2.3 Разрешительный способ образования юридических лиц

Разрешительный способ создания юридических лиц, получивший также широкое распространение в советский период, не утратил своего значения и в современных условиях развития экономики.

Конечно, в классической форме, когда необходимо было испрашивать разрешение, а уполномоченный орган мог отказать по причине нецелесообразности создания юридического лица, такой порядок в настоящее время не применяется, за исключением, может быть, создания организаций с иностранными инвестициями на территории закрытого административно-территориального образования.

В.А. Рахмилович обосновывал распространенность распорядительного способа сущностью государственной социалистической собственности, которая не допускала никакого иного способа возникновения юридических лиц¹.

Согласно п. 2.1 ст. 3 Закона России от 14 июля 1992 г. № 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании» и Постановлению Правительства Российской Федерации от 22 мая 2006 г. № 302 «О создании и деятельности на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями» создание таких организаций допускается с согласия Федеральной службы безопасности Российской Федерации и Министерства внутренних дел Российской Федерации.

О сохранении элементов разрешительного порядка можно вести речь в отношении федеральных законов, которыми устанавливается специальный порядок создания отдельных видов юридических лиц. Такой порядок установлен в отношении некоммерческих организаций; кредитных организаций.

Согласно п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций (далее - уполномоченный орган), или его территориальным органом. Правовая природа такого решения нетождественна решению о создании. В ее основе административные полномочия по принятию одного из следующих актов: 1) разрешить государственную регистрацию некоммерческой организации; 2) отказать в ее государственной регистрации; 3) приостановить ее государственную регистрацию.

Согласно абз. 2 ст. 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Соответствующее полномочие Банка России закреплено в ст. 59 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»¹.

Кроме того, признаки разрешительного способа ученые усматривают в отдельных нормах законодательства о защите конкуренции. Так, в ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлены случаи, когда создание новой коммерческой организации путем ее учреждения или реорганизации допускается исключительно с предварительного согласия антимонопольного органа. В отношении отдельных форм некоммерческих организаций федеральный законодатель установил дополнительные требования к процедуре их регистрации (срок предоставления документов, их перечень, основания для отказа)².

Коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций на основании ст. 34 Федерального закона «О защите конкуренции», подлежит ликвидации либо реорганизации в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в частности в результате возникновения или усиления доминирующего положения.

Независимо от того, кем разрешено создание некоммерческой организации или кредитной организации, сохраняет силу общее правило о том, что юридическое лицо создается с момента внесения соответствующей записи уполномоченным органом в ЕГРЮЛ.

Таким образом, в зависимости от того, кто является учредителем, различают три способа образования юридического лица: распорядительный, нормативно-явочный и разрешительный. При распорядительном порядке юридическое лицо образуется в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления (например, государственные или муниципальные унитарные предприятия, учреждения).

Преобладающим является нормативно-явочный способ создания юридических лиц, в соответствии с которым они могут быть свободно образованы учредителями - гражданами и организациями, т.е. для их возникновения не требуется ни распоряжения о создании, ни разрешения государственных органов или органов местного самоуправления.