1. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:

судебные расходы должника, в том числе расходы на опубликование сообщений, предусмотренных статьями 28 и 54 настоящего Федерального закона;

расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;

текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;

требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;

задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;

иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.

В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и (или) экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.

2. Требования кредиторов по текущим денежным обязательствам должника, выраженным в иностранной валюте, удовлетворяются в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

3. Очередность удовлетворения требований кредиторов по текущим денежным обязательствам должника, указанным в пункте 1 настоящей статьи, определяется в соответствии со статьей 855 Гражданского кодекса Российской Федерации.

4. Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

(в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)

в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога (порядок определен ст 138 Закона о банкротстве)

5. При оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность в ходе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий должен производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, подоходный налог, профсоюзные и страховые взносы и другие), и платежи, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом.

Также каждой очереди посвящена еще и своя статья, регламентирующая порядок и размер.

Договоры в сфере предпринимательства

12 мая 2009 г.

14:26

 

Договор в сфере предпринимательства - соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с участием лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

- это разновидность гражданско-правового договора. Общие принципы регулирования - изложены в ГК. Но специфика обуславливается аспектами:

1. Субъективный критерий. - субъект - либо обе, либо одна из сторон является предпринимателем (а другая в таком случае такого статуса не имеет)

2. Объективный критерий - подчеркивает цель, ради которой предприниматель совершает сделку = торговая, коммерческая цель - извлечение прибыли.

Еще одна черта, характеризующая данный критерий - цель получения прибыли предполагает возмездный характер договоров - ст. 423 - презумпция возмездности, а учитывая то, что предприниматель действует для получения прибыли, прибыль должна быть всегда. Ст. 575 ГК - договор дарения - ограничение дарения между коммерческими организациями на сумму до 5 МРОТ. Если больше 5 МРОТ - сделка ничтожная.

Такой принцип - безусловный (договор в сфере предпринимательства не может быть безвозмездным)

• Инф.Письмо президиума ВАС от 30.10.07 № 120 - О практике применения арбитражными судами положений главы 24 ГК. Пункт 9: Соглашение об уступке права (требования), заключенное между коммерческими организациями, может быть квалифицировано как дарение только в том случае, если будет установлено намерение сторон на безвозмездную передачу права (требования). Отсутствие в сделке уступки права (требования) условия о цене передаваемого права (требования) само по себе не является основанием для признания ее ничтожной как сделки дарения между коммерческими организациями.

• Информационное письмо Президиума ВАС от 21.12.05 года № 104 - п. 3: про прощение долга между коммерческими организациями. Суд подчеркивает, что из этой сделки, соглашения должно явно следовать намерение кредитора освободить должника от уплаты долга в качестве дара.

• Информационное письмо Президиума ВАС от 20.12.05 № 97 - По спорам, связанных с заключением, изменением, мировых соглашений в рамках дел о банкротстве. П. 13: Условие о скидке с долга в отношении всех лиц, на которых распространяется мировое соглашение, не требует согласия каждого из них.

Вывод - безвозмездность не свойственна, но иногда она имеет место.

 

Предприниматели: ИП ( в том числе и глава крестьянского фермерского хозяйства), коммерческие организации и те некоммерческие организации, которые имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность.

 

Предпринимательские договоры:

Все публичные договоры. (формальный критерий)

- Предприниматели отвечают за неисполнение / за ненадлежащее исполнение договора на началах риска, независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или договором.

(Постановление Пленума ВС от 1999 № 5)

 

Договоры: (преследуют различные цели)

- передача имущество в собственность

- передача имущество в пользование

- оказание услуг, выполнение работ

- договоры, имеющие целью посредничество.

Отдельно можно рассматривать договор коммерческой концессии.

 

Особенности заключения:

1. это могут быть как поименованные, так и непоименованные в ГК договоры.

2. запрет заключать определенные договоры (дарения, ссуды - безвозмездного пользования имуществом между предпринимателями)

3. в рамках предпринимательских отношений особое значение - принцип свободы договора, который складывается из определенных элементов:

а) можно ли заключать договор?

б) с кем заключать договор

в) где?

г) когда заключать договор?

д) в какой форме заключается договор? (нотариальная или простая письменная)

е) каким способом заключается договор? (подписание документа обеими сторонами или путем направления документов и т.д.)

ж) на каких условиях заключать?

з) можно ли расторгать? Если можно, то по каким правилам?

Из этого всего и складывается понятие свободы договора - она влияет на условия, на основе которых договор может быть заключен:

Условия:

• Обязательные (стороны обязаны их включить в договор)

• Дозволенные (можно включить по своему усмотрению)

• Недопустимые условия (нельзя включать в договор)

 

Изменение/Расторжение

По общему правилу - по соглашению сторон - п. 1 ст. 450 ГК. Общие правила и для предпринимателей, и для не предпринимателей.

П.3 ст. 450 - одна из сторон вправе отказаться от исполнения договора полностью (ведет к расторжению договора) или частично (ведет к изменению договора) - если следует из закона или договора.

П. 2 - допускается изменение/расторжение по требованию одной стороны, но путем обращения в суд.

 

Ст. 310 ГК - указано, что допускается отказ от исполнения обязательств (а договор - это совокупность обязательств) - в случаях, указанных в законе.

Но если договор связан с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, то стороны могут установить в договоре, если это не противоречит закону или существу обязательства.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.04.08 по делу № А56-32099/2006

Отказ от исполнения договора должен быть мотивированным.

 

Не всегда можно четко отделить предпринимательские отношения от иных.

 

Специфика, связанная с ответственностью за неисполнение обязательств

- ст. 15

- п. 3 ст. 401 - предприниматель, если не исполнил обязательство, то он несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы.

Это все уменьшение ответственности, но не освобождение от нее - Постановление ФАС (какого-то))) № Ф08-6269/2008

Обстоятельства непреодолимой силы:

1. Абсолютный характер - касается не только этого лица, но всех.

2. Невозможность исполнения - абсолютная, а не затруднительная для должника. Своими силами нельзя преодолеть ситуацию.

3. Неожиданные обстоятельства, чрезвычайные для исполняющей стороны, их нельзя преодолеть.

4. Внешний характер обстоятельств - не зависит от поведения исполняющей стороны.

5. Должны возникнуть после заключения договора.

6. Должны освобождать от ответственности на период существования препятствия.

7. Обстоятельства не относятся к категории коммерческого риска.

 

Закон РФ "О торгово-промышленных палатах" абз.3 п. 3 ст. 15 - делегирует торгово-промышленной палате право свидетельствовать об обстоятельствах форс-мажора. - Положение о порядке свидетельствования … утверждено Постановлением правления ТПП РФ от 30.09.04 № 28-4. При свидетельствовании обстоятельств:

Копию договора, в котором обстоятельства, освобождающие от ответственности, события, которые стороны считают форс-мажором, и то, что об этом свидетельствует ТПП.

Но есть обстоятельства - не являются форс-мажором - изменение ценовой политики, банкротство, забастовка (если у исполняющей - не форс-мажор, а если у перевозчика - может быть признано), распоряжение компетентных органов власти, преступления (чаще всего не признаются).

Стихийные проявления сил природы - форс-мажор, туда же - отсутствие бюджетного финансирования у бюджетного учреждения. Пожар - двойная ситуация.

 

Ст. 395 ГК - ответственность за неисполнение обязательства

Ст. 404 ГК.

Ст. 333 - уменьшение размера неустойки.

Государственное регулирование и контроль качества товаров

19 мая 2009 г.

14:22

История правового регулирования:

В советский период и постсоветский = система была построена на сочетании административных и частных средств воздействия на поддержание качества продукции.

 

Механизмы:

• стандартизации,

• сертификации,

• обеспечения единства измерений.

Основана на законе "О стандартизации" 1993 . "О сертификации продуктов и услуг" 1993 и "О обеспечении единства измерений" - законы первого поколения. Практика показала, что вся эта система работает неэффективно и вся наша система управления качеством заметно проигрывала зарубежной модели. Система по большей части действовала в секторе производства, а на рынке услуг - ничего не было.

 

Совершенствование - ФЗ "О техническом регулировании" вступил в силу 1.07.03 - базовый закон - призван регулировать три группы отношений, которые складываются в сфере разработки, применения и соблюдения требований к продукции, выполняемым работам и оказываемым услугам.

1. Отношения, которые возникают при разработке, применении и исполнении обязательных требований к продукции.

2. ……… при разработке, применении и использовании на добровольной основе требований к производимой продукции.

3. ……… при оценке соответствия

Одним из центральных является понятие технического регулирования - правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, плюс - правовое регулирование отношений в области оценки соответствия. (техническое - в данном случае - правовое. Т.е. термин - значим юридически, но достаточно условен)

 

Осуществляется в соответствии с рядом принципов:

• Применение единых правил установления требований к продукции

• Соответствие технического регулирования уровню развития национальной экономики

• Независимость органов по аккредитации, органов по сертификации от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей.

• И др.

 

С введением закона наибольшее регулирование - отношения по поводу стандартизации и сертификации (ранее - 2 самостоятельных закона)

 

Стандартизация

вводится институт технических регламентов, подлежащих безусловному применению, в то время как стандарты могут применяться на добровольной основе. (больше нет ГОСТов, теперь есть технический регламент).

Технический регламент - документ, который принят международным договором РФ, ратифицированным в установленном порядке или межправительственным соглашением, а также федеральным законом, указом Президента или постановлением Правительства, и устанавливает обязательное для применения и исполнения требование к объектам технического регулирования. Объекты технического регулирования - разнообразны - здания, сооружения и т.д. Этот институт призван заменить институт ГОСТов. Требования к содержанию и применению технических регламентов - ст. 7 закона "О техническом регулировании" В отличие от ГОСТов – технический регламент устанавливает минимально необходимые требования, обеспечивающие безопасность во всех сферах. Изменение таких требований возможно только путем внесения изменений в соответствующий технический регламент.

Порядок разработки, принятия, изменения и отмены технического регламента - ст. 9 закона "О техническом регулировании". Право на разработку проекта технического регламента - любое лицо.

Регламент - на данный момент - по поводу выхлопных газов в автомобиле. До 2010 - должен быть принят ряд первоочередных регламентов - о безопасности машин и оборудования, о безопасности низковольтного оборудования, строительных изделий и материалов, зданий и сооружений, лекарственных средств, лифтов, колесных транспортных средств.

Если принят ФЗ, а до этого был указ Президента, то автоматически указ Президента утрачивает силу.

Пока что - в части не противоречащей закону "О техническом регулировании" - ГОСТы (очень много с сфере строительства), есть также СНиПы - поэтому происходит путаница в правовом регулировании.

 

Стандартизация - деятельность по установлению правил и характеристик в целях их добровольного, многократного использования, направленная на достижение упорядоченности и сферах производства и обращения продукции и повышения конкурентоспособности продукции, работ и услуг.

Стандарты - вспомогательная роль - оказывать помощь выполнению требований, закрепленных в технических регламентах.

Цели стандартизации - ст. 11 "О. техническом регулировании":

• Повышение безопасности жизни и здоровья граждан и имущества

• Обеспечение конкурентоспособности и качества продукции.

Существует несколько видов стандартов:

• Национальные стандарты

• Правила стандартизации

• Общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации

• Стандарты организаций

• Своды правил.

 

Национальные стандарты - стандарты, утвержденные национальным органом РФ по стандартизации (функции этого органа исполняет - Фед.агентство по техническому регулированию и метрологии) - применяется на добровольной основе. А сам факт применения подтверждается знаком соответствия (под ним понимается обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту). - не относится к средствам индивидуализации.

Правила стандартизации - нормативные документы по стандартизации. Законодательство - не дает определения. В международной практике синонимом является понятие регламента.

Общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации - нормативные документы, которые распределяют технико-экономическую и социальную информацию по классам, группам и видам. Перечень общероссийских классификаторов - только в соц.-эк. области входит 31 их разновидность:

• ОКСО (специальностей по образованию)

• ОКВЭД (видов эк.деятельности)

• ОКПО(предприятий и организаций)

• ОКС (стандартов)

• ОКП (продукции)

Стандарты организаций - документы, в которых устанавливаются характеристики продукции, процессов проектирования, процесса перевозки, утилизации и т.д. Разрабатываются организациями самостоятельно или саморегулируемыми организациями.

Своды правил - документы в области стандартизации, в которых содержатся технические правила и описания процессов проектирования, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, перевозки, хранения, утилизации продукции и т.д. разрабатываются в случае отсутствия национальных стандартов применительно к отдельным требованиям технических регламентов. Разработка и утверждение - федеральными органами исполнительной власти в пределах их полномочий.

 

Подтверждение соответствия - это документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, а также процессов требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договора.

Может носить добровольный или обязательный характер. Добровольное - в форме добровольной сертификации, обязательное - в формах декларирования о соответствии или в форме обязательной сертификации.

Добровольное - по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации (орган или ЮЛ, которые аккредитованы в установленном порядке для выполнения работ по сертификации). Объекты сертификации, которые сертифицированы в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации.

Обязательное - только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом. Объектом подтверждения может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории РФ. Одна из форм - декларирование - возможно в 2 схемах - 1) принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств или 2) на основании собственных доказательств и доказательств, полученных с участием органа по сертификации. Другая форма - соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выданным заявителю органом по сертификации.

 

В основу положена презумпция добросовестности производителя, который сам осуществляет все процедуры и дает потребителю гарантию, что его товар-продукция-услуга соответствует необходимым требованиям - западная модель. Есть опасность. Законодатель думает, что производителю невыгодно поставлять некачественную продукцию. Но у нас менталитет иной - склонение в сторону сиюминутной прибыли, а не деловой репутации.

 

Государственный контроль

- за соблюдением требований технических регламентов - федеральными, региональными органами, подведомственными учреждениями и для этих органов в порядке, установленном федеральным законодательством. Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии - постановление Правительства № 294.

Ст. 34 закона о техническом регулировании.

Много функций - должна работать система информирования о циркуляции на рынке продукции, которая не отвечает требованиям технических регламентов.

 

Метрологический контроль и надзор

ФЗ "Об обеспечении единства измерений" - от 26.07.08

- контрольная деятельность в сфере государственного регулирования, обеспечения единства измерений, осуществляемая уполномоченными федеральными органами исполнительной власти и заключающаяся в систематической проверке обязательных требований, установленных законодательством РФ, и применении мер за правонарушения, выявленных при совершении надзорных действия.

 

Приватизация государственного и муниципального имущества

19 мая 2009 г.

15:30

Законы о приватизации:

1997 - о приватизации государственного и муниципального имущества

От 21.12.01 - "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества"

(В РФ - 2 сферы: промышленная и жилищная.)

Также - много подзаконных актов (особенно много принимались - в первый период, часть отменена)

Пост. Правит. От 9.07.03 № 512 "ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПРАВИЛ ПОДГОТОВКИ И ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЙ ОБ УСЛОВИЯХ ПРИВАТИЗАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОГО ИМУЩЕСТВА"

ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от 01.06.1998 N 549

"О ПРИЗНАНИИ УТРАТИВШИМИ СИЛУ НЕКОТОРЫХ АКТОВ ПРАВИТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО ВОПРОСАМ ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ"

+..

Постановление Пленума ВАС от 24.03.05 № 11, от 11.06.97 № 15, от 21.02.2001 № 60, от 5.09.06 № 111

 

Приватизация - возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъекта Федерации, МО, в собственность физических и/или юридических лиц. (легальная дефиниция) Процесс перехода публичных имуществ в частную собственность. Ключевой признак - (1) возмездность.

Помимо этого признаки:

• (2)Равенство покупателей

• (3)Открытость деятельности органов, осуществляющих приватизацию.

Система органов государственной власти, которые участвуют в приватизации, - сложна. Раньше - было Мингосимущества.

Теперь - Правительство РФ - осуществляет единую гос. политику. Оперативное руководство процессами приватизации - 2 органа :

- фед. агентство по управлению федеральным имуществом, ФАУФИ (Росимущество)

- РФФИ (под эгидой Минэкономразвития)

Ключевая роль - Росимущество - функции в области приватизации и полномочия собственника, в т.ч. акционера в сфере управления имуществом РФ. В некоторых случаях полномочия собственника могут быть возложены на иные ФОИВ.

Положение Правительства от 29.10.04 № 691 "О ФАУФИ"

Функции:

• Осуществляет в порядке и пределах, определенных ФЗ, актами Президента и Правительства, полномочия собственника по управлению имуществом федеральных ГУПов, учреждений, акций, акционерных обществ и иного имущества, в т.ч. составляющего гос. казну.

• Наделено полномочиями собственника по передаче фед. имущества физ. и ЮЛ в процессе приватизации.

• Может приобретать в установленном порядке имущество в фед. собственность

• Осуществлять передачу имущества, находящегося в фед. собственности, в собственность субъектов и МО.

• Принимает решение о высвобождении и реализации военного недвижимого имущества.

• Выступает от имени РФ учредителем ОАО, создаваемых путем приватизации имущества фед. ГУПов

Не наделено полномочиями нормативно-правового регулирования и не вправе осуществлять функции по контролю и надзору, кроме случаев, специально устанавливаемых ФЗ.

 

РФФИ - специализированное государственное учреждение, действующее при Правительстве РФ. На основании Пост. Прав. От 25.12.02 № 925

Называется фонд, а на самом деле - государственное учреждение.

Главная функция - продавец приватизируемого фед. имущества, реализует имущество, арестованное во исполнение судебных решений. Конфискованное имущество, движимое бесхозяйное и иное имущество, обращенное в собственность государства.

Функции:

- прописаны в уставе.

На территория субъектов - "двойники" таких органов.

 

СПб - КУГИ (комитет по управлению гор. имуществом - функции собственника - только имущество СПб), Фонд имущества СПб, территориальное агентство ФАУФИ (оно "отобрало" функции КУГИ - занимается фед.имуществом.)

20 мая 2009 г.

Продолжаем приватизацию.

Порядок и способы приватизации государственного и муниципального имущества.

Основанием для приватизации публичного имущества является решение, которое принимается в соответствии с прогнозным планом приватизации, который иначе именуется «программой приватизации».

Прогнозный план утверждается Гос Думой в момент представления бюджета на очередной год. План в отношении федерального имущества составляет Правительство.

В нем указывается состав имущества, перечень объектов, которые не подлежат приватизации, способы приватизации. Это публичное имущество переходит в частные руки по процедурам, которые предусмотрены законом.

Способы приватизации (на настоящий момент, менялись 3 раза):

- преобразование УП в ОАО. Гос имущество, которым было наделено гос предприятие на праве хоз ведения, передается в собственность вновь созданному субъекту – АО. Публичная собственность преобразуется в частную, происходит ликвидация ГУПа. Это не правопреемство, т.к. у ГУПа имущество находилось на праве хоз ведения, а передать больше прав, чем имеешь, невозможно. Порядок определения состава имущества, подлежащего приватизации, предусмотрен в п. 1 ст. 11 Закона о приватизации. Состав имущества определяется в передаточном акте на основании данных инвентаризации, аудиторского заключения, на основании заключения независимого оценщика. Важным элементом этого способа приватизации является установление нормативной цены приватизируемого имущества, она определяется в порядке, установленном Постановлением Правительства от 14.02.06 №87 «об определении правил нормативной цены…» Решение о приватизации этим способом - утвержденный прогнозный план.

Должен быть определен размер уставного капитала, количество и номинальная стоимость акций, определяется состав совета директоров и иные организационные вопросы.

Затем регистрация, эмиссия акций, продажа акций. Раньше часть акций предоставлялась по льготным ценам трудовому коллективу предприятия.

Первоначальным собственником акций является государство.

- продажа гос или муниципального имущества на аукционе

Процедура проведения аукциона – ст. 18 Закона о приватизации, Постановление Правительства от 12 августа 2002 года № 585.

Покупатель не связывается какими-либо условиями, кроме цены. Открытый аукцион – любое лицо, выполнившее условия организатора аукциона.

- продажа акций ОАО на специализированном аукционе

Продажа акций на открытых торгах. Все победители получают акции ОАО по единой цене за одну акцию. По составу аукцион является открытым, если в нем принял участие один участник, признается несостоявшимся. Ст. 19 закона о приватизации, Постановление № 585.

- продажа имущества на конкурсе

Продажа предприятия как имущественного комплекса или продажа акций созданного в процессе приватизации ОАО. Победитель конкурса – участник, предложивший большую цену и выполнивший условия конкурса. По составу участников конкурс является открытым. Постановление Правительства от 12 августа 2002 года № 584.

- продажа за пределами территории РФ находящихся в гос собственности акций ОАО

Продажа может быть осуществлена путем использования акций в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами. Решение о продаже за пределами территории принимается Правительством либо уполномоченными органами субъектов РФ.

- продажа акций АО через организатора торговли на рынке ценных бумаг

Продажа с использованием биржевых механизмов. Общие правила – ст. 22 закона «О приватизации» и Постановление Правительства от 28 ноября 2002 года №845, в котором утверждены правила привлечения брокеров для продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций ОАО. Правила биржевой торговли устанавливаются каждой биржей самостоятельно. Ключевое условие договора с брокером – цена, ниже которой он не должен опускаться.

- продажа имущества посредством публичного предложения

Этот способ применяется в случае, если аукцион по продаже государственного или муниципального имущества признан не состоявшимся. Ст. 23 Закона «О приватизации», постановление Правительства от 22 июля 2002 года № 549, где определен порядок продажи имущества посредством публичного предложения. Публичное предложение признается публичной офертой (ст. 437 ГК). В рамках этого способа указывается начальная цена и величина снижения начальной цены, период, по истечении которого цена предложения снижается, также указывается минимальная цена предложения, по которой это имущество может быть продано («цена отсечения»). Посредством публичного предложения нормативная цена продажи снижается на 50 % по сравнению с ценой, по которой имущество продавалось на аукционе. С победителем заключается договор купли-продажи.

- продажа имущества без объявления цены

Этот способ применяется, когда имущество не продано ни на аукционе, ни посредством публичного предложения. Ст. 24 Закона о приватизации, Положение об организации продажи государственного или муниципального имущества без объявления цены, утв. Постановлением Правительства от 22 июля 2002 года № 549. Нормативная цена не определяется, претенденты направляют свои предложения о цене имущества в адрес, который указан в информационном сообщении. Заявки фиксируются с точностью до минуты. Победителем признается предложивший большую цену в первую очередь.

- внесение гос и мун имущества в качестве вклада в уставные капиталы ОАО

Этот способ применяется при учреждении ОАО, в случае оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов АО. Решение принимается в зависимости от собственника Правительством либо органом исполнительной власти субъекта, муниципальным органом. Доля акций ОАО, находящихся в собственности публичных образований и приобретаемых этими публичными образованиями в общем количестве обыкновенных акций этого АО не может составлять менее чем 25 % + 1 акция.

- продажа акций ОАО по результатам доверительного управления

Этот способ предполагает, что лицо, заключившее по результатам конкурса договор доверительного управления акциями, приобретает эти акции в собственность после завершения срока ДУ (в случае надлежащего исполнения условий ДУ). Договор купли-продажи акций заключается одновременно с договором ДУ.

Защита прав и охраняемых законных интересов предпринимателей.

2 варианта защиты: внесудебный и судебный порядок.

В рамках внесудебного порядка выделяется самозащита прав предпринимателя. Предприниматель может прибегнуть к самозащите своих прав, при этом он должен совершать действия, которые не выходят за пределы, необходимые для пресечения правонарушения.

Необходимая оборона и крайняя необходимость, иные оперативные меры (безакцептное списание денежных средств, отказ от передачи индивидуально-определенных вещей).

Характеристика самозащиты – предприниматель не прибегает к помощи юрисдикционных органов, а предпринимает эти меры самостоятельно.

2ая разновидность внесудебной защиты – претензионный порядок урегулирования споров. Это досудебный способ защиты, суть его в том, что предприниматель обращается к правонарушителю с требованием об устранении нарушения прав.

Наиболее часто претензионный порядок используется в транспортной деятельности.

ФЗ «О транспортной экспедиционной деятельности» до предъявления эскпедитору иска обязательно предъявление ему претензии, за исключением предъявления иска при оказании экспедиционных услуг для личных, семейных нужд. Право на предъявление претензии имеет клиент, уполномоченное им лицо, получатель груза, страховщик, в т.ч. тот, который приобрел право суброгации. Претензия предъявляется в письменной форме, если утрачен груз, к претензии должны быть приложены документы, подтверждающие количество, стоимость отправленного груза. Претензия м.б. предъявлена в течение 6 месяцев со дня возникновения права на предъявление претензии.

Выделяют «уведомительные претензии» - претензионный порядок не предусмотрен законом, но в договоре установлено, что до судебного порядка необходимо предъявление претензии.

При несоблюдении претензионного порядка – суд возвращает заявление заявителю, либо оставляет его без рассмотрения.

Защита прав предпринимателей органами исполнительной власти и средствами прокурорского надзора.

Действия ОИВ могут быть оспорены в судебном порядке, но может быть административный порядок разрешения споров – например, жалоба вышестоящему ДЛ.

ФЗ «О защите прав ЮЛ и предпринимателей при проведении государственного контроля и надзора».

ФЗ « о прокуратуре РФ». Прокуратура осуществляет надзор за исполнением законов, в т.ч. за законностью в сфере предпринимательской деятельности.

Прокуратура вправе:

- приносить протест на ПА, противоречащий закону

- вносить представление в орган гос власти или ДЛ об устранении нарушений закона

В арбитражном процессе прокуратура с 2002 года обеспечивает лишь защиту публичных - интересов.

Наиболее распространено заявление в АС об оспаривании НА.

Рассмотрение споров третейскими судами. Споры о банкротстве рассматриваются только гос судами.

ФЗ «О третейских судах 2002 года». Закон РФ «О МКАС»

2 разновидности третейских судов:

- постоянно действующие третейские суды, создаваемые при Торгово-промышленных палатах. Рассматривает как споры между российскими коммерсантами, так и между иностранными коммерсантами.

Суды ad hoc – для разрешения одного конкретного спора, с его разрешением суд прекращает свое существование.

Судебный порядок защиты.жном носителе, фиксация прав заключается в указании обязательных рекви

Арбитражный суд. Задача АС – защита нарушенных или оспариваемых прав лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Система АС построена на основании ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ». Она включает в себя ВАС, ФАС округов (касс инстанции), Апелляционные суды, АС субъектов РФ.

В СПБ - ФАС СПб и Ленобласти.

Обычно АС осуществляет свои полномочия в том субъекте, на территории которого создан. АС СПБ и Ленобласти – на территории 2х субъектов. Рассматривает споры в качестве суда 1ой инстанции. Отдельные дела по 1 инстанции рассматривает ВАС:

- это дела об оспаривании НА Президента, Правительства, ФОИВ, которые затрагивают права заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности

- дела об оспаривании не нормативных актов Президента, СФ, ГД, Правительства РФ, не соответствующих закону и затрагивающих права заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности

- экономические споры между РФ и субъектами, а также между субъектами РФ.

Дела с участием предпринимателей в ряде случаев могут рассматривать СОЮ.

В них рассматриваются

- споры, возникающие из гражданских правоотношений, одной из сторон является гражданин.

- споры, участниками которых являются иностранные организации, граждане, международные организации, организации с иностранными инвестициями, лица без гражданства, если подобная категория дел в соответствии с МД РФ подведомственна СОЮ

- трудовые споры, стороной которых является предприниматель, выступающий в качестве работодателя.

- споры, возникающие из административных правоотношений в случаях оспаривания гражданами действий организаций, нарушающих их права и законные интересы.

Производство по правилам ГПК.

Конституционный суд

5 сентября 2009 г.

Особенная часть коммерческого права.

Отдельные виды предпринимательской деятельности.

Деятельность по передаче имущества в собственность.

Основной юридический интрумент, опосредующий деятельность по передаче имущества в собственность, является гражданско-правовой договор.

Система договоров:

1. договор купли-продажи.

2. договор розничной купли-продажи.

3. договор поставки

4. государственный контракт. Поставка товаров для гос нужд

5. договор контрактации.

6. договор энергоснабжения. Практически не используется на практике

7. договор продажи недвижимости

8. договор продажи предприятия

9. договор, опосредующий отчуждение ценных бумаг

10. договор, опосредующий отчуждение денег и валютных ценностей.

11. договор, опосредующий отчуждение имущественных прав – относится к сфере интеллектуальной собственности

12. договор мены

13. договор дарения

14. смешанные договоры.

Договор поставки.

Ст. 506 ГК – определение.

Это разновидность договора купли-продажи, с определенным предпринимательским уклоном

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Консенсуальный, двусторонний, возмездный.

Поставщик – предприниматель, ЮЛ, ИП, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность по поставке, если это дозволено учредительными документами.

Предмет, срок, цена договора, форма и содержание.

Предмет – существенное условие.

Срок – существенное, существует точка зрения, что он существенным не является. Разъяснение Пленума ВАС от 22.10. 1997 № 18 «о некоторых вопросах, связанных с договором поставки» срок не относится к существенным условиям. Наша кафедра ГП относит срок поставки к существенным условиям.

Цена договора – не существенное условие.

Варианты порядка исполнения договорного обязательства.

Общие правила: доставка товаров покупателю осуществляется поставщиком путем отгрузки товара. 2 вариант – получение товара покупателем в месте нахождения поставщика – выборка товаров.

Нет правил, устанавливающих законную неустойку за нарушение правил договора поставки.

Договор поставки для государственных и муниципальных нужд.

«О размещении заказов на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд».

Под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее также - государственный или муниципальный контракт либо контракт), а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, в том числе в электронной форме. Без проведения торгов поставщик определяется путем запроса котировок. Запрос котировок - способ размещения госзаказа, при котором госзаказчик определяет единственно возможного поставщика путем сбора и анализа сведений о состоянии соответствующего сегмента рынка.

Госзаказ может быть размещен путем проведения биржевых торгов на товарных биржах.

После того, как определен поставщик, с ним заключается гос или мун контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд.

Со стороны госзаказчика возможно прикрепление к поставщику по контракту той организации, для которой предназначены товары. Поставщик и прикрепленная к нему организация на основании извещения о прикреплении заключают между собой договор поставки. Поставка по госзаказу будет осуществляться уже на основе и в рамках заключенного между поставщиком и покупателем договора поставки.

Обязанности госзаказчика перед поставщиком: госзаказчик признается поручителем покупателя, обязанного оплатить товар, поставляемый по госзаказу, т.е. несет перед кредитором солидарную ответственность.

Госзаказчик обязан возместить поставщику все убытки, которые причинены последнему в связи с выполнением госзаказа.

Договор контрактации.

Опосредует отношения по реализации продукции, произведенной в агропромышленном комплексе.

Одна сторона - поставщик, являющийся производителем с/х продукции, обязуется поставить выращенную или произведенную с/х продукции другой стороне – покупателю или заготовителю, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи, а покупатель обязуется принять обусловленную договором с/х продукцию и оплатить ее.

Особенности:

1. поставщик – только те субъекты, которые занимаются выращиванием или производством с/х продукции – производственные с/х кооперативы, ИП, КФХ, те организации, которые действуют в агропромышленном комплексе. Если поставщик - лицо, которое не само произвело и вырастило продукцию, это не контрактация, а купля-продажа, поставка.

Предмет – с/х продукция, существенное условие. В ГК это понятие не конкретизировано.

Лица, которые реализуют с/х продукцию, пользуются особым режимом налогообложения – единый с/х налог. В НК рыба не является с/х продукцией.

Обязанность вывоза продукции лежит на контрактанте – заготовителе (покупателе). Эта норма носит диспозитивный характер.

Договором может быть предусмотрена обязанность контрактанта, осуществляющего переработку с/х продукции, возвращать производителю с/х продукции отходы от переработки с/х продукции по его требованию (за отдельную плату).

Ответственность за нарушение условий договора поставщик несет только при наличии вины – исключение из общего правила об ответственности предпринимателя за нарушение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности.

Продажа недвижимости.

Этот договор именуется в ГК по-разному – договор продажи недвижимости и купли-продажи недвижимости – здесь это синонимы.

. По договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (статья 130), покупатель обязуется принять это имущество и оплатить его.

Элементы договора: стороны, предмет, цена, срок , содержание.

Стороны – продавец и покупатель.

Предмет – объект недвижимости, который должен быть индивидуализирован в договоре.

Цена – существенное условие.

Срок договора определяется соглашением сторон. Форма – письменная. Переход права собственности на объект недвижимости подлежит гос регистрации. Порядок гос регистрации определен ФЗ №122-ФЗ « О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Письмо Президиума ВАС от 13.11.97 № 21 «Обзор практики разрешения споров, возникающих из договоров купли-продажи недвижимости».

До регистрации перехода ПС к покупателю он не может совершать сделки с этим объектом недвижимости.

Инф письмо Президиума ВАС от 16.02.01 №59 – обзор практики, связанный с прим закона о гос регистрации. Орган гос регистрации отказывает заявителю гос регистрации договора купли-продажи здания, т.к. закон не предусматривает гос регистрацию такого договора.

12 сентября 2009 г.

Продажа предприятия.

Ст. 132 ГК – имущественный комплекс.

П.2 ст. 132 предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и др. сделок. Правила, которые регламентируют отношения по отчуждению предприятия – параграф 6 гл. 30.

Договор продажи предприятия. Выражение купля-продажа предприятия законодателем не употребляется.

В состав предприятия м. входить недвижимость, земля, долги, права требования, исключительные права, инвентарь.

Часть этого имущества не продается, а уступается по модели уступки требования. К договорам по отчуждению исключительных прав применяются правила купли-продажи, поэтому т.з. о том, что договор продажи предприятия – не совсем договор купли-продажи, не верна.

Продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые по закону не вправе продавать другим лицам, а покупатель обязуется принять предприятие и оплатить продавцу его стоимость, согласованную сторонами.

Передаются права на осуществление различных видов деятельности, подлежащих лицензированию. Покупателю передаются права и обязанности по существующим обязательствам продавца, о продаже предприятия должны быть извещены кредиторы продавца. Кредитор, который не выразил согласия на перевод долга, имеет право в течение трех месяцев, имеет право требовать прекращения либо досрочного исполнения обязательства и возмещения причиненных убытков. Если договор заключен, кредитор имеет право потребовать признания сделки полностью или в части недействительной. Аналогичные права у кредитора, который не был уведомлен о продаже предприятия – в течение года, со дня, когда кредитор узнал или должен был узнать о продаже предприятия.

Если после передачи предприятия в его составе выявлены долги, не указанные в договоре и передаточном акте, покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены.

Информационное письмо ВАС №21 обзор практики разрешения споров по договорам купли-продажи недвижимости. П. 4.

При продаже предприятия необходима двойная государственная регистрация: ст. 560 ГК – регистрация договора, государственная регистрация перехода права собственности на предприятие.

Мена.

Договор мены отличается от купли-продажи тем, что оплата денежными средствами не производится, встречное предоставление выражается в форме какого-либо имущества, а не денег.

Самостоятельный вид гражданско-правового договора (т.к. вынесен в отдельную главу, не является разновидностью купли-продажи). Спорная точка зрения.

Договор мены широко используется в международной коммерческой практике – бартерные сделки (товарообменные операции). 1 договор мены или 2 договора купли-продажи.

По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой и каждая из сторон обязуется принять товар, передаваемый ей другой стороной. Договор мены отличается от примыкающего к нему обмена жилыми помещениями. Обмен осуществляется в рамках одной формы собственности. Жилое помещение, находящееся в найме, находится в публичной собственности, наниматель обменивает свое жилье на другое. Мена предполагает смену собственника имущества.

Консенсуальный, взаимный, возмездный. Существенное условие – предмет.

Информационное письмо Президиума ВАС №69 обзор практики рассмотрения споров, связанных с договором мены. При невозможности определить по договору мены наименование или количество товара, подлежащего передаче 1 из сторон, договор считается незаключенным.

Ст. 568 сторона, обязанная передать товар ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок не предусмотрен договором. Договор мены в этом случае – смешанный договор, содержащий в себе элементы купли-продажи и мены.

К договору мены применяются правила о купле-продаже, если это не противоречит существу мены.

В случаях, когда мена обслуживает интересы предпринимателей, договор мены будет вписываться в схему договора поставки. К отношениям сторон могут применяться правила параграфа 3 главы 30.

Указ президента РФ от 18 августа 1996 года № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок»

ФЗ 2003 года № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности».

Государственное регулирование товарных рынков.

Гос политика направлена на

- создание предпосылок для привлечения иностранных инвестиций

- поддержка отечественных производителей.

Институт исчерпания прав – случаи свободного использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Результат интеллектуальной деятельности в дальнейшем участвует в обороте независимо от воли правообладателя.

3 варианта исчерпания прав: национальное, региональное, международное. В РФ – национальное – права исчерпываются их введением в оборот на территории РФ. Это помогает бороться с параллельным импортом. Если предоставить по лицензии тот же товарный знак в КНДР, имею ли я право запретить ввоз этих компьютеров на территорию РФ из КНДР. По доктрине международного права – нет.

Принцип национального исчерпания прав должен работать, но надо добавить фразу: кроме использования для личных, семейных нужд.

Выдача разрешений на право организации розничных рынков, утвержденных постановлением правительства от 10 марта 2007 года № 148, относится к компетенции субъектов РФ.

К компетенции РФ относится лицензирование розничной продажи алкогольной продукции.

ФЗ от 30 декабря 2006 года «О розничных рынках и внесении изменений в ТК РФ»

Принимается закон «О розничной торговле в РФ».

розничный рынок (далее - рынок) - имущественный комплекс, предназначенный для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на основе свободно определяемых непосредственно при заключении договоров розничной купли-продажи и договоров бытового подряда цен и имеющий в своем составе торговые места. Рынки подразделяются на универсальные и специализированные.

2 разновидности розничных рынков: универсальные и специализированные. Специализированные – на 80 % торгуют одним видом продукции. Например, с/х рынки.

Существует перечень с/х продукции, продажа которого может осуществляться на с/Х рынке. Постановление Правительства от 19 мая 2007 года № 297. розничные рынки м.б. организованы ЮЛ или ИП. Розничные рынки создаются в разрешительном порядке, разрешение выдается ОМСУ. В Петербурге это не так. Порядок выдачи разрешений регламентирован Постановлением Правительства от 10 марта 2007 №148.

Для оптовых рынков детальной регламентации нет, за исключением электроэнергетики.

Правовое регулирование деятельности по передаче имущества в пользование.

Передача имущества от одного субъекта к другому предполагает возврат этого имущества. Отношения носят предпринимательский характер.

Гражданско-правовая форма – договор аренды.

Существуют предпринимательские и непредпринимательские разновидности договора аренды: договор аренды предприятия, договор финансовый аренды, прокат, договор фрахтования судна на время.

Аренда государственного и муниципального имущества регулируется по большей части актами субъектов.

Информационное письмо Президиума ВАС № 53 – вопрос регистрации договоров аренды нежилых помещений

Информационное письмо № 59 – обзор практики разрешения споров, связанных с применением ФЗ о гос регистрации прав и сделок.

Письмо № 66 обзор практики разрешения споров, связанных с арендой.

26 сентября 2009 г.

Д.з.: с 5 октября: