2. Сфера действия личного закона юридического лица

Сфера действия личного закона не исчерпывающим образом определена в п.2 ст.1202 ГК. На основе личного закона определяются, в частности:

1. статус организации в качестве юридического лица;

2. организационно-правовая форма юридического лица;

3. требования к наименованию юридического лица;

4. вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5. содержание правоспособности юридического лица;

6. порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятие на себя гражданских обязанностей;

7. внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8. способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Пункт.3 ст.1202 ГК устанавливает исключение из личного закона в пользу права страны, где совершается сделка. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку. При этом защищается добросовестная другая сторона сделки, которая не знала или не должна была знать об указанном ограничении. Недобросовестность другой стороны сделки (знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении) должна быть доказана.

3. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, также является право страны, где учреждена такая организация (ст.1203 ГК). Российское законодательство применяет к таким организациям правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношений.

4.Транснациональные корпорации (тнк)

Транснациональные корпорации (ТНК) – это многоотраслевые концерны с местом нахождения предприятий и филиалов в разных государствах; интернациональные не только по сфере деятельности, но и по капиталу.¹

В Проекте Кодекса поведения ТНК определена следующим образом:

«Предприятие, будь то государственное, частное или смешанное,

имеющее отделения в двух или более странах, независимо от юридической формы и области деятельности отделений,

которое функционирует в соответствии с определённой системой принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и общую стратегию через один или более центров по принятию решений,

и в рамках которого отделения таким образом связаны между собой, будь то отношения собственности или иными отношениями, что одно или несколько из них могут оказывать (оказывают) значительное влияние на деятельность других и в частности, пользоваться общими знаниями и ресурсами и разделять ответственность с другими».

Характерная черта ТНК – сочетание централизованного руководства с самостоятельностью входящих в неё структурных подразделений. Дочерние предприятия являются самостоятельными юридическими лицами, филиалы – несамостоятельные предприятия, входящие в состав ТНК.

Л.А. Лунц, ссылаясь на известного английского юриста К. Шмиттгоффа, выделяет характерную для многонациональных предприятий черту: экономическое единство при юридической множественности.¹ ТНК обычно делят на три группы.²

Первую группу составляют национальные общества, тресты, компании, имеющие за рубежом филиалы и дочерние общества, то есть корпорации национальные по своему капиталу, но международные по сфере деятельности.

Например, Дженерал мотор, Форд мотор, Интернешнл бизнес мешин (США), Фольксваген и Сименс (Германия), Филипс (Нидерланды), Бритиш Петролеум (Англия), Нестле (Швейцария) и др.

Вторая группа включает тресты и концерны, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу.

Например, англо-голландские концерны: нефтяной Ройял датч-Шелл и химико-пищевой Юнилевер; англо-американо-канадский никелевый трест Интернешнл никл Компани оф Канада; бельгийско-франко-люксембургский металл концерн Арбе и др.

Общее в юридическом статусе этих ТНК в том, что они созданы как юридические лица одного государства. Созданные в других странах филиалы, отделения, дочерние организации имеют собственный личный закон.

Третья группа включает картели и синдикаты, объединения производственного и научно-технического характера, которые не являются юридическими лицами. В объединения входят самостоятельные юридические лица.

В современной литературе выделяются два подхода к определению национальности ТНК или многонациональных предприятий.¹

Первый основан на определении личного статута самой ТНК (entity approach), второй - на понимании ТНК как множества предприятий (enterprise approach), каждое из которых имеет свой личный статут.

Первый подход к определению национальности ТНК заключается в том, что личным статутом такой корпорации признается закон страны места ее учреждения. Такой подход был распространен до 80-х гг. прошлого столетия. Он применялся как к ТНК, признаваемым международными корпорациями в силу участия в них своим капиталом иностранных юридических лиц, так и к ТНК, имеющим разветвленную сеть филиалов, дочерних компаний и представительств в иностранных государствах.

В настоящее время к ТНК, состоящим из множества дочерних компаний, применяется enterprise approach. Однако и при этом подходе дочерняя компания рассматривается как юридическое лицо, являющееся частью ТНК, чей личный статут определяется в соответствии с национальным правом того или иного государства. Выделение двух подходов к определению национальности ТНК позволяет регулировать деятельность многонациональных (международных), или транснациональных корпораций исключительно в рамках международного частного права.

