2. Виды залога. Общая характеристика

Исторически 3 основных вида и несколько специальных.

Основные:

• федуция (федуциарный/ федуциарный залог) – Fiducia – древнейший вид Римского залога, возник еще в цивильном праве. В рамках этого залог Д передавал залог не только во владение, но и в собственность К. При этом К дает клятву что он вернет эту вещь должнику если Д исполнит основное обязательство надлежащим образом. Если нарушит – вещь остается в собственности у К. не Огранич.Вещным Правом, т.к. возникает право собственности. Это обещание не было обеспечено иском со стороны должника. В такой ситуации должник мог заявить actio in famia иск о бесчестии.

“Если он исполнил обязательства, а К. Ему не отдаёт, то должник не мог вещь вернуть. Обманутый должник предъявляк иск о бесчестии. И восстановительный иск- потребовать компенсацию об уплате стоимости данной вещи. Саму вещь вернуть нельзя.” В преторском праве – преторы не могли помочь вернуть вещь, Д получил вещь о возмещении убытков. Уложением Юстиниана этот вида залога был отменен.

• Пигнус – ручной заклад. В данном случае предметом явл только движимая вещь, которая передается во владение залогодержателю (кредитору), однако Д сохраняет право собственности. Права К – если основное обязательство нарушено имеет право обратить взыскание путем продажи с торгов.

Право кредитора трансформировалось из личного в ограниченное вещное право => в период империи в риме появляется ипотека) она появилась сразу, как ипотечное право) у залогодержателя были особые средства защиты.=> такие же средства защиты, как в ипотеке.

Если вещь выбыла из владения кредитора для истребования предоставлены 2 средства защиты – иск Сервия – истребовать у любых 3 лиц залог кроме залогодателя (похож на виндикционных, но в этом иске нужно доказать что было право залога ( против всех 3 лиц кроме залогодателя), у собственника с помощью интердикта – интердикт Салиум – помогал отобрать загол у любых 3 лиц interdictum Salvianum. По классификации средств защиты – нужно доказать наличие право на владение – против собственника его полномочия больше.

• Ипотека – залог, в рамках которого вещь оставалась не только в собственности, но и во владении залогодателя, т.е. это залог (движимых и недвижимых вещей) без передачи вещи во владение кредитору. Появился в период Империи. Предметом могли быть как движимые так и недвижимые вещи. Должник сохранял не только право собственности, но и владение вещью. Первоначально возникла только отношении движимых вещей. Сохранял право пользования. Не выходило из товарооборота => легче расплатитьсяс кредитором. Первые упоминания об аренде земли – закладывал сельхоз инвентарь. В дальнейшем и сами земельные участки. Вследствие того что залогодатель оставался собственником вещь не выбывала из имущественного оборота, т.к. залогодатель сохранял право и возможность пользоваться вещью. Стал возможен перезалог – залог одной вещи нескольким кредиторам. Однако для этого требовалось наличие 2 условия:

-Каждого нового залогодержателя нужно предупредить о том что вещь уже заложена.

• отсутствие в предыдущем договоре об ипотеке прямого запрета на перезалог.

• Запрет не действовал в отношении законного залога.

Если предмет залога заложен нескольким лицам, первый ипотечный кредитор обладал особым титулом – ему принадлежит ипотечное старшинство. Обладал правом организации самих публичных торгов. Чтобы защитить права нижестоящих кредиторов возникает особый институт ипотечного преемства – переход ипотечного старшинства к одному из нижестоящих ипотечных кредиторов. Если наступали основания для обращения взыскания на заложенное имущество, любой нижестоящий кредитор имел право исполнить обязательства за должника перед старшим кредитором, старший не имеет права уклониться от уплаты, старшинство переходит к этому кредитору.

Как защищалась ипотека: