, а также собрать информацию о месторасположении поставщика и его складов, где хранятся предполагаемые к покупке товары; следует проверять факт регистрации контрагента в ЕГРЮЛ через сайт ФНС России; следует самостоятельно отбирать тех контрагентов, которые не соответствуют признакам добросовестности; надо исключить сомнительные операции при расчете налоговых обязательств за соответствующий период и др.

4.3. Совершаемые финансовые мошенничества существенно криминализируют ситуацию в сфере обеспечения финансовой безопасности и отличаются гибкой адаптацией к новым формам и методам экономической деятельности, оперативным реагированием на конъюнктуру рынка, использованием технических новаций.

Общественную опасность деянию придаёт то обстоятельство, что финансовые мошенничества являются следствием ослабления системы государственного регулирования и финансового контроля, несовершенства правовой базы и отсутствия эффективной государственной финансовой и уголовной политики.

Финансовое мошенничество, являясь экономическим преступлением, посягает на финансово-правовые отношения собственности, развивающиеся, изменяющиеся и прекращающиеся внутри финансовой системы России, имеет следующие разновидности:

- страховое мошенничество (ст. 159 УК РФ), посягающее на общественные отношения, связанные с заключением договоров страхования и исполнением обязательств по ним;

- кредитно-банковское мошенничество, посягающее на:

а) законный порядок банковской или иной экономической деятельности и интересы в сфере банковского кредитования (ст. 196, 197 УК РФ);

б) законные интересы кредитных учреждений (ст. 176 УК РФ);

- налоговое мошенничество, посягающее на финансовые интересы государства (ст. 194, 198-199.2 УФ РФ).

На совер­шение экономического мошенничества оказывают влияние такие характеристики общности, как:

организационно-правовая форма;

характер деятельности;

длительность существования;

текучесть кадров;

численность штата;

стоимость основного и оборотного капиталов; ликвидность имущества;

общий уровень образования и опыт работников;

уровень образования и опыт работников определенных должно­стей (директор фирмы, бухгалтер, начальник службы безопасно­сти, менеджер и т.п.);

наличие службы безопасности;

численность штата службы безопасности;

местонахождение, количество представительств и филиалов, характер их функций и связей между собой, отдаленность их от головного предприятия;

используемая форма расчетов;

форма документооборота и др.

В зависимости от этих ситуаций могут возникать следующие ви­ды посткриминального поведения жертвы экономического мошен­ничества.

Жертва не предпринимает действий к возмещению ущерба. Это будет виктимизирующим фактором для совершения нового мошен­ничества. Появляется «рецидивная виктимность» к экономическому мошенничеству. Это поведение характерно для первой ситуации. А также может иметь место и во второй, и в третьей, когда, например, жертва не хочет разглашать какие-либо обстоятельства перед право­охранительными органами и отказывается использовать иные спосо­бы возврата имущества.

Жертва обращается в правоохранительные органы или суд с просьбой оказать помощь в возмещении ущерба и наказании мошен­ника. Как правило, это вторая и третья ситуации, когда жертве при­чинен значительный ущерб и она обладает высоким уровнем право­вой культуры.

Жертва из мотива мести совершает имущественное преступ­ление в отношении мошенника. Это имеет место преимущественно в третьей ситуации, реже во второй.

Жертва из мотива мести совершает в отношении мошенника насильственное преступление. При этом жертва (первичная) может обратиться к представителям организованных преступных групп.

Жертва добивается возмещения ущерба при содействии орга­низованной преступной группы¹⁰⁶.

Жертва становится соучастником мошенника при дальнейшем совершении преступлений. Это характерно для мошенничества, со­вершаемого по схеме «пирамида». Когда лицо, отдав деньги мошен­нику для возмещения своего ущерба, должно убедить других лиц также внести деньги в «пирамиду» и потом тоже совершить мошен­ничество.

4.4 Коррупция, является неизбежным следствием избыточного администрирования со стороны государства.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ (ред. от 21.11.2011) "О противодействии коррупции" под коррупцией понимается: злоупотребление служебным положением, дача взятки, получение взятки, злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп либо иное незаконное использование физическим лицом своего должностного положения вопреки законным интересам общества и государства в целях получения выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества или услуг имущественного характера, иных имущественных прав для себя или для третьих лиц либо незаконное предоставление такой выгоды указанному лицу другими физическими лицами, а также совершение перечисленных деяний от имени или в интересах юридического лица.

За совершение коррупционных правонарушений винновые физические лица могут быть привлечены к уголовной, административной, гражданско-правовой и дисциплинарной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 13 указанного Федерального закона).

Таким образом, понятие коррупции включает коррупционные преступления, административные коррупционные правонарушения, дисциплинарные коррупционные проступки и гражданско-правовые коррупционные деликты.

Сущность коррупции проявляется в том, что она искажает нормальные общественные отношения: власть, предоставленная государством определенным своим представителям, начинает использоваться не в интересах общества, а в интересах отдельных лиц, зачастую во вред государству и обществу, разрушая и дискредитируя, таким образом, весь государственный аппарат.

Коррупция представляет собой многоаспектное явление, распространенное во всех сферах социальной жизни. Исходя из этого, существуют различные классификации коррупционных проявлений.

Так, в зависимости от занимаемой коррупционером должности коррупция может быть элитарной или низовой; административной или бытовой. Исходя из области социальной жизни, где имеют место проявления коррупции, выделяют коррупцию государственных и муниципальных служащих, коррупцию парламентскую, в правоохранительных органах, корпоративную, экономическую, политическую, партийную, электоральную, международную, транснациональную, в сферах образования, здравоохранения, государственных закупок и т.д.

4.5. Общественная опасность неправомерного использования инсайдерской информации заключается в злоупотреблениях на финансовом рынке, возникающих в условиях, когда инвесторы прямо или косвенно лишаются преимуществ из-за лиц, которые используют публично не раскрытую информацию для себя или третьих лиц.

Незаконная инсайдерская деятельность, по существу, является одним из орудий ограничения свободы конкуренции. Инсайдеры своим поведением подрывают рыночные принципы честной состязательности. Неравное положение участников рынка в количестве известной им информации приводит к убыткам у "неприближенных" к управлению фирмой владельцев ценных бумаг, это разрушает деловую репутацию компаний, а в крупных масштабах - национальные фондовые рынки в целом, может привести к дестабилизации экономических отношений, как на микро, так и на макроуровне.

ФЗ от 27 июля 2010 г. N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"¹ впервые в российской практике были установлены положения, регулирующие использование инсайдерской информации. Ранее регулирование указанных отношений носило фрагментарный характер, то есть встречались разрозненно в различных актах, например в актах ФСФР и Центрального банка РФ (ЦБ РФ)².

Данный закон наряду с гражданско-правовой и административной, устанавливает и уголовную ответственность за нарушение правил использования инсайдерской информации. Так, ст. 21 ФЗ от 27 июля 2010 г. N 224-ФЗ были внесены изменения в УК РФ - введена новая статья 185^{6 «}Неправомерное использование инсайдерской информации».

Термин «конфиденциальная информация» является определяющим по отношению ко всем видам информации с ограниченным доступом. Поэтому «инсайдерская информация» является одной из видов конфиденциальной информации, очевидно, являющейся, с учетом ст. 183 УК РФ, специальным видом коммерческой, налоговой или банковской информации.

В ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ дано легальное определение инсайдерской информации – это точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена открыто (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов, включенных в предусмотренный в п. 8 ст. 23 ФЗ от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции" реестр и занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах Российской Федерации¹, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации.

Согласно ст. 3 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ к сведениям, относящимся к инсайдерской информации, относится:

- информация, исчерпывающий перечень которой утверждается нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков – для следующих лиц (инсайдеров):

1) эмитенты и управляющие компании;

2) хозяйствующие субъекты, включенные в предусмотренный статьей 23 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции" реестр и занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах Российской Федерации;

3) организаторы торговли, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торговли;

4) профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов;

5) информационные агентства, осуществляющие раскрытие или предоставление информации лиц, указанных в пунктах 1 – 4 данного перечня, а также для таких органов и организаций, как федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты (далее - органы управления государственных внебюджетных фондов), Банк России) - указанные лица обязаны утвердить собственные перечни инсайдерской информации;

6) лица, осуществляющие присвоение рейтингов лицам, указанным в пунктах 1 - 4, а также ценным бумагам (далее - рейтинговые агентства).

К инсайдерской информации органов управления государственных внебюджетных фондов, Банка России относится:

информация о принятых ими решениях об итогах торгов (тендеров);

информация, полученная ими в ходе проводимых проверок, а также информация о результатах таких проверок;

информация о принятых ими решениях в отношении лиц, указанных в пунктах 1 - 4, информационных и рейтинговых агентств, о выдаче, приостановлении действия или об аннулировании (отзыве) лицензий (разрешений, аккредитаций) на осуществление определенных видов деятельности, а также иных разрешений;

информация о принятых ими решениях о привлечении к административной ответственности лиц, указанных в пунктах 1 – 4; информационных и рейтинговых агентств; физических лиц, имеющих доступ к инсайдерской информации следующих лиц (указанных в пунктах 1 – 4; имеющих доступ к информации о направлении добровольного, обязательного или конкурирующего предложения о приобретении акций в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, в том числе лиц, направивших в акционерное общество добровольные или конкурирующие предложения, кредитная организация, предоставившая банковскую гарантию, оценщик (юридические лица, с которыми оценщики заключили трудовые договоры); информационных и рейтинговых агентств), на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров, заключенных с соответствующими лицами; а также о применении к указанным лицам иных санкций;

иная инсайдерская информация, определенная их нормативными актами.

Органы управления государственных внебюджетных фондов) и Банк России обязаны утвердить нормативные акты, содержащие исчерпывающие перечни инсайдерской информации, в соответствии с методическими рекомендациями федерального органа (Минфина РФ, исполнительной власти в области финансовых рынков.

Перечни инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 - 4, информационных и рейтинговых агентств, органов и организаций, органов управления государственных внебюджетных фондов и Банка России подлежат раскрытию в сети "Интернет" на их официальных сайтах.

Пункт 5 ст. 3 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ определяет сведения, которые к инсайдерской информации не относятся:

сведения, ставшие доступными неограниченному кругу лиц, в том числе в результате их распространения; исследования, прогнозы и оценки в отношении финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров;

рекомендации и (или) предложения об осуществлении операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, осуществленные на основе общедоступной информации.

Таким образом, информация о финансовых инструментах, иностранной валюте и (или) товарах, является инсайдерской.

Согласно действующему российскому законодательству финансовый инструмент – это ценная бумага или производный финансовый инструмент¹ (см. материалы к ст. 185³ УК РФ).

Излишним доходом в настоящей статье признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, предусмотренных настоящей статьей.

Что касается избежания убытков в крупном размере, как признака состава преступления, предусмотренного ст. 185⁶ УК РФ, то, несмотря на то, что подобный признак ранее в УК РФ не применялся, можно предположить, что относится он к предмету совершения преступления – денежным средствам, от уплаты которых (расходов) незаконно уклонился виновный.

Избежанием убытков являются убытки, которых лицо избежало в результате неправомерного использования инсайдерской информации.

Крупным доходом, убытками в крупном размере в рассматриваемой статье признаются доход, убытки в сумме, превышающей два с половиной миллиона рублей.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 185⁶ УК РФ, включает деяние, заключающееся в умышленном использовании инсайдерской информации:

а) для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица, а также

б) путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

То есть, само по себе обладание такой информацией не является нарушением, противоправно лишь осуществление сделок на основе такой информации, а также передача ее третьим лицам для совершения ими подобных сделок.

Статьей 2 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ дается определение операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами - совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений).

По конструкции состав преступления, закрепленный в ч. 1 ст. 185⁶ УК РФ, - формально-материальный. Так, помимо дохода или избежания убытков, законодатель в качестве альтернативы указал на наступление общественно-опасных последствий, в результате данного преступного посягательства – «если такое использование причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству».

Неправомерное использование инсайдерской информации может нанести крупный ущерб как отдельному хозяйствующему субъекту-эмитенту, информация о котором была незаконно использована инсайдером, так и другим участниками рынка ценных бумаг: инсайдер, имея преимущества перед другими участниками, может, по сути, манипулировать ими, вынуждая их совершать определенные биржевые операции, которые в дальнейшем могут привести к значительным убыткам данных участников.

Согласно примечания к данной статье, крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей два с половиной миллиона рублей.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 185⁶ УК РФ, – специальный - инсайдер. Согласно ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ владеть инсайдерской информацией могут физические и юридические лица, а также органы государственной власти и местного самоуправления (инсайдеры). Инсайдеры (от английского insider, inside – буквально "внутри"). Учитывая, что в УК РФ уголовной ответственности подлежит только физическое лицо (ст. 19 УК РФ), то субъектом умышленного использования инсайдерской информации может быть только официальный представитель юридические лица, органа государственной власти или местного самоуправления, либо допущенный этими лицами к инсайдерской информации.

Перечень инсайдеров, то есть лиц, владеющих инсайдерской информацией, приведен в той части настоящего материала, где раскрывается понятие инсайдерской информации. Содержание ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ позволяет разделить их на три группы:

"первичные" инсайдеры: эмитенты эмиссионных ценных бумаг и управляющие компании; хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах РФ; организаторы торгов, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торгов; профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов; федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты, Банк России;

"вторичные" инсайдеры – лица, имеющие доступ к такой информации вследствие того, что входят в органы управления "первичного" инсайдера, являются его владельцем либо действуют на основании договора с ним, а также, имеющие доступ к инсайдерской информации: руководители федеральных органов исполнительной власти; руководители исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации; выборные должностные лица местного самоуправления; государственные служащие и муниципальные служащие органов, работники органов и организаций, осуществляющих функции органов, указанных в п. 9 ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ; работники органов управления государственных внебюджетных фондов; служащие (работники) Банка России, члены Национального банковского совета.

То есть инсайдерами могут оказаться и государственные (муниципальные) служащие, располагающие важными сведениями, недоступными для участников рынка.

В официальном разъяснении ЦБ РФ от 17 декабря 2004 г. № 31-ОР "О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. № 110-И ''Об обязательных нормативах банков''¹ перечисляются лица, которые могут быть отнесены к инсайдерам банка, то есть к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (H10.1) установлен главой 7 Инструкции Банка России от 16 января 2004 года № 110-И¹. К указанным лицам, в частности, отнесены: члены совета директоров (наблюдательного совета) банка, единоличный исполнительный орган, главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, некоторые родственники указанных лиц, а также сотрудники банка и иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредита (в том числе сотрудники кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком).

Отдельную группу субъектов использования инсайдерской информации составляют физические лица, имеющие доступ к инсайдерской информации "первичных" и "вторичных" инсайдеров (кроме органов публичной власти) на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров.

Субъективная сторона характеризуется умыслом: прямым или косвенным.

Умышленное использование инсайдерской информации, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.

Умышленное использование инсайдерской информации, сопряженное с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, совершается только с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит реальную возможность и неизбежность получения дохода или избежания убытков и желает извлечь доходы (избежать убытки) в крупном размере.

Законодательство запрещает лицам, располагающим служебной информацией, не только совершать сделки с использованием такой информации, но и передавать ее третьим лицам для совершения сделок.

Так, ч. 2 ст. 185⁶ УК РФ предусматривает деяние, направленное на умышленное использование инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу прямым умыслом, если такое деяние повлекло возникновение последствий, предусмотренных частью первой настоящей статьи .

Так, ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ ввел в КоАП РФ новый состав административного правонарушения: неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 15.21), который применяется в том случае, когда действие лица не содержит признаков состава преступления, предусмотренного ст. 185⁶ УК РФ – «не содержит уголовно наказуемого деяния» (ст. 15.21 КоАП РФ).

Этим же Федеральным законом было установлено, что ст. 185⁶ УК РФ вступает в силу по истечении трех лет после дня официального опубликования (опубликован он был в "Российской газете" – 30 июля 2010 г.) – то есть, - 31 июля 2013 г.