2. Актуальные проблемы взаимодействия адвокатуры с правоохранительной системой, возможные пути их решения

2.1. Проблемы взаимодействия адвокатуры с правоохранительными органами

На современную российскую адвокатуру возлагается обязанность по реализации функций, связанных с поддержанием профессиональных стандартов и этических норм, защитой членов адвокатского сообщества от преследований и необоснованных ограничений и посягательств, обеспечением квалифицированной юридической помощи для всех граждан.

Адвокатура не может осуществлять реализацию указанных функций единолично. С целью достижения правосудия она всегда кооперируется с другими государственными и общественными институтами.

В то же время, разрешая свою основную задачу - обеспечение прав и свобод человека и гражданина, адвокатура осуществляет общественный контроль над деятельностью государства и его органов в указанной сфере.

Подобное правовое положение адвокатуры усложняет её природу, и позволяет говорить о дискуссионной природе ее правового статуса [66, с.17].

В современной научной литературе распространено мнение о том, что адвокатура представляет собой особый правовой институт, сочетающий в себе как частноправовые, так и публично-правовые начала.

Так, в качестве защитника и представителя в судебном процессе адвокат осуществляет функцию защиты доверителя, т.е. преследует частные интересы.

Вместе с тем, деятельность адвокатуры направлена на защиту интересов неограниченного круга физических и юридических лиц.

Кроме того, можно выделить такие публичные интересы, которые присутствуют в деятельности адвокатуры при оказании юридической помощи, как:

- пресечение нарушений прав и свобод граждан,

- установление режима законности, предупреждение правонарушений,

- обеспечение принципа состязательности процесса, что позволяет говорить о том, что адвокатура выполняет конституционную функцию публично-правового характера [67, с.24-25].

Все это позволяет сделать вывод о том, что деятельность адвокатуры направлена на создание демократического правового государства и гражданского общества в целом.

Эти задачи российской адвокатуры соответствуют принципам организации этого института, закрепленным в международных актах (Основные положения о роли адвокатов, принятые восьмым Конгрессом Организации Объединенных Наций по предупреждению преступлений в августе 1990 году в Нью-Йорке [68]), а также в Конституции и законах Российской Федерации , регулирующих правоотношения в сфере защиты прав и свобод.

Работа адвоката не представляется возможной без сотрудничества с органами следствия, прокуратуры и суда.

В то же время взаимодействие адвокатуры с иными государственными органами содержит ряд проблемных моментов.

И прежде всего, следует отметить наличие подобных проблем при взаимодействии адвокатуры с правоохранительными органами и судом.

При осуществлении своей деятельности адвокат решает вопросы, связанные с тщательным изучением обстоятельств дела, со сбором информации, с выбором и анализом применимого материального права, с выработкой своей позиции и линии защиты.

Кроме того, дополнительной нагрузкой для адвоката является продумывание тактики поведения в отношении конкретного дознавателя, следователя, прокурора, судьи [69, с.66-67].

При этом следует отметить, что в деятельности института адвокатуры и судебных органов достаточно много общего.

В первую очередь следует сказать об общей цели деятельности адвокатуры и судебных органов, какой является защита, обеспечение и восстановление законных прав, свобод и интересов граждан и юридических лиц.

Далее следует отметить наличие ряда общих принципов, на основе адвокатура и суды реализуют возложенные на них законно полномочия, а именно, и адвокаты и судьи осуществляют свою деятельность независимо, руководствуясь положениями Конституции и федеральных законов Российской Федерации, регулирующих данную деятельность [70, с.242].

В то же время можно выделить различия в адвокатской и судебной деятельности.

В то же время, деятельность адвоката не является правосудием.

Функции по представительству адвоката в суде не носят исключительного характера, так как могут совершаться, помимо адвокатов, другими уполномоченными на то лицами (законными представителями и пр.).

Далее, различия между адвокатом и судьей заключаются в характере отношений к субъектам их деятельности. В то время как судья должен быть беспристрастен в отношении участников судопроизводства, задачей адвоката является отстаивание интересов своего доверителя всеми законными способами.

Наконец, главное отличие между судом и адвокатурой заключается в цели судопроизводства - установлении истины. Данная задача ставится только перед судом и не входит в компетенцию адвоката, хотя и позволяет обеспечить соблюдение принципа объективности и гарантировать соблюдение презумпции невиновности [71,с.18-19].

Отношения между адвокатом и судьей при рассмотрении уголовного или гражданского дела должны основываться на строгом соблюдении как адвокатом, так и судьей прав и обязанностей, предоставленных им законом, в соответствии с поставленными перед ними целями и задачами.

В то же время судебная практика показывает, что нередки случаи, когда суду препятствуют адвокату в ознакомлении с материалами дела до участия в судебном процессе, что нарушает судья процессуальные нормы о равенстве прав участников процесса. Судебное разбирательство по предоставлению и исследованию доказательств, отсутствие у суда достаточных оснований для устранения вопросов, возложенных адвокатом на подсудимого, потерпевшего, свидетеля, эксперта, необоснованность причин отклонения ходатайств адвоката и т. д. [72, с.1332].

В то же время важность участия адвоката в судебном процессе невозможно переоценить.

Во-первых, предоставляя квалифицированную юридическую помощь на досудебной стадии правового конфликта, адвокат вносит свой вклад в его разрешение, не обращаясь в суд. Это позволяет сторонам в споре избежать длительного и дорогостоящего судебного разбирательства, а также помогает снизить нагрузку на суды.

Во-вторых, защита интересов своего клиента (ответчика), адвоката, представление в суде объяснений, доказательств, юридических аргументов в защиту своей позиции, что позволяет суду оценивать весь объем доказательств по делу, а не только доказательства, представленные одной из сторон (обвинением), помогают прояснить объективную истину дела.

В-третьих, одной из задач адвоката является оценка качества обвинительных заключений, постановлений обвинения, которые во многих случаях юридически неграмотны [73, с.45].

Таким образом, участие адвоката в качестве представителя стороны в деле оптимизирует ведение судопроизводства, обеспечивая наиболее полную защиту прав сторон в процессе и облегчая выполнение судебных задач.

Наряду с судебной системой адвокатура тесно сотрудничает, в частности, в уголовном процессе с органами прокуратуры, следователями и следственными органами.

Конкретные условия их взаимодействия зависят от позиции адвоката в конкретном процессе: находится ли он на стороне обвинения или защиты.

Однако общие принципы такого взаимодействия остаются неизменными. В частности, речь идет о независимости адвоката при осуществлении им законной профессиональной деятельности, а также о невмешательстве правоохранительных органов в деятельность адвоката.

Суть взаимодействия защиты и обвинения заключается в деятельности, в успехе которой одинаково заинтересованы адвокат (его руководитель), сотрудник оперативного отдела, следователь и прокурор.

Такая деятельность основывается на концепции взаимоуступок.

Данная концепция предполагает обязанность адвоката оказывать действенное содействие правосудию, путем предоставления информации о способе, времени и месте совершения преступления, соучастниках и лицах, прикосновенных к преступной деятельности.

Сторона обвинения, в свою очередь, идет на уголовно–правовые, уголовно–процессуальные и иные уступки обвиняемым (подозреваемым), а также гарантирует принятие оперативно–розыскных, уголовно–процессуальных и иных мер, предотвращающих посткриминальное негативное воздействие [74, с.6].

В то же время противодействие сторон защите и обвинению является противоположностью выполняемых ими функций. Если адвокат занимается выяснением обстоятельств, которые оправдывают обвиняемого или смягчают его наказание, то обязанность следователя, следователя, прокурора состоит в том, чтобы установить факты, которые обвиняют обвиняемого, и отягчить его наказание.

Противостояние адвоката и судебное преследование по делу осуществляется всеми способами, предусмотренными законом.

Так, адвокат имеет право:

- обращать внимание суда на недостаточность доказательств, положенных в основу обвинения;

- указывать на необоснованность версии, опровергающей или ставящей под сомнение версию обвинения;

- опровергать обвинение путем критики, лежащих в его основе доказательств.

Кроме того, защитник в процессе предварительного следствия вправе обжаловать действия следователя, лица, проводящего дознание, и в судебном порядке опровергнуть обвинение, вынесенное обвиняемому, а также обжаловать приговор (по уголовному делу) и решение (по гражданскому делу) [75, с.115].