Особые сложности связаны с определением личного закона ТНК. С одной стороны они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой стороны их дочерние и внучатые компании действуют в качестве самостоятельных юридических лиц других государств. ТНК имеют интернациональный характер не только по сфере деятельности, но и по капиталу. Они представляют собой многоступенчатую вертикаль: головная корпорация, дочерние холдинговые компании, внучатые производственные компании, правнучатые холдинговые компании и т.д.¹

Национальность каждой дочки, внучки, правнучки определяется в соответствии с законодательством государства, на территории которого учреждено (действует) такое подразделение. С правовой точки зрения ТНК является конгломератом юридических лиц различной национальности, управляемых из единого центра при помощи холдинговых компаний.

Тем не менее, в литературе высказывается мысль, что установить единый личный закон такого объединения можно с использованием теории контроля: по личному закону головной компании.²

Унификация правового регулирования международных компаний велась в двух направлениях: создание Кодекса поведения ТНК в рамках ООН и создание единого корпоративного права в странах Европейского Союза.³ Работа над Кодексом поведения предполагала создание единообразного режима деятельности для юридических лиц, имеющих разветвленную сеть филиалов и дочерних компаний в зарубежных странах. Унификация в Европейском Союзе проводилась в направлении гармонизации права о компаниях в государствах - членах ЕС.

Проект кодекса поведения ТНК разработан в 1986 г. и принят на основе резолюции Генеральной Ассамблеи ООН и носит рекомендательный характер.

В нём определяются принципы, цели и задачи ТНК:

- уважение национального суверенитета;

- суверенитет государств над их природными ресурсами, материальными ценностями и экономической деятельностью;

- невмешательство во внутренние и межправительственные отношения;

- право государства на регулирование и контролирование деятельности ТНК, на участие в распределении прибыли и национализацию иностранной собственности, находящейся на его территории;

- защита законной деятельности и принципа справедливого режима. Национальный режим будет представляться ТНК, если они соответствуют национальным экономическим целям и планам в области развития.

В 1976 г. ОЭСР¹ приняла Декларацию по иностранным инвестициям и многонациональным предприятиям и Руководство, в котором содержались рекомендации государств - членов ОЭСР, обращенные непосредственно к транснациональным корпорациям относительно их поведения на территории государства, где ими осуществляется экономическая деятельность. Эти документы являются примером регулирования деятельности многонациональных предприятий с помощью, так называемого мягкого права, основанного на добровольности его применения. Задачей международного права на этом этапе являлось устранение конфликта интересов, который существовал между государствами инвесторов и государствами, принимающими инвестиции.

Декларация ОЭСР об иностранных инвестициях и многонациональных предприятиях подвергалась ревизии и уточнению в 1979, 1982 и 1984 гг. В 2000 г. вышла новая редакция Руководства по многонациональным корпорациям, ориентировавшая государства - члены ОЭСР уже главным образом не на привлечение иностранных инвесторов, а на создание конкурентных условий для местных и зарубежных инвесторов. Об этом свидетельствует появление новой главы, посвященной конкуренции. Согласно положениям этой главы многонациональные предприятия обязаны действовать в рамках добросовестной конкуренции, как ее определяет национальное право страны, где осуществляется деятельность.

Хартия экономических прав и обязанностей государств 1974 г., принятая в виде резолюции Генеральной Ассамблеи ООН предусматривает право каждого государства в пределах своей юрисдикции регулировать и контролировать деятельность ТНК (ст.2).

Соглашение стран СНГ «О содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых, смешанных транснациональных объединений» от 15 апреля 1994 г. предусмотрено, что транснациональные объединения являются юридическим лицом по законам их регистрации. Статус филиалов и представительств определяется в учредительных документах в соответствии с местонахождением филиала или представительства.

Таким образом, источники международного права рассматривают многонациональные (транснациональные) предприятия (корпорации) как субъекты международного частного права. Такой же подход существует и в европейском праве.