Условия эмиссии акций, которые могут быть определены

учредительными документами акционерного общества

№	Условия эмиссии, которые могут быть определены учредительными документами акционерного общества	Основание
1	2	3
Права и обязанности акционеров
1	Право собственников привилегированных акций принимать участие в управлении акционерным обществом	Ст. 4 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»
2	Дополнительные права собственников акций	Ст. 5 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» и ст. 10 Закона Украины «О хозяйственных обществах»
3	Порядок осуществления преимущественного права на получение дивидендов по привилегированным акциям	Ст. 4 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»
4	Случаи, в которых акционеры, не полностью оплатившие акции, несут ответственность по обязательствам общества, в том числе и в пределах неуплаченной суммы	Ст. 24 Закона Украины «О хозяйственных обществах»
5	Необходимость и размер пени, которую должен уплатить акционер за просрочку полной оплаты стоимости акций	Ст. 33 Закона Украины «О хозяйственных обществах»
Права и обязанности общества и его органов управления
6	Размер и порядок формирования уставного фонда	Ст. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах»
7	Порядок реализации акций, которые не оплачены акционером в течение 3 месяцев после установленного срок платежа	Ст. 33 Закона Украины «О хозяйственных обществах»/
8	Возможность увеличения и уменьшения уставного фонда не более чем на 1/3 по решению правления акционерного общества	Ст. 38 и 39 Закона Украины «О хозяйственных обществах» /
9	Порядок утверждения общим собранием акционеров или наблюдательным советом акционерного общества условий договора на ведение реестра собственников именных ценных бумаг	Пункт 2 ст. 9 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе» /
10	Порядок оценки вкладов участников и учредителей, если иное не предусмотрено законодательством Украины	Ст. 13 Закона Украины «О хозяйственных обществах»

Протокол решения о выпуске акций в общем случае должен содержать:

• фирменное наименование эмитента и его местонахождение;

• размер уставного фонда или стоимость основных и оборотных фондов эмитента;

• цели и предмет его деятельности;

• указание служебных лиц эмитента;

• наименование контролирующего органа (аудиторской фирмы);

• данные о размещении ранее выпущенных в обращение ценных бумаг;

• цель выпуска акций;

• указание категорий акций;

• количество именных акций и акций на предъявителя;

• количество привилегированных акций;

• общую сумму эмиссии и количество акций;

• количество участников голосования и порядок его проведения;

• порядок выплаты дивидендов;

• срок и порядок предоплаты акций, и их оплаты;

• срок возврата средств, при отказе от выпуска акций;

• очередность выпуска акций (при выпуске их разными сериями);

• порядок сообщения о выпуске и порядке размещения акций;

• права собственников привилегированных акций;

• преимущественное право на приобретение акций при новой эмиссии.

Помимо обязательных позиций, протокол может содержать и другие сведения относительно выпуска акций. Согласно ст. 8 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», независимо от формы внесенного акционером вклада стоимость акции выражается в гривнах. При этом вклад, оцененный в национальной валюте Украины, составляет долю участника и учредителя в уставном фонде общества (т.е. должен быть равен суммарной номинальной стоимости подлежащих получению или полученных акций). Возможные виды вкладов участников и учредителей общества, имеющие статус инвестиций, определены ст. 13 Закона Украины «О хозяйственных обществах» и ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» (см. таблицу 4).

Ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» гласит: «Инвестициями являются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, которые вкладываются в объекты предпринимательской и других видов деятельности, в результате которой создается прибыль (доход) или достигается социальный эффект».

Как видим, перечень возможных вкладов, предусмотренных Законом Украины «Об инвестиционной деятельности», шире установленного Законом Украины «О хозяйственных обществах». При этом запрет на использование для формирования уставного фонда бюджетных средств и средств, полученных в кредит и под залог, предусмотренный статьей 13 Закона Украины о хозяйственных обществах», а также векселей, предусмотренный ст. 12 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине», не находит подтверждения среди норм Закона Украины «Об инвестиционной деятельности».

Таблица 4

Виды вкладов участников и учредителей как форма инвестиций

Вклады участников и учредителей как форма инвестиций	Инвестиции
Ст. 13 Закона Украины «О хозяйственных обществах»	Ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» - средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги; - движимое и недвижимое имущество (дома, сооружения, оборудование и другие материальные ценности); - имущественные права интеллектуальной собственности; - совокупность технических, технологических, коммерческих и других знаний, оформленных в виде технической документации, навыков, производственного опыта, необходимых для организации того или иного вида производства, но не запатентованных («ноу-хау»); - права пользования землей, водой, ресурсами, домами, сооружениями, оборудованием, а также другие имущественные права; - другие ценности
- дома, сооружения, оборудование и другие материальные ценности; - ценные бумаги; - права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, домами, сооружениями, оборудованием, а также другие имущественные права (в том числе на интеллектуальную собственность); - денежные средства, в том числе в иностранной валюте.
Запрещается использовать для формирования уставного фонда бюджетные средства, а также средства, полученные в кредит и под залог
Ст. 12 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине»
Запрещается использовать векселя как взнос в уставный фонд хозяйственного общества

Напротив ст. 7 и ст. 10 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» предполагают использование в качестве инвестиций как средств, привлеченных за счет банковских кредитов, так и бюджетных средств.

Однако в вопросе определения возможных вкладов в уставный фонд акционерного общества преимущественными являются все же нормы специального законодательства Закона Украины «О хозяйственных обществах», а не положения Закона «Об инвестиционной деятельности», определяющего общие принципы осуществления инвестиционной деятельности.

При всем при этом не стоит забывать и о других требованиях ст. 8 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», согласно которой акции оплачиваются в гривнах, а в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, также в иностранной валюте или путем передачи имущества. Следовательно, можно утверждать, что сама возможность оплаты акций в иностранной валюте или путем передачи инвесторами имущества должна быть прописана в уставе АО. Кстати, не следует забывать, что помимо самой возможности передачи имущества, устав АО должен содержать также и порядок оценки вносимого имущества. И, наконец, главное, что необходимо учитывать при эмиссии акций — это обязательный имущественный характер взносов (вкладов). Работы и услуги не могут выступать в качестве взносов (вкладов) в уставной фонд АО. Впрочем, это ограничение достаточно легко обойти: стоит учредителям предварительно «обзавестись» кредиторской задолженностью по полученным услугам (работам), а потом, на этапе учредительного собрания, зачесть денежный долг эмитента с денежным долгом инвестора по оплате акций.

Что касается видов и категории выпускаемых акций, то общим для открытых и закрытых акционерных обществ ограничением, установленным частью первой ст. 158 ГКУ, является доля привилегированных акций в уставном фонде. Такая доля не может превышать 25 %. При этом стоит отметить, что статья 4 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» устанавливает другой предел этой суммы — 10 %. Налицо коллизия норм, которую необходимо решать в пользу норм ГКУ как исходного и более «свежего» акта в сфере гражданского законодательства.

Кроме того, акции на предъявителя могут выпускать только открытые акционерные общества, которые не являются профессиональными торговцами ценными бумагами (ст. 26 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»), и не являются корпоративными инвестиционными фондами (ст. 13 Закона Украины «Об институтах совместного инвестирования»).

Решением ГКЦБФР № 124 установлено требование, обязывающее эмитента – открытое акционерное общество, решением которого об эмиссии акций предусмотрена возможность их оплаты денежными средствами, осуществлять размещение акций при участии торговца ценными бумагами (см. п. 4.1. Главы 4 издания), который имеет соответствующее разрешение (лицензию) ГКЦБФР. Выполнение этого требования подтверждается предоставлением для регистрации информации об эмиссии ценных бумаг копии договора эмитента с торговцем ценными бумагами на осуществление размещения ценных бумаг или предоставления консультаций. Причем, как установлено указанным решением, данное требование не распространяется на эмиссии акций, которые осуществляются при создании акционерных обществ в ходе приватизации и корпоратизации, а также на эмиссии акций, осуществляемые открытыми акционерными обществами в случаях:

- реорганизации общества;

- уменьшения уставного фонда;

- увеличения уставного фонда за счет индексации основных фондов.

С целью защиты прав инвесторов действующим законодательством предусмотрены ограничения относительно целей эмиссии, а также необходимость регистрации выпуска акций и информации о нем.

Так, в соответствии со ст. 34 Закона Украины «О хозяйственных обществах» и ст. 7 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» акционерному обществу запрещается выпуск акций для покрытия убытков, связанных с хозяйственной деятельностью. Естественно, если выпуск акций не предполагает привлечения средств участников, которые могут быть направлены на покрытие убытков хозяйственной деятельности эмитента, данный запрет не имеет смысла. В частности, данная норма не применяется в случае выпуска акций обществами, созданными в процессе корпоратизации и приватизации, деноминации акций (выпуск акций при изменении их номинальной стоимости без изменения размера уставного фонда), а также выпуска акций в связи с индексацией основных фондов (разъяснение ГКЦБФР № 5) поскольку в данном случае эмитент не осуществляет привлечение дополнительных средств. Данный запрет не действует и в случае выпуска акций акционерными обществами, созданными на основе арендных предприятий; на основе частей (паев) членов общества покупателей в процессе приватизации без привлечения дополнительных вкладов. Это признает ГКЦБФР, отмечая в разъяснении № 14/11, что установленный ст. 7 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» запрет на выпуск акций для покрытия убытков не применяется при регистрации первого выпуска акций и информации об их выпуске в случае формирования уставного фонда акционерного общества за счет частей (паев) членов арендного или коллективного предприятия или общества покупателей, без привлечения в оплату за акции дополнительных денежных средств, домов, сооружений, оборудования и других материальных ценностей, ценных бумаг, прав пользования землей, водой и другими природными ресурсами, а также других имущественных прав (в том числе на интеллектуальную собственность).

Решением ГКЦБФР № 22 установлено, что «в случае выявления сведений в решении и/или информации о выпуске акций и/или в других документах, которые направляются для регистрации выпуска акций и информации об их выпуске, позволяющих сделать вывод о привлечении средств об эмиссии с целью покрытия убытков, связанных с хозяйственной деятельнос­тью эмитента, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку отказывает в регистрации выпуска или информации о выпуске акций. В других случаях наличие убытков у эмитента может быть основанием для отказа в регистрации или информации о выпуске акций».

Следовательно, при увеличении уставного фонда за счет дополнительных взносов и реинвестиции дивидендов запрет на покрытие убытков налагает на эмитента не более чем «моральные» обязательства. По сути, лишь субъективное мнение (вывод) специалистов ГКЦБФР и будет здесь главным ограничивающим фактором. Нет вывода — нет ограничения.

Впрочем, субъективностью выводов ГКЦБФР и узостью оснований для них вряд ли стоит обольщаться, ведь существует административная и даже уголовная ответственность (ст. 223 УК) за внесение заведомо недостоверной информации в документы, направляемые для регистрации эмиссии ценных бумаг, а также за утверждение таких документов.