В рамках оказания юридической помощи своему клиенту защитник, участвующий в следственном процессе, имеет право:

- информировать его в присутствии следователя, следователя,

- задавать вопросы допрашиваемым лицам с разрешения следователя [76, с.102].

Следователь, чтобы сделать письменные комментарии о правильности и полноте записей в протоколе следственного действия.

Следователь или дознаватель могут отозвать вопросы защитника, но он обязан записать вопросы, заданные в протоколе [77, с.99].

Поскольку принцип независимости лежит в основе организации и деятельности адвокатуры, органы дознания, следователь и прокурор не имеют права оказывать какое-либо влияние на адвоката.

Закон запрещает допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя.

Согласно статье 5 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», «тайное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещено» [78, с.120-121].

Основной формой деятельности адвокатов является участие адвоката в уголовном процессе.

Возможность привлечения адвоката для участия в деле по инициативе следственных органов, дознания и суда обеспечивает реализацию права на защиту с помощью адвоката в случае, если по какой-либо причине обвиняемый (подозреваемый) не заключил договор с адвокатом.

Функция защиты в уголовных делах и юридической помощи связана с конституционными положениями о праве каждого человека на:

- квалифицированную юридическую помощь,

- предоставление юридической поддержки со стороны защитника в случае уголовного преследования (с момента, когда лицо с другой стороны, арестован по подозрению в совершении преступления или при наличии других признаков обвинительной деятельности против него) [79, с.41-42].

По мнению А.С. Барабаш, назначение и функции защитника связаны с тем, «чтобы не допустить односторонности действий государственных органов в случаях, когда это может угрожать правам и законным интересам его клиента» [80, с.86-87].

Право на адвоката устанавливается отдельной нормой еще и потому, что в сфере уголовного судопроизводства могут быть существенные ограничения основных прав и свобод человека.

Так, в статье 6 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации предусматривается, что «уголовное судопроизводство по своей цели обеспечивает защиту прав и законных интересов отдельных лиц и организаций, пострадавших от преступления, защиту лица от незаконного и необоснованное обвинение, осуждение, ограничение его прав и свобод ».

Конституция Российской Федерации устанавливает следующие положения, касающиеся взаимодействия юристов с правоохранительными органами в уголовном судопроизводстве:

- основные вопросы, регулирующие принципы ареста, заключения под стражу и содержания под стражей (статья 22 Конституции Российской Федерации);

- невозможность использования при осуществлении правосудия доказательств, полученных с нарушением федерального закона (статья 50 Конституции Российской Федерации);

- невозможность свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (статья 51 Конституции Российской Федерации),

- равенство перед законом и судом (статья 19 Конституции Российской Федерации);

- гарантия судебной защиты прав и свобод (статья 46 Конституции Российской Федерации);

- право на рассмотрение дела с участием присяжных заседателей (статья 47 Конституции Российской Федерации);

- право на пересмотр приговора вышестоящим судом (статья 50 Конституции Российской Федерации);

- принцип презумпции невиновности (статья 49 Конституции Российской Федерации).

В то же время Конституция Российской Федерации не раскрывает все механизмы защиты прав человека и гражданина защитником на всех этапах уголовного судопроизводства.

Содержание адвокатской деятельности адвоката зависит от качества, в котором ему разрешено участвовать в уголовном деле.

В связи с этим необходимо различать деятельность адвоката, во-первых, в качестве защитника, во-вторых, в качестве представителя и, в-третьих, в качестве адвоката, оказывающего другую квалифицированную юридическую помощь.

Помимо полномочий адвоката в российском уголовном процессе адвокату могут быть назначены полномочия защитника или представителя:

- потерпевшего,

- гражданского истца,

- гражданского ответчика.

В зависимости от статуса лица, обратившегося за помощью к адвокату, деятельность последнего разделяется [81, с.17-18].

В соответствии со статьей 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации защитником является «лицо, которое в порядке, установленном настоящим Кодексом, защищает права и интересы подозреваемых и обвиняемых лиц и оказывает им юридическую помощь». в уголовном процессе. Адвокаты участвуют в качестве защитников».

В российском уголовном процессе в качестве адвокатов принимаются только адвокаты.

Такая «монополия» адвокатуры устанавливается для обеспечения того, чтобы лицо получало необходимый объем юридической помощи от профессионального участника уголовного процесса.

Кроме того, наличие статуса адвоката позволяет вам привлекать лиц с таким статусом к процессу назначения, что было бы невозможно в случае с доверенностью.

По определению или по постановлению суда один из близких родственников обвиняемого или другое лицо, чей допуск запрашивается обвиняемым, могут быть допущены в качестве защитника вместе с адвокатом.

При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

В федеральных судах общей юрисдикции, где рассматривается большинство уголовных дел, наряду с адвокатами могут быть также допущены иные лица.

В федеральных судах общей юрисдикции, где рассматривается большинство уголовных дел, наряду с адвокатами могут быть допущены и другие лица [82, с .110-111].

Последние редакции Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» расширили процессуальные права адвокат.

Таким образом, в соответствии с пунктом 3 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат имеет право:

«1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций в порядке, предусмотренном ст.6.1 настоящего ФЗ.

Указанные органы и организации в установленном порядке обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их копии;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;

4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации ».

Согласно положениям статьи 53 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, адвокат имеет право с момента вступления в уголовное дело:

«1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с п.3 ч.4 ст.46 и п.9 ч.4 ст.47 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч.3 ст.86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации;

3) привлекать специалиста в соответствии со смт.58 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации средства и способы защиты».

Деятельность адвоката не ограничивается оказанием правовой помощи.

Зачастую адвокат, особенно в уголовном процессе, фактически проводит параллельное предварительное расследование уголовного дела, в котором он выполняет действия, аналогичные оперативно-розыскным действиям.

Это особенно ярко проявляется, когда адвокат собирает материалы с целью последующего обращения с ходатайством в органы предварительного следствия и в суд, чтобы приложить их в качестве доказательств [83, с.32].

В соответствии с частью 1 статьи 74 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основании которых суд, прокурор, следователь, следователь в порядке, установленном настоящим Кодексом, устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств быть доказано в ходе уголовного процесса, а также других обстоятельств, связанных с уголовным делом.

В качестве доказательства допускается:

1) показания подозреваемого, обвиняемого;

2) показания потерпевшего, свидетеля;

3) заключение и показания эксперта;

3.1) заключение и показания специалиста;

4) вещественные доказательства;

5) протоколы следственных и судебных действий;

6) другие документы.

В то же время право наделять такие материалы статусом доказательств по уголовному делу принадлежит только компетентным должностным лицам.

В то же время Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» устанавливает, что собранные адвокатом материалы могут быть признаны в качестве доказательств в порядке, установленном законом.

Таким образом, существует неравенство сторон в доказательствах, зафиксированное на законодательном уровне: обвинение в лице предварительного следствия возлагается на сбор доказательств, в то же время на материалы, собранные защитой в лице адвоката. может быть признано или не признано в качестве доказательства.

Следует отметить, что в части 3 статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и пункты. 1 - 3 части 3 статьи 6 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" содержится перечень действий, направленных на сбор доказательств в ходе оказания юридической помощи по уголовному делу, которое защитник имеет право осуществлять.

Этот список отличается от перечня процессуальных действий, осуществляемых органами предварительного следствия и судом при сборе доказательств, и содержит:

1) получение предметов, документов и иных сведений;

2) опрос лиц с их согласия;

3) истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Однако порядок осуществления этих действий юридически не установлен [84, с.103].

В связи с этим, 22 апреля 2004 года Совет Федеральной палаты адвокатов разработал Методические рекомендации по реализации прав адвоката [85], предусмотренные пунктом 2 части 1 статьи 53, части 3 статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 3 статьи 6 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Методические рекомендации).

В них указывается на необходимость учета требований статей. 74 и 75 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, определяющих понятие, свойства и виды доказательств, на необходимость соответствия таких документов по форме и содержанию требованиям ст. 84 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Кроме того, в Методических рекомендациях подробно изложены рекомендуемые процедуