Коммерческое право.

Городов Олег Александрович.

Литература:

1. Коммерческое право. В 2х томах. Под ред. Попондопуло. 2009 г.

2. Коммерческое право. Попондопуло.

3. Предпринимательское право. МГУ. 2007 г. Под ред. Губина и Лохно

4. Предпринимательское право. МГЮА. 2007 г. Под ред. Ершовой

Понятие и источники коммерческого права.

С принятием ГК РФ в России утвердился принцип единства правового регулирования имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, основанных на равенстве участников этих отношений, автономии воли и имущественной самостоятельности. На фоне этого принципа законодатель прямо говорит, что ГЗ регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием.

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Предпринимательская деятельность – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке.

Признаки:

Кафедра – 4 признака

1. самостоятельность. Это указывает на ее волевой источник. Самостоятельность подчиняется определенным правилам. Предпринимательская деятельность не управляется непосредственно каким-либо органом гос. власти, только контролируется им.

2. рисковый характер. Свобода действия предполагает определенные последствия.

Риск неполучения прибыли, риск убытков, риск внезапных проверок, риск того, что предприятие подвергнется рейдерским захватам.

Инновационная деятельность еще более рисковая (положительный результат на выходе - 1%)

3. Направленность на систематическое получение прибыли. Это основная цель деятельности.

Источники получения прибыли:

- пользование имуществом

- продажа товаров

- выполнение работ

- оказание услуг

Потребителям невыгодно приобретать некачественную продукцию – в России этот принцип не работает.

4. Это деятельность лица, прошедшего регистрацию в качестве ИП или ЮЛ.

П. 4 ст. 23 некоторые гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской.

Некоммерческие организации, которые не являясь предпринимателями, могут осуществлять предпринимательскую деятельность для достижения целей, ради которых они созданы.

4 признака предпринимательской деятельности не отменяют 10 заповедей.

Предпринимательская деятельность опосредуется отношениями двоякого рода. Первая разновидность отношений – предпринимательские, носящие имущественный характер. Вторая – публичные отношения, связанные с государственным регулированием и контролем в сфере предпринимательства. В ряде источников публичные отношения в предмет коммерческого права не включают.

Коммерческое право – совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием.

Такое определение базируется на субъективном признаке участия в имущественных и личных неимущественных отношениях предпринимателя.

СПб школа рассматривает коммерческое право как подотрасль гражданского права. Нормы о предпринимательской деятельности не сосредоточены в каком-либо одном разделе гражданского кодекса. Поэтому было предложено именовать эту подотрасль функциональной.

Часть ученых считает, что коммерческое право – это самостоятельная отрасль права. Но для самостоятельной отрасли нужен свой предмет и метод. Предмет можно выявить, а метода своего нет.

В некоторых случаях коммерческое право рассматривается как комплексная отрасль.

Для них должен быть свой предмет (сфера общественных отношений, в которых участвует предприниматель) и использование 2х базовых методов правового регулирования. Городов склоняется к этой позиции, но кафедра считает, что это функциональная подотрасль гражданского права.

В науке предпринимательского права формируется ряд течений, школ. Существует цивилистическая школа КП (СПБГУ), хозяйственная школа (МГЮА)

В других вузах отождествляют предпринимательское и хозяйственное право – МГЮА. В ряде случаев предпринимательское и коммерческое право разделяются между собой - МГУ. Экономическое право и хозяйственное право. Самое широкое понятие – экономическое, затем – хозяйственное, затем – предпринимательское, затем - торговое.

В образовательных стандартах вузов коммерческое и предпринимательское право разделены. МГУ следует этой концепции, а мы нет.

Принципы коммерческого права.

Часть ученых считает, что у КП есть свои принципы: принцип единого экономического пространства, поддержания конкуренции.

Кафедра: принципов экономического права как таковых не существует, существуют принципы частного права, которые в полной мере распространяются и на КП. Принципы частного права закреплены в ст.1 и ряде др. статей ГК:

1. принцип дозволительной направленности ПР

2. принцип равенства участников ГПО

3. принцип неприкосновенности собственности

4. принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела

5. беспрепятственного осуществления гражд. прав

6. восстановления ГП

7. судебной защиты нарушенных или оспоренных прав

8. принцип свободы договора

КП - наука и учебная дисциплина.

Наука КП изучает особенности правового регулирования отношений, складывающихся в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Наука КП изучает предпринимательство со всех его сторон, в том числе административные аспекты. Наука изучает доктрину различных стран, судебную практику.

1. журнал предпринимательского права. Издается в МГУ.

2. Ежегодник КП (предпринимательского права). СПБГУ

3. Журнал «Юрист»

4. «Арбитражная практика». Издается в СПб

5. Публикации гражданско-правового характера.

6. Вестник гражданского права. МГУ

7. Журнал «интеллектуальная собственность, патенты и лицензии».

Источники КП.

1. НПА. СПБГУ – остальные источники типа прецедентов и обычаев делового оборота - вспомогательны, но сейчас т.з. меняется

- Конституция РФ. Свобода перемещения товаров, денежных средств

- ГК РФ.

- специальные законы. Например, ФЗ «о несостоятельности (банкротстве)», ФЗ «о защите конкуренции», «об оценочной деятельности», «о коммерческой тайне». Сюда же относятся некоторые кодифицированные акты, например, АПК.

- Указы Президента

- Постановления Правительства

- Отраслевые нормативные акты. Большое значение имеют письма ЦБ для банковской деятельности, в сфере интеллектуальной собственности – акты министерства образования.

Акты субъектов:

- устав СПБ, законы СПб, акты Правительства СПб

2. Акты судебной власти.

Коллизии - ст. 128 объекты гражданских прав. С 1 января 2008 года из перечня исчезла информация, ст. 5 ФЗ о защите информации – информация может быть объектом гражданских правоотношений.

Ст. 128 определяет перечень объектов ГП. Ст. 5 - объект гражданских правоотношений. Доминирующая точка зрения – это синонимы, поэтому коллизия существует. У законодателя правая рука не знает, что делает левая рука.

Ст. 2 конвенции об учреждении ВОИС определение интеллектуальной собственности – это права на результаты. Ч. 4 - интеллектуальная собственность - не права, а сами результаты

Разработчик ч. 4 – конвенция об учреждении ВОИС неправильно переведена)))

Правовое положение предпринимателей.

Понятие и виды предпринимателей.

Предприниматель – лицо, которое профессионально, систематически, самостоятельно и на свой риск занимается деятельностью, направленной на получение прибыли.

Статус подтверждается регистрацией.

К предпринимателям относятся:

- ИП

- ЮЛ, создаваемые для осуществления деятельности, направленной на извлечение прибыли. Действуют в формах ХТ,ХО, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Особое положение занимают гос. корпорации – относятся к некоммерческим организациям, у них нет уставных документов, действуют на основе ФЗ.

Правовое положение ИП.

В роли ИП может выступать дееспособный гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ.

В ГК, ст. 23: гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента гос. регистрации в качестве ИП.

Презумпция предпринимательства – если сделки, которые совершает гражданин, относятся к коммерческим, презюмируется, что он предприниматель.

Гражданин должен обладать предпринимательской дееспособностью.

Ст.2 ГК предпринимательская дееспособность в теории – способность самостоятельно, инициативно и профессионально осуществлять предпринимательскую деятельность. Возникает по достижении им 18 лет.

До достижения 18 возраста:

- когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет. Гражданин приобретает дееспособность, даже если брак потом расторгнет.

- эмансипация. Ст. 28 ГК. Объявление несовершеннолетнего, достигшего 18летнего возраста, полностью дееспособным по решению органа опеки и попечительства.

Есть еще исключения, касающиеся занятия определенными видами предпринимательской деятельности. Требуют лицензии (выдается с 21 года)

Это могут быть не только граждане РФ, но и иностранные граждане и лица без гражданства.

Прямые запреты на занятие предпринимательской деятельностью для отдельных категорий граждан. Это государственные и муниципальные служащие, военнослужащие, сотрудники ФСБ, прокуратуры, судьи (в данном случае сталкиваются частные интересы с государственными).

К предпринимательской деятельности граждан БОЮЛ применяются нормы ГК о коммерческих организациях, если иное не возникает из существа правоотношений. Например, не могут быть применены правила о ликвидации.

ИП при осуществлении предпринимательской деятельности отвечает всем своим имуществом, кроме того, которое по ГПК забронировано от взыскания.

ИП по отдельным видам предпринимательства может заниматься ПД лишь при наличии специального разрешения, лицензии.

ИП может выступать в роли работодателя и привлекать наемных работников, количество наемных работников не ограничено.

ИП может быть признан банкротом в порядке, который определен ФЗ « о несостоятельности (банкротстве)». С момента начала конкурсного производства он утрачивает право заниматься предпринимательской деятельностью, так как утрачивает силу гос. регистрация в качестве ИП. Через год он снова сможет заниматься предпринимательской деятельностью.

Государственная регистрация ИП.

Порядок предусмотрен ФЗ «о государственной регистрации ЮЛ и ИП».

Правовое положение коммерческих организаций.

Предприниматели преследуют излечение прибыли и распределяют ее между участниками этой организации. Перечень форм организации содержится в ГК. ХТ могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере. ХО могут создаваться в форме ООО и ОДО, АО.

Разновидностей производственных кооперативов, ГУП не существует.

Характеристики коммерческих организаций:

1. все коммерческие организации являются ЮЛ, т.е. организациями, которые имеют в собственности, хоз. ведении и оперативном управлении обособленное имущество и отвечают таким имуществом по своим обязательствам.

2. Коммерческие организации являются собственниками имущества, образованного за счет вкладов учредителей или участников, а также приобретенного и произведенного в процессе своей деятельности.

3. коммерческие организации отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Когда участники и учредители несут субсидиарную ответственность, предусмотрено ФЗ. Субсидиарная ответственность предусмотрена для полных товарищей по обязательствам полного товарищества, для производственным кооперативов – по обязательствам кооперативов.

4. Коммерческая организация выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием. Это наименование включается в единый гос. реестр ЮЛ. С этого момента обладатель наименования обладает правом на его использование. Правила части 4 ГК.

5. Коммерческие организации по общему правилу ст. 49 ГК обладают общей правоспособностью. Они могут иметь гражданские права, исполнять обязанности, необходимые для осуществления любых действий, предусмотренных законом.

Исключение: унитарные предприятия занимаются деятельностью, которая соответствует предметам и целям, которые предусмотрены в их уставах.

Организации с ограничением специальной правоспособности: кредитные, страховые организации, профессиональные участники рынка ЦБ, товарные биржи, некоторые другие организации. Занимаются только той деятельностью, которая закреплена в их уставе в соответствии с законом. За пределами правоспособности – ст. 168, сделки ничтожны.

6. коммерческие организации могут иметь филиалы и представительства, дочерние общества и зависимые общества. Дочерние общества – являются ЮЛ в отличие от филиалов и представительств. Общество признается дочерним, если другое, именуемое материнским, имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Такая возможность возникает, когда материнское общество преобладает в уставном капитале дочернего, когда существует соглашение между материнским и дочерним обществом. Дочернее общество по общему правилу не отвечает по долгам материнского, за исключением случаев, установленных законом. 2 случая:

- по сделкам, заключенным дочерним в силу указаний материнского, материнское общество отвечает солидарно

- если дочернее общество по вине материнского признано несостоятельным, то основное общество при недостаточности имущества у дочернего общества, несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Не все коммерческие организации могут создавать дочерние структуры. В силу закона, это запрещено делать дочерним предприятиям.

Зависимые общества. ХО признается зависимым, если другое общество, именуемое преобладающим, имеет более 20 % его голосующих акций. Или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Закон: ХО, которое приобрело более 20 % акций АО или 20 % уставного капитала ООО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке. Предусмотренном законодательством о ХО.

Порядок создания коммерческой организации.

Создание любой организации включает в себя 2 этапа:

- учреждение

- государственная регистрация.

Лица, которые намерены создать коммерческую организацию, являются учредителями коммерческой организации. Учредители, как правило, собственники имущества, которое вносится в капитал общества (уставной, паевой, складочный капитал).

Основная обязанность учредителей: внесение этого вклада в капитал, создаваемый коммерческой организацией. Эти вклады могут быть как денежными, так и неденежными. Деньги, вещи, имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку (Городов: их нет).

Часть 4 ГК. Институт интеллектуальных прав: исключительные права, имеющие имущественный характер, личные неимущественные права, иные права. Исходя из объекта правоотношений, все отношения – имущественные и личные неимущественные. Какими правоотношениями будут опосредоваться иные права?

Письмо ВАС/ВС № 6/8 96 года. Там 4 грубейших ошибки.

Необходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Вклад должен быть оценен. Оценивает не сам вносящий участник, нужна независимая экспертная оценка, произведенная в порядке, установленном ФЗ «об оценочной деятельности».

Подготовка учредительных документов. Законодательство дифференцированно подходит к составу учредительных документов, 3 варианта набора документов:

1. учредительный договор. Используется при создании полного товарищества и коммандитного (товарищество на вере)

2. устав и учредительный договор. ООО и ОДО. Закон об ООО переписан в январе 2009. Устав может противоречить договору, считается, что устав главнее.

3. устав. АО, производственные кооперативы, гос и муниципальные унитарные предприятия.

Учредительный договор подписывается всеми учредителями, устав утверждается учредителями на общем собрании, решение которого оформляется протоколом собрания.

Учредительный договор по природе является договором между учредителями, в котором доминируют обязанности лиц по созданию коммерческой организации. Ст. 52 ГК. Главное, определить порядок совместной деятельности и порядок внесения вкладов. Договором должны определяться параметры прибыли, на которую участник может рассчитывать, вопросы управления создаваемой организации.

В учредительном договоре, как правило, не определяется фирменное наименование (определяется в уставе). Вопрос, что делать, когда 300 наименований «Союз». Раньше это в законодательстве не регулировалось. Сейчас: если сталкиваются несколько наименований, исключительное право принадлежит тому фирмовладельцу, который внес его в реестр первым.

Запрещается использовать одно и то же фирменное наименование организациям, занимающимся аналогичными видами деятельности. Что такое аналогичный вид деятельности? Торговля? Один торгует машинами, другой колбасой. Городов: есть общероссийский классификатор видов деятельности, которым нужно пользоваться при ответе на этот вопрос. Фирменное наименование отчуждается только совместно с предприятием. В уставе отражается местонахождение, порядок управления, органы управления, их права и обязанности. Специальные требования – в законах об отдельных видах коммерческих организаций.

Изменения в закон об ООО. Единственный учредительный документ – устав.

10 марта 2009 г.

Правовое положение хозяйственных товариществ.

ХТ – коммерческие организации с разделенным на доли или вклады учредителей или участников складочным капиталом.

Основные черты:

1. товарищество – добровольное договорное объединение нескольких лиц. Единственный учредительный документ – учредительный договор. ХТ не смешивать с родственной формой некоммерческой организации – товариществом собственников жилья. ТСЖ – некоммерческая организация.

2. Цель – извлечение прибыли. Направленность деятельности на извлечение прибыли.

3. Это соединение имущественных и личных ресурсов, т.к. участники товарищества могут вложить как личное имущество, так и приложить свои усилия к деятельности товарищества. Участник ХТ должен принимать по договору какое-либо участие в деятельности товарищества.

4. ГК различает 2 формы ХТ:

- полное товарищество.

- коммандитное (товарищество на вере)

Полное товарищество

Это товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором, занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по обязательствам товарищества принадлежащим им имуществом. Правовое регулирование - в ГК. В отличие от других коммерческих организаций, специального закона нет.

Полное товарищество должно иметь фирменное наименование, которое фиксируется при государственной регистрации данной юридической личности, вносится в государственный реестр ЮЛ. Должно содержать имена всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя и наименование одного или нескольких участников с добавлением слов « и компания», слова «полное товарищество».

5) Участниками полного товарищества могут быть ИП или коммерческие организации.

Предпринимательская деятельность его участников считается предпринимательской деятельностью самого товарищества, по обязательствам товарища товарищи несут солидарную ответственность всем своим имуществом. Поэтому эта организационная форма не популярна.

6) Минимальное количество участников полного товарищества – 2.

7. Полное товарищество может быть создано на определенный и неопределенный срок

8. Не установлен минимальный размер складочного капитала. Участник полного товарищества к моменту регистрации должен внести половину своего вклада в складочный капитал. Если участник не выполняет свои обязанности по внесению вклада, он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Ст. 73 ГК.

9. Орган управления. Законодатель не всегда понимает, что это. Например, считает, что орган управления может быть и у комплекса недвижимого имущества (многоквартирный дом). Органы управления бывают у ЮЛ. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. По некоторым вопросам (об этом указывается в учредительном договоре) может быть установлено голосование большинством. 1 товарищ – 1 голос вне зависимости от размера его вклада. В учредительном договоре может предусматриваться иной порядок подсчета голосов.

10. Участник вправе действовать от имени товарищества – общее правило. Может быть установлено, что все дела ведутся участниками совместно. Учредительным договором может быть предусмотрено, что ведение дел поручено отдельным участникам. Те участники, которые ведут дела от имени товарищества, должны иметь доверенность, выданную товарищами, которые не принимают участия в ведении дел.

11. Право товарища на получение прибыли. Право принимать участие в распределении прибыли. Прибыль и убытки распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Устранение товарища из участия в этом процессе не допускается. Участники могут установить иной способ распределения прибыли (в учредительном договоре).

12. Право участника на выход из товарищества. Выход регламентируется ст. 77 ГК. Процедура выхода: заявить не менее чем за 6 месяцев до предполагаемой даты выхода из товарищества. Если товарищество было учреждено на неопределенный срок, тогда выходящий не должен объяснять причину выхода. Если учреждено на срок. То нужно обосновать причину досрочного выхода из товарищества. Участник, вышедший из товарищества, отвечает по его обязательствам и после выбытия в течение 2х лет (со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества). Этот товарищ может требовать, чтобы оставшиеся товарищи произвели с ним расчет, ему выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале. Эта выплата может быть заменена выдачей имущества в натуре. Стоимость определяется, исходя из данных бухучета на момент его выбытия. На долю полного товарищества в складочном капитале может быть обращено взыскание по собственным долгам товарища лишь при недостатке иного его имущества. Это прекращает его участие в данном товариществе.

13. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения товарища из товарищества. Для этого должно быть принято решение всеми единогласно, основания должны быть серьезными (грубое нарушение товарищем своих обязанностей или обнаружившаяся его неспособность к разумному ведению дел).

14. Ликвидация: когда в товариществе остается единственный участник, по общим основаниям для ликвидации ЮЛ. Если участник остается один, ему предоставляется 6 месяцев преобразовать товарищество в ХО. В течение 2х лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества.

Товарищество на вере.

Товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими предпринимательскую деятельность, имеются участники-вкладчики. Коммандитисты несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов. Коммандитисты не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Ликвидация, когда не остается ни одного коммандитиста. Можно преобразовать в полное товарищество. Товарищество на вере сохраняется, если в нем хотя бы один полный товарищ и один коммандитист. Коммандитистам выдается свидетельство об участии. Точка зрения: по крайней мере 2 полных товарища и один коммандитист. Городов: не безупречна.

Правовое положение хозяйственных обществ.

Акционерные общества.

- ФЗ «об АО» 1995 года, помимо норм ГК(96-104).

- ФЗ 1996 года «о рынке ценных бумаг»

- ФЗ 1999 года «о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

- ФЗ «о приватизации государственного и муниципального имущества»

Судебная практика 2003 года - постановление пленума ВАС от 18 ноября 2003 года № 19 « о некоторых вопросах применения ФЗ «об АО»»

АО – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций. Акции удостоверяют обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Участники АО не несут ответственности по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Уставный капитал складывается из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

В зависимости от способа размещения акций (открытая или закрытая подписка), АО делятся на 2 типа: ОАО и ЗАО. Тип общества должен быть указан в уставе общества и его фирменном наименовании. В ОАО акции этого общества свободно отчуждаются без согласия других акционеров, распространяются посредством открытой подписки. Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или заранее определенного круга лиц.

Число акционеров ОАО не ограничено. ЗАО – не более 50 акционеров. Если число акционеров ЗАО превысит 50, то оно должно в течение года преобразоваться в ОАО или в производственный кооператив. Если не преобразуется, подлежит ликвидации в судебном порядке по иску органа, осуществлявшего регистрацию. Изменение одного типа общества не будет являться реорганизацией, если преобразуется в ОАО, а если в производственный кооператив – будет реорганизацией. Преобразование АО одного типа в АО другого типа – по решению общего собрания с внесением соответствующих изменений в устав общества.

ОАО по общему правилу может преобразоваться в закрытое, но исключение:

- когда в результате преобразования будет нарушено правило о численности

- если при преобразовании уставной капитал будет ниже установленного минимального размера: 1 000 МРОТ.

Учредителями АО могут быть любые граждане и ЮЛ. Препятствие в отношении органов государственной власти и МСУ, если иное не установлено законом. Может ли орган государственной власти выступить в качестве учредителя АО? Учредителем выступает СПб, от имени которого действует орган. МСУ – учредитель – МО, от имени которого действует орган.

Число учредителей – в ОАО – неограниченно. ЗАО – не более 50. Может быть создано 1 лицом и состоять из одного лица, если оно приобрело все акции данного общества.

При учреждении АО его учредители заключают письменный договор о создании общества, он определяет порядок создания общества, основные параметры, размер уставного капитала, категории и тип акций, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей. Этот договор не относится к разряду учредительных документов(господствующая точка зрения). После создания АО считается прекратившимся. Дальнейшая деятельность АО базируется только на уставе.

Требования к уставу:

Ст. 11 закона «об АО»

- утверждается учредителями на учредительном собрании. Факт утверждения устава должен быть подтвержден протоколом соответствующего собрания.

- определяет минимальный размер уставного капитала. АО – не менее 1000 МРОТ, ЗАО – не менее 100 МРОТ.

- при учреждении все акции д.б. распределены среди учредителей-акционеров. Эти акции называются размещенными. Основная обязанность – оплата приобретенных акций. Если акция не оплачена в сроки, она поступает в распоряжение АО, о чем в реестре акционеров делается соответствующая запись. Акции учитываются при подсчете голосов. Акции АО д.б. зарегистрированы в соответствии со стандартами эмиссии ЦБ и регистрации проспектов ЦБ. Эти стандарты эмиссии утверждается федеральной службой по финансовым рынкам, сейчас – «стандарты» 2005 года.

АО вправе размещать обыкновенные акции, один или несколько видов привилегированных. Номинальная стоимость привилегированных акций не д. превышать 25% уставного капитала АО. Владельцы обыкновенных акций вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам, которые отнесены к компетенции общего собрания, акционеры имеют право на получении дивидендов, которые, как правило, не выплачиваются. При ликвидации привилегированные акционеры имеют право на «ликвидационную квоту» - право на приобретение части имущества АО.

Акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общих собраниях акционеров с правом голоса, но не во всех случаях, только по вопросам реорганизации, ликвидации, внесение и изменение дополнений в устав общества в случае, если такие дополнения и изменения оказывают влияние на объем прав акционеров.

В АО д. вестись реестр, его держатель – само АО. Если количество акционеров в АО превышает 50, то держателем реестра акционеров должен быть профессиональный регистратор, имеющий статус участника рынка ЦБ. Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ЦБ утв. Федеральной службой по финансовым рынкам.

Там сведения - о владельцах, держателях, доверительных управляющих и т.д.

Акционер обязан предоставлять регистратору полные и достоверные данные, предоставлять информацию об изменении данных.

Смена собственника акции д. находить свое подтверждение в реестре, об этом делается соответствующая запись.

Право на получение дивидендов. Для выплаты дивидендов есть порядок, который закреплен уставом с указанием даты. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли за текущий год. Для привилегированных акций м. создаваться специальный фонд.

Для каждой выплаты дивидендов совет директоров составляет список лиц, имеющих право на выплату, в первую очередь – по привилегированным акциям, во вторую – по обычным.

Акционеры обладают право на участие в общем собрании. Может быть реализовано как лично, так и через представителя. Требования к представителю – ст. 57 закона «Об АО»

Высшим органом управления является общее собрание. АО обязано проводить ежегодное годовое общее собрание в сроки, которые указаны в уставе АО, не ранее чем через 2 и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. На общем годовом собрании решаются вопросы, отнесенные к исключительной компетенции годового общего собрания. Это не общая компетенция любого собрания. На годовом собрании:

- избирается совет директоров;

- утверждаются годовые отчеты;

- бухгалтерский баланс;

- прибыль и убытки, их распределение;

- утверждение аудитора общества;

- избрание ревизионной комиссии;

Собрание акционеров, которые проводятся помимо годового, считаются внеочередными, проводятся по инициативе совета директоров, по требованию ревизора, аудитора, по требованию акционера или их группы, являющихся владельцами не менее 10 % голосующих акций общества. Дата и порядок проведения устанавливается советом директоров.

Голосование: 1 голосующая акция – 1 голос.

Голосование м. осуществляться бюллетенями для голосования, ряд специальных случаев, когда только с помощью бюллетеней – по вопросам повестки дня, для общего собрания акционеров в обществе с числом владельцев голосующих акций более 100, по вопросам повестки дня для собрания с заочным голосованием.

«Порядок проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования», утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20 апреля 1998 года №8.

Совет директоров.

Осуществляет общее руководство деятельностью акционерного общества. Совет директоров м. создаваться в АО с числом акционеров владельцев голосующих акций не менее 50. Если меньше 50, функцию совета директоров выполняет общее собрание. Совет директоров избирается общим собранием акционеров на 1 год. Членами совета директоров м.б. как акционеры, так и лица, которые не являются акционерами. Компетенция – в ст. 65 закона «Об АО». Некоторые вопросы компетенции общего собрания могут быть переданы совету директоров

Компетенция

- решение о увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций

- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий

Исполнительный орган.

Руководит текущей деятельностью АО. М.б. единоличным (гендиректор) и коллегиальным

С гендиректором заключается договор, который определяет его права и обязанности, основание для прекращения его полномочий. Положение гендиректора регламентируется нормами гражданского, а не трудового законодательства – доминирующая т.з. Должен выполнять решения общего собрания, совета директоров. Коллегиальным органом будет выступать правление или дирекция.

В правлении есть своя иерархия, возглавляет председатель правления.

Члены правления могут входить и в состав совета директоров, но не могут составлять большинство в совете директоров. С каждым членом правления заключается договор гражданско-правового характера, одна сторона которого - АО, другая – ФЛ, являющееся членом правления.

Возможность передачи полномочий исполнительного органа акционерного общества по договору коммерческой организации, именуемой управляющей или ИП – управляющему.

Условие договора между АО и управляющей организацией или управляющим могут вырабатываться советом директоров.

Члены исполнительного органа несут перед обществом ответственность за убытки, причиненные обществу их виновными действиями или бездействием.

Управляющая компания будет нести ответственность за убытки независимо от вины. Акционер, владеющий в совокупности не менее 1 % акций, вправе обратиться в суд с иском к указанным лицам о возмещении убытков.

Ревизионная комиссия.

Осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества.

Срок избрания определяется уставом. Общим собранием утв. Положение о ревизионной комиссии, где указываются все эти полномочия.

В процессе деятельности АО м.б. реорганизовано или ликвидировано по решению общего собрания АО. АО вправе преобразоваться в ООО, производственный кооператив, некоммерческую организацию в соответствии с законом. Реорганизация осуществляется в порядке, предусмотренном законом «об АО»

Правовое положение производственных кооперативов.

Производственные кооперативы, артели – добровольные объединения граждан на основе членства для совместной производственной и хозяйственной деятельности, основе на своем труде и участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Члены ПК несут личную ограниченную и дополнительную ответственность по обязательствам ПК.

Учредительный документом м.б. предусмотрено участие в нем в качестве члена ЮЛ.

Правовое положение ПК определено нормами ГК, гл. 4, законом 1996 года « о производственных кооперативах».

По сравнению с полным товариществом ПК более привлекательная форма для занятия предпринимательской деятельностью. ПК – добровольное объединение граждан, а не объединение капиталов как в ПТ.

Основа – членские отношения, которые определяют право на получение доли распределенной прибыли.

Деятельность ПК основывается на личном трудовом или ином участии его членов. Трудовое, финансовое участие.

Число членов кооператива, внесших паевой взнос и участв. в деятельности кооператива в иных формах, чем трудовое участие, не должно превышать 25% от числа тружеников.

Требования к возрастному цензу – достижение 16летнего возраста.

М.б. иностранные граждане, лица без гражданства.

Минимальное количество членов – 5. Верхнего предела нет.

Учредительный документ – устав. Утверждается общим собранием. В нем д.б. указаны размер паевых взносов, порядок их внесения, характер трудового и иного участия.

Положения о размере и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по долгам кооператива.

ПК является собственником имущества, которое образовалось за счет паевых взносов членов кооператива, прибыли от собственной деятельности, иные добытые законным путем средства.

У каждого члена кооператива есть свой пай, он состоит из его паевого взноса + соответствующей части чистых активов кооперативов, за изъятием неделимого фонда. Собственно паевые взносы образуют паевой фонд кооператива.

В ПК – паевой фонд, в товариществах – складочный капитал, в ХО – уставный капитал, в ГУП – уставный фонд.

Фонд д.б. сформирован в течение 1 года с момента начала деятельности кооператива. К моменту регистрации – не менее 10 % паевого взноса д.б. внесено. Размер паевого взноса определяется уставом кооператива. Оценка производится по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен. Если стоимость паевого взноса превышает 250 МРОТ, то оценку д. произвести независимый оценщик. Самостоятельный имущественный ресурс представляет неделимый фонд, который формируется из части чистых активов, формируется для целей, определяется уставом, решение о его создании принимается на общем собрании. Имущество, которое составляет неделимый фонд, не включается в структуру пая, на него не м.б. обращено взыскание по личным делам члена кооператива. Член, который принимает личное трудовое участие, может получать не только долю прибыли, но и плату за свой труд в денежной или натуральной форме. Кроме членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, на него могут работать наемные работники, их количество ограничено законом, их не д.б. более 30% от всей численности членов кооператива. Они работают по трудовому договору. Помимо них на ПК могут работать лица, состоящие с ПК в гражданско–правовых отношениях.

Порядок распределения прибыли определяется уставом. Часть прибыли, получаемая каждым членом, пропорциональна размерам их паевых взносов.

Член кооператива имеет право выхода из кооператива по своему усмотрению и получения стоимости пая или имущества в натуре, равноценного этому паю. Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива. Что касается передачи пая 3ьему лицу, не являющемуся членом ПК, - то только с согласия общего собрания. У членов кооператива при отчуждении права 3ьему лицу есть право преимущественной покупки.

Законодательство допускает исключение из членов кооператива, для него – решение общего собрания, 2/3 голосов от присутствующих на общем собрании. Исключенному выплачивается стоимость пая.

Высший орган управления – общее собрание, каждый член кооператива имеет 1 голос, независимо от величины пая, которым он обладает.

Очередные и внеочередные собрания, собираются председателем или решением правления кооператива. Наблюдательный совет, в его состав входят только члены кооператива. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов. В качестве исполнительных органов м. выступать правление или председатель кооператива. Правление - если в ПК более 10 членов. Членами правления м.б. только члены кооператива. В кооперативе для контроля за финансовой хоз деятельностью м. б. избрана ревизионная комиссия (не менее 3 членов кооператива), если менее - ревизор.

Правовое положение ООО.

30 декабря 2008 года внесение изменений в часть первую ГК и отдельные законодательные акты (закон об ООО, например)

ООО – ст. 87 ГК - общество, уставный капитал которого разделен на доли, при этом участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах принадлежащих им долей.

ООО м.б. учреждено 1 лицом или м. состоять из одного лица как при его создании, так и в случае осуществленной реорганизации. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое ЮЛ, состоящее из одного лица.

Учредители заключают между собой договор об учреждении общества, который определяет порядок осуществления их совместной деятельности, размер уставного капитала, размер долей в уставном капитале и т.д. Этот договор об учреждении общества заключается в письменной форме. Но этот договор не относится к учредительным документам, учредительный документ - устав.

Порядок учреждения ООО регламентирован ст. 11 закона «об ООО».

Если общество учреждается 1 лицом, д.б. принято решение этого лица. В какой форме это решение должно быть, сказать сложно.

Решение, которое принимается 1 лицом, должен быть указан размер уставного капитала, порядок и сроки его оплаты, размер и номинальная стоимость доли учредителя.

Оплата долей в уставном капитале общества м. осуществляться в денежной форме, другими вещами или имущественными правами, иными имеющими денежную оценку правами (для Городова загадка, что это за права)

Денежная оценка вносимого имущества утверждается участниками общего собрания. Если доля капитала оплачивается не денежными средствами, составляет более 20 т.р., приглашается независимый оценщик. В случае оплаты не денежными средствами, участники общества и независимый оценщик солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале. Эта ответственность распространяется на период 3 года с момента гос регистрации общества. В уставе общества м.б. прописано правило, исключающее какие-либо виды имуществ для оплаты долей. (ст. 15 ФЗ об ООО).

24 марта 2009

Государственная регистрация и лицензирование предпринимателей.

Регистрация.

- это акт уполномоченного органа, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации, ликвидации ЮЛ, сведений о приобретении ФЛ статуса ИП.

Гос регистрация относится к правовым формам публичной организации предпринимателей. Она предполагает учет предпринимателей, систематизацию различных форм предпринимательской деятельности, контроль за корпоративными процессами. Все сведения, фиксируемые в гос реестрах, открыты для публики. Гос регистрация представляет из себя вторую стадию процесса появления предпринимателя.

Правовое регулирование процесса регистрации осуществляется на основании норм ФЗ «о государственной регистрации ЮЛ и ИП» 2001 года. Основной инструмент регистрации – специальные государственные реестры: ЕГРЮЛ и Единый Гос Реестр ИП

Правила ведения реестра утверждены Постановлением Правительства «о ЕГРЮЛ», постановление правительства № 630 « о гос реестре ИП».

Реестры – федеральный информационный ресурс. Сейчас такого понятия в законодательстве нет, раньше было в старом законе «об информации, информатизации». Гос реестр содержит в основном открытую информацию. Ведутся в бумажном и электронном виде, при несоответствии электронной формы и бумажного носителя – приоритет имеет бумажный носитель. В ЕГРЮЛ отражается:

- полное и сокращенное наименование

- организационно-правовая форма

- место нахождения постоянно действующего исполнительного органа

- способ образования.

- сведения об учредителях

- о правопреемстве

- дата регистрации

- размер уставного капитала

- код вида экономической деятельности по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности.

Сведения, отражаемые в гос реестре, являются открытыми и общедоступными, это можно проверить в Интернете: www.egrul.ru

Сведения предоставляются желающим на платной основе. Реестродержатели предоставляют эти сведения и копии соответствующих документов в течение 5 дней.

Сведения о документе, удостоверяющем личность физического лица и т.п., обычно не предоставляются, только государственным органам по их запросу

Порядок государственной регистрации включает определение сроков и места регистрации, порядок предоставления необходимых для регистрации документов.

Регистрация, согласно ст. 8 закона о регистрации д.б. проведена в течение 5 дней с момента предоставления документов.

Эти документы могут предоставляться непосредственно или почтовым отправлением.

Регистрация ИП проводится по месту его жительства.

Заявитель при регистрации ЮЛ – руководитель постоянного действующего органа, иное лицо, которое имеет право без доверенности действовать от имени ЮЛ.

Заявитель при регистрации ИП – гражданин, который регистрируется в качестве ИП.

Решение о государственной регистрации принимается непосредственно регистрирующим органом. После внесения записи в государственный реестр регистрирующий орган выдает/направляет по почте свидетельство о государственной регистрации, которое подтверждает факт внесения записи в соответствующий государственный реестр. Форма свидетельства утверждена Постановлением Правительства №439.

Затем регистрирующий орган в срок до 5 дней с момента регистрации представляет соответствующие сведения в государственные внебюджетные фонды для регистрации организации или ИП в качестве страхователя.

Отдельные виды регистраций:

- регистрация изменений

- реорганизация

- регистрация ЮЛ при ликвидации или исключении из реестра

- регистрация ИП

Для каждой из этих процедур характерны свои особенности.

При государственной регистрации вновь создаваемого ЮЛ надо представить заявление, в котором подтверждается, что при создании был соблюден установленный порядок.

Реорганизация. Заявитель представляет заявление о регистрации каждого вновь возникающего ЮЛ, в котором подтверждается, что учредительные документы созданных ЮЛ соответствуют установленным требованиям, сведения о них достоверны.

Способы реорганизации тоже вносят свою специфику.

При регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ЮЛ, представляется заявление, в котором подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным требованиям, подтверждение соответствий, сами изменения

Ликвидация. В регистрирующий орган представляется решение суда о завершении конкурсного производства.

Исключение из единого государственного реестра ЮЛ. Если не предоставляет отчетность в налоговую, не совершает никаких банковских операций. В течение 12 месяцев. Регистрирующий орган принимает решение об исключении ЮЛ из реестра, решение публикуется регистрирующим органом в СМИ в течение 3х дней. Публикуются сведения о порядке и сроках направления заявлений кредиторами в адрес недействующего ЮЛ. К этим ЮЛ применяются специальные процедуры банкротства: банкротство ликвидируемого и банкротство отсутствующего должника.

Регистрация ИП подчинена общим требованиям, с некоторыми исключениями. Сведения о ИП:

- ФИО

- пол

- дата, место рождения

- гражданство

- место жительства

- и т.д.

Гражданин представляет в регистрирующий орган заявление, копию паспорта, копию свидетельства о рождении, копию документа, подтверждающего адрес места жительства(страница из паспорта, где указано место регистрации). Если гражданин, желающий зарегистрировать себя в качестве ИП не достиг совершеннолетия, несовершеннолетнему необходимо представить нотариально заверенное согласие родителей, или копию свидетельства о заключении брака, либо копию решения суда об объявлении его полностью дееспособным.

Законодательство о регистрации ЮЛ и ИП устанавливает заявительскую систему регистрации предпринимателей.

Проверка поступивших документов с т.з. содержания не проводится. Ст. 23 основания для отказа в государственной регистрации:

1. не предоставление указанных в законе документов

2. представление их в ненадлежащий орган

3. если учредителем ЮЛ выступает ликвидируемое ЮЛ

Форма решения об отказе в государственной регистрации и требования к их оформлению утверждены Постановлением Правительства № 439.

Регистрирующий орган или его ДЛ обязаны четко выполнять предписания закона, за невыполнение – ст. 14.25 КОАП, ст. 169 УК РФ.

Эти правила о государственной регистрации носят общий характер, существуют отдельные ФЗ, которыми установлены особые процедуры регистрации некоторых видов ЮЛ: кредитных и страховых организаций, например («о банках и банковской деятельности», инструкция ЦБ №109, ФЗ «о ЦБ»)

Все коммерческие организации, за исключением отдельных разновидностей регистрируется отделами ФНС, некоммерческие организации регистрируются в Минюсте(Росрегистрация). Где регистрируются жилкооперативы?

Лицензирование предпринимательской деятельности.

Общая правосубъектность возникает с момента регистрации, специальная – для некоторых видов деятельности – с момента получения лицензии.

Ответственность за нарушение законодательства о лицензировании – ст. 14.1 КОАП, 171 УК РФ.

Лицензирование - урегулированный нормами действующего законодательства процесс, процедура. Ст. 49 ГК, закон « О лицензировании отдельных видов деятельности»

Он не регулирует лицензирование деятельности, связанной с защитой гос тайны, деятельностью, связанную с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной продукции, связи, таможенного дела, нотариальная деятельность, страховая, образовательная деятельность

Правила лицензирования утверждаются правительством РФ.

Постановление № 135 «о лицензировании отдельных видов деятельности». В нем определены федеральные органы исполнительной власти, наделенные полномочиями по лицензированию конкретных видов деятельности.

Ст. 2 закона о лицензировании

Лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании;

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется получение лицензии, определен ст. 17 закона «о лицензировании». Перечень закрыт.

Критерии, по которым та или иная деятельность попадает в этот перечень:

1. к лицензируемым относятся такие виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию, и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме лицензирования.

Некоторые виды деятельности лицензируются по законам субъектов(алкоголь, бензозаправки).

31 марта 2009 г.

Правовой режим имущества предпринимателей.

Понятие имущества предпринимателя и общая характеристика его правового режима.

Важность категории имущества обусловлена природой предпринимательских отношений, которые складываются в сфере товарно-денежного оборота.

Коммерческое право – подотрасль гражданского, основные понятия гражданского прямо экстраполируются на область отношений, регулируемых коммерческим правом.

Цивилистическая интерпретация понятия «имущество» многогранна. Понятие имущества, согласно ГК, - вещи, (в т.ч. деньги, ценные бумаги) , имущественные права, обязанности имущественного характера.

Имущество в 3х аспектах:

- вещи(в т.ч. деньги, ЦБ)

- вещи, имущественные права

- вещи, имущественные права, обязанности имущественного характера.

Публично-правовые интерпретации имущества:

1. ФЗ «об исполнительном производстве». Дается понятие имущества должника

2. Налоговый кодекс(ст. 47) определяет состав имущества организации-налогоплательщика. Имущество делится: на наличные денежные средства, сырье и материалы, имущество, переданное во владение другим лицам.

3. МД. В качестве имущества рассматривается деловая репутация. Это неправильно, т.к. на имущество можно обратить взыскание.

Легального определения имущества действующее законодательство не содержит. Но если хорошо покопаться, можно найти ГОСТ «Единая система оценки имущества. Термины и определения». По этому Госту имущество определяется как объекты окружающего мира, обладающие полезностью и права на них.

Определение имущества можно встретить у Шершеневича, Серебровский («Очерки советского наследственного права»), В.А. Лапач («Системы объектов гражданских прав»)

Имущество можно рассматривать в качестве источника получения прибыли.

Имущество предпринимателя в широком смысле – совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей имущественного характера, пользование которой либо ее элементами направлено на систематическое получение прибыли лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя.

Имущественные права предпринимателя.

Действующее законодательство не дает определение имущественных прав.

Доктрина: это субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом (С.Н.Братусь).

Структура и состав имущественных прав.

Состав: вещные права, которые опосредуют статику имущественных отношений, имеющих своим объектом материальные блага, обязательственные права, опосредующие динамику имущественных отношений, исключительные права, опосредующие статику имущественных отношений, имеющих своим объектом результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.

Вещное право.

Вещные права служат оформлению и закреплению принадлежности материальных, телесных и индивидуально-определенных объектов, вещей субъектам гражданских правоотношений и, в частности, предпринимателям.

Вещные права

- имеют абсолютный характер – их обладателю противостоит неопределенное число лиц, обязанных воздерживаться от совершения действий, умаляющих эти права

- вещно-правовые способы защиты (виндикационный и негаторный иски)

- сохраняются при смене собственника (право следования)

Действующее законодательство не дает определения вещному праву, а идет по пути перечисления его видов(право собственности, ПХВ, ПОУ, право пожизненного владения). Этот перечень не является закрытым (п.1.ст. 216 содержит оговорку «в частности»)

Право залога, удержания, права члена кооператива на кооперативную квартиру до момента ее выкупа, права членов семьи собственника жилого помещения на пользование этим помещением некоторые относят к категории вещных прав.

Право собственности.

Главенствующее среди иных разновидностей вещных прав. Составляет основу правового режима имущества предпринимателей.

ПХВ – ограниченное вещное право ЮЛ, не являющихся собственником принадлежащего им имущества. Право собственности ограничено только законом, ПХВ ограничено еще и волей собственника.

Правовой режим хоз ведения – гл. 19 ГК и ФЗ «О государственных и муниципальных УП». Носителями ПХВ могут быть только государственные и муниципальные унитарные предприятия. В законодательстве о профсоюзах содержалось правило, в соответствии с которым профсоюзы могли создавать унитарные предприятия.

Если собственник закрепил имущество за УП, он имеет право на получение части его прибыли, но он лишен права распоряжаться этим имуществом, которое он закрепил на ПХВ. УП само может сдавать в аренду имущество, но получив на это согласие собственника имущества.

Право оперативного управления.

Правовой режим ПОУ определен как в ГК(ст. 96), так и в ФЗ «О ГУП», в ФЗ «об автономных учреждениях».

Носителями права оперативного управления имуществом могут быть только казенные предприятия и частные либо бюджетные учреждения, в том числе автономные.

Собственник передает часть своих правомочий создаваемому юридическому лицу. Распоряжение имуществом осуществляется только в соответствии с целями деятельности казенного предприятия.

Обязательственные права.

Возникают как правило из гражданско-правовых договоров.

Арендные права, залоговые права.

Ст. 606 ГК.

Правомочия временного владения и пользования, имеющего имущественный характер, возникает из арендного обязательства, которое опосредуется договором.

Залогодержатель (кредитор по основному обязательству) является обладателем права на удовлетворение своих требований за счет стоимости предмета залога, преимущественно перед другими кредиторами. Это право требования имеет имущественный характер и возникает из гражданско-правового обязательства.

Единства мнений нет, часть авторов относит эти права к вещным.

Исключительные права

По действующему законодательству являются элементом интеллектуальных прав(ст. 1226 ГК)

В структуру интеллектуальных прав входят исключительные права, имеющие имущественный характер, личные неимущественные права и иные права(право следования как институт авторско-правовой охраны отличается от права следования в вещном праве, подчинено специальному правовому режиму, с каждой перепродажи автору причитается определенна сумма)

Что такое иные права? Правоотношения бывают имущественные и личные неимущественные, что такое иные права?

Исключительные права традиционно опосредуют отношения, складывающиеся по поводу результата интеллектуальной деятельности.

Ст. 1229 ФЛ, обладающее правом на результат интеллектуальной деятельности вправе использовать такой результат любым непротиворечащим закону способом, в том числе распоряжаться им, если ГК не предусмотрено иное(право на наименование места происхождения товара, коллективное право на товарный знак)

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Исключительные права обладают рядом институциональных характеристик:

- это абсолютное право. В том же смысле, как абсолютно право собственности.

Все результаты интеллектуальной деятельности имеют информационную природу и обладают свойством мультипликации (неконтролируемого размножения).

Нельзя с помощью вещно-правового инструментария запретить хождение анекдотов в обществе. Обладатель исключительного права наделяется юридической монополией на использование результата интеллектуальной деятельности.

Чтобы установить режим исключительных прав на результат, он должен быть всем известен.

Исключение: секреты производства и секретные изобретения – можно установить исключительные права, если они известны не всем.

Если результат никому не известен, запретить нельзя. Нельзя запретить то, чего никто не знает.

Исключительные права участвуют в гражданском обороте, сами результаты необоротоспособны.

Правовой режим вещей.

Правовой режим недвижимости ГК, ЖК, закон о регистрации прав на недвижимое имущество, ФЗ «о государственном кадастре недвижимого имущества», Земельный, водный, лесной кодексы, Закон «О недрах».

Само определение недвижимости закреплено в ст. 130 ГК – земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей. Те объекты, перемещение которых без соразмерного ущерба их назначению невозможно.

К недвижимым вещам приравнены требующие государственной регистрации воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Перечень объектов не является закрытым.

14 апреля 2009 г.

В системе объектов ГП деньги занимают особое положение, выступают мерой стоимости товаров, работ и услуг и выполняют роль всеобщего эквивалента.

Эта роль всеобщего эквивалента проявляет себя в том, что деньги выражают в себе стоимость всех других товаров, работ, услуг и обмениваются на любой из указанных объектов. В гражданско-правовом смысле деньги являются движимыми вещами, определяемыми родовыми признаками. В экономическом смысле деньги это товар особого рода, предназначенный для обмена на другие товары, работы и услуги.

Деньги – наиболее ликвидная форма капитала.

В экономической литературе выделяют 5 классических функций денег:

- функция меры стоимости,

- средства обращения

- средства платежа

- средства накопления

- функция мировых денег

Деньги выступают мерой стоимости, т.к. являются удобным средством для использования в качестве масштаба для соизмерения относительных стоимостей разнородных материальных и нематериальных благ.

Использование денег в качестве меры стоимости означает, что цену любого продукта достаточно выразить только через соответствующую денежную единицу.

Стоимость товара, выраженная в денежных единицах, например, в рублях, называется ценой. Цена по Марксу – выражение стоимости.

Функция денег как средства обращения в том, что их можно использовать при покупке и продаже товаров, работ и услуг.

Функция денег как средства платежа связана с возникновением и развитием кредитных отношений, в рамках которых деньги используются при продаже товаров в кредит, т.е. погашают некий долг, например, по ЗП.

Эволюция функций денег как средства платежа привела к появлению электронных денег, кредитных карточек, которые заменяют наличные деньги. Функция денег как сбережения и накопления – деньги обеспечивают их владельцу получение любого доступного и оборотоспособного товара, работы и услуги.

Деньги как средство накопления становятся воплощением общественного богатства.

Функция денег как мировых денег проявляет себя при расчетах в экспортно-импортных операциях, при расчетах по международным балансам. Деньги, являясь национальным богатством, могут переноситься из одной страны в другую, например, при предоставлении межгосударственных займов.

Признаки денег:

1. ограниченность массы денег в обращении. Денежная масса контролируется со стороны финансовых органов государства

2. единообразность и идентифицируемость. Деньги должны иметь одинаковый внешний вид, должны обладать способностью обособления от других товаров

3. делимость. Деньги могут быть разменяны на денежные знаки более мелкого достоинства.

4. трансферабельность. Деньги могут относительно легко перемещаться в пространстве.

5. долговечность. Деньги должны быть устойчивыми к внешнему механическому воздействию.

6. приемлемость. Деньги принимаются в качестве законного платежного средства.

По правовому режиму различают наличные и безналичные деньги. Наличные являются объектами вещного права и существуют в форме банкнот и банковских билетов, казначейских билетов и разменной монеты. Все они являются законными платежными средствами.

Банкнота – вид денежных знаков, выпускаемых в обращение ЦБ. Выпускается строго определенного достоинства. В России – 5, 10, 100, 500, 1000, 5000 рублей. США -1, 10, 20, 50, 100 долларов. Евро – 5, 10, 20, 100, 200, 500

Казначейские билеты – бумажные деньги, выпускаемые министерством финансов, государственным казначейством для целей покрытия бюджетного дефицита. В отличие от банковских билетов казначейские билеты не обеспечиваются драгоценными металлами.

Разменная монета – слиток металла установленной формы с обозначенным на нем номиналом. Монеты чеканятся, как правило, казначейством.

Безналичные деньги.

Являются объектами обязательственного права и существуют в форме записи на счетах, представляют собой особого рода информацию. Правовая природа безналичных денег неоднозначна, много подходов к этому вопросу.

Эмиссию наличных денег организуют ЦБ

Согласно ст. 27 ФЗ «О ЦБ» официальной денежной единицей РФ является рубль, который состоит из 100 копеек. Введение других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещается. Банкнота и монета – единственное законное средство наличного платежа на территории РФ. Их подделка и незаконное изготовление преследуется по закону.

Платежи на территории РФ осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Наличные расчеты производятся с использованием средств наличного платежа как встречное предоставление за товары, услуги, работы.

Безналичные расчеты осуществляются через банки и иные кредитные организации путем перевода денежных средств с одного счета на другой счет.

К особенностям правового режима наличных денег следует отнести ряд установленных законодательством денежных ограничений в сфере расчетных отношений.

П. 2 положения о правилах организации наличного денежного обращения на территории РФ, утвержденного приказом банка России от 5 января 98 года №14-П: Эти ограничения касаются в частности обязанности организаций, в том числе коммерческих, хранить свободные денежные средства сверх лимита остатка наличных денег в кассе в кредитных организациях.

Второе ограничение касается предельного размера расчетов наличными между юридическими лицами по одной сделке. Этот предельный размер сейчас 100 тысяч рублей

Третье ограничение - обязанность всех организаций и индивидуальных предпринимателей при осуществлении ими наличных денежных расчетов и расчетов с использованием платежных карт применять контрольно-кассовую технику. Как ее применять, сказано в ФЗ «О применении ККМ при осуществлении наличных денежных расчетов или расчетов с использованием платежных карт.

Правовой режим ценных бумаг.

Ценная бумага – разновидность движимого имущества, выступающая в качестве средства платежа, либо в качестве кредитного документа.

Способствуют упрощенному порядку передачи прав на различные материальные блага.

ГК РФ, ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ «Об АО», ФЗ «О переводном и простом векселе», ФЗ «об ипотечных ценных бумагах».

Двухтомник Белова В.А. «Ценные бумаги в российском гражданском праве».

Определение ценной бумаги – ст. 142 ГК – это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов, имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении.

С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Перечень признаков ценных бумаг.

1. ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении.

2. ценная бумага – документ, выполненный с соблюдением требований к его форме.

3. ценная бумага – движимое имущество

4. доктринальные признаки: документарность, формальность, конститутивность, имущественность, презентационность, публичная достоверность, абстрактность, литеральность и автономность

Ст 143 ГК к ценным бумагам относится государственная облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленных ими порядке отнесены к разряду ценных бумаг.

Все ценные бумаги классифицируются по основанию принадлежности удостоверяемых ими прав. По этому основанию различают предъявительские, ордерные и именные ЦБ.

Предъявительские – в качестве реквизита не содержат имени лица, которому принадлежат права по ценной бумаге. Не требуют идентификации владельца бумаги. Банковские сберегательные книжки, приватизационные ценные бумаги.

Ордерные – выписаны на имя первого приобретателя, который в качестве указанного в бумаге лица вправе передать ее посредством использования передаточной надписи. Переводной вексель.

Именные – ценные бумаги, выписанные на имя конкретного лица, чьи права ей удостоверены. Акции, чеки, сберегательные сертификаты. В зависимости от способа выпуска различают эмиссионные и не эмиссионные бумаги.

Эмиссионная – любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав

- размещается выпусками

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска

Выпуск эмиссионных ценных бумаг – их совокупность, имеющая источником одного эмитента и обладающая одинаковой номинальной стоимостью. Выпуску эмиссионных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска. Акции, облигации.

Не эмиссионные ценные бумаги – выпускаются в индивидуальном порядке, закрепляют за обладателем бумаги конкретный объем прав. Вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, складские свидетельства.

В зависимости от способа фиксации прав выделяют документарные и бездокументарные ценные бумаги. Для документарных ценных бумаг, которые выпускаются на бумажном носителе, фиксация прав заключается в указании обязательных реквизитов с соблюдением установленной формы документа. Для бездокументарных - фиксация прав с помощью средств ЭВМ. Для бездокументарных бумаг неприменимы вещные способы защиты прав.

Виндицировать нужно вещь, информацию виндицировать нельзя. Этой позиции придерживается Белов В.А. и Городов.

Разновидности ценных бумаг.

Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении АО, на часть имущества, остающегося после ликвидации общества. Акция является по смыслу ст. 96 ГК единицей измерения стоимости уставного капитала АО. По объему прав, закрепляемых акциями за их владельцами, акции делятся на обыкновенные и привилегированные. Обыкновенные предоставляют право на дивиденд. Привилегированные дают преимущество в части получения дивиденда, но не предоставляют владельцу права голоса.

Выделяются кумулятивные привилегированные акции и конвертируемые.

Кумулятивные – те, в отношении которых уставом общества его обязанность выплатить дивиденд ограничена сроком исполнения. Ограничения к сроку исполнения.

Конвертируемые привилегированные акции – которые в соответствии с уставом общества могут быть конвертированы в обыкновенные акции или в привилегированные акции другого типа. П. 3 ст. 32 ФЗ «Об АО» запрещена конвертация привилегированных акций в другие ценные бумаги, кроме акций.

Ст. 25 ФЗ «Об АО» допускается существование дробных акций. Он введен в целях обеспечения прав мелких акционеров.

Дробные акции образуются в случае, если акционер не может приобрести целого числа акций в процессе осуществления им преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО.

Действующее законодательство различает размещенные и объявленные акции.

Размещенные – в установленном порядке приобретены акционерами.

Объявленные – акции, которые в соответствии с решением собрания акционеров могут размещаться среди их будущих владельцев.

Облигация.

Это ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

Облигация предоставляет ее держателю право на получение зафиксированного в ней процента, который считается от номинальной стоимости.

Облигация относится к числу эмиссионных ценных бумаг. Облигация предоставляет их владельцам равное по объему и срокам исчисления право внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения облигации.

Виды.

По способу легитимации держателей:

- именные

- на предъявителя

По виду дохода

- процентные

- дисконтные. Дисконт – разница между ценой, по которой облигации были реализованы их первым приобретателем и номинальной стоимостью

Дисконтные облигации выпускаются на срок не превышающий 1 года.

По способу отзыва

- погашаемые. Обязательства перед держателями погашенных облигаций прекращаются эмитентом путем их исполнения

- конвертируемые. Эти обязательства прекращаются посредством обмена на другие ценные бумаги.

По объекту удостоверяемых обязательств

- денежные – удостоверяют денежные обязательства

- вещевые – удостоверяют требование о предоставлении вещей

Денежные облигации по форме дохода

- процентные

- дисконтные

- смешанные

Вещевые облигации делятся на

- целевые

- натуральные

Целевые приобретаются для получения возможности стать собственником определенной вещи. Натуральные выпускаются в обмен на предоставление займа вещами, определенными родовыми признаками.

Вексель.

Ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика выплатить по наступлению предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы.

Простой и переводной.

Простой – удостоверяет требование его законного держателя

Переводной – документ, удостоверяющий предложение векселедателя плательщику об уплате определенной денежной суммы его законному держателю и гарантийные обязательства векселедателя такую оплату обеспечить.

Женевские вексельные конвенции 1930 года, которые вводят единообразный закон о переводном и простом векселях.

Постановление пленума ВС/ВАС от 5 февраля 1998 года №3/1 о некоторых вопросах применения ФЗ «О переводном и простом векселе».

Можно ли считать патент ценной бумагой? Если нет, то почему.

Лекции - Юля Данилова:

Интеллектуальная собственность предпринимателя (ИС)

До 1.01.08 - данные отношения регулировались 6 законами. С 1.01.08 - утратили силу - введена в действие ч. 4 ГК - это , скорее, не кодификация, а инкорпорация, осуществленная законодателем.

К ч. 4 некоторые относятся положительно, другие отрицательно (Городов), некоторые - нейтрально.

 

Часть 4 гк рф

Ч. 4 - открывается типа общими положениями, которые по сути не общие: есть нормы, не относящиеся ко всем главам (патентные поверенные, нормы, осуществляющие на коллективной основе управление авторскими правами), и отсутствуют некоторые положения (о служебных результатах деятельности, об исчерпании права, о результатах интеллектуальной деятельности и средствах индивидуализации, которые возникают в результате исполнения государственного контракта.)

Открывается ст. 1225 - перечень результатов интеллектуальной деятельности, именуемых интеллектуальной собственностью.

Претензии к ст. 1225:

1. Она противоречит Стокгольмской конвенции 1968 года об интеллектуальной собственности. Во всем мире интеллектуальной собственностью признавались права на результаты (раньше так было закреплено в ныне отмененной ст. 138 ГК). Профессор Маковский (один из разработчиков ч. 4 ГК объясняет это тем, что конвенция - неправильно переведена на русский язык)

2. Перечень результатов - закрытый, а в Конвенции перечень прав открытый.

Результаты могут быть разделены на три группы, которые опосредуются отдельными институтами:

1. Институт авторского права и смежных прав

2. Институт патентных прав (отношения - в связи с использованием изобретений, моделей, промышленных образцов, селекционных достижений)

3. Институт средств индивидуализации (использование фирменных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, коммерческих обозначений). В рамках этого института: 1) фирменное наименование - индивидуализирует ЮЛ; 2) товарный знак, знак обслуживания, место происхождения - индивидуализация товара; 3) коммерческое обозначение индивидуализирует предприятие как имущественный комплекс.

4. Институт нетрадиционных объектов ИС (топология интегральных микросхем, секреты производства)

Новое: коммерческое обозначение (раньше упоминалось в гл. 54 ГК), секреты производства = "ноу-хау". Из старого - исчезло "научное открытие" - права на него зафиксированы в Конвенции (об учреждении ВАСИС), но нет в ГК РФ.

 

Законодатель всячески стремится избежать термина ИС (употребляется в ч. 4 по минимуму). Ст. 1226 - введен термин "интеллектуальные права" (в свое время Пикард предложил дополнить классификацию гражданских прав (вещные, личные неимущественные, обязательственные) категорией интеллектуальных прав. В СССР - второе дыхание - профессор Дозорцев. А от его учеников попал в ч. 4 ГК - не к месту и очень неудачно).

Категория интеллектуальных прав по существу не заменила собой категорию интеллектуальной собственности (хотя и была призвана сделать именно это). ИС - распространялась на все права. А интеллектуальные права распространяется на три вида прав: 1) поименованные (авторские, интеллектуальные, смежные); 2) непоименованные (права на селекционные достижения, например, на топологию интегральных микросхем); 3) подразумеваемые интеллектуальные (нигде прямо не указано - инт. или не инт.) - например, средства индивидуализации.

Структура интеллектуальных прав:

1. Исключительные права имущественного характера

2. Личные неимущественные права

3. Иные права (право следования, право доступа и другие). (2) и (3) - могут присутствовать, если ГК не установлено иное.

1. Право следования - возможность автору произведения (живописи, скульптуры и т.д.) вознаграждения от каждого акта его продажи. Например, автор продал галерее, а галерея - потом еще кому-то. Разница между тем, за что галерея купила, и тем, за что продала - сумма, определенный процент от которой поступает автору. Это имущественное право.

2. Право доступа - неимущественное право.

Такая конструкция интеллектуальных прав ущербна.

Кроме того, личные неимущественные права в такой схеме оказались лишенными признака исключительности (по этому поводу возмущается А.П. Сергеев - см том 3 ГП :-). Раньше по ст. 138 - исключительные права - и под ними понималась ИС. Исключительные права имели двухчленную структуру: 1. - имущественная составляющая - право на использование того или иного результата; 2. -неимущественная составляющая - личные неимущественные права - права авторства, право на обнародование, право на наименование и т.д.)

Концепции:

• Монистическая - неразрывно связаны личные неимущественные и имущественные;

• Дуалистическая - они разделены.

Но ни одна из этих концепций не лишала личных неимущественных прав качества исключительности. Сейчас это сделано.

По Городову - надо приравнять результаты интеллектуальной деятельности и права, наделить правом на использование и исключительностью - как изначально предлагалось Пикардом.

 

Объекты промышленной собственности

(теперь так не называются по нашему законодательству - но закреплены в ст. 1 европейской конвенции по охране промышленной собственности). По нашему праву - это патентное право и институт средств индивидуализации.

 

1. Изобретения, модели, промышленные образцы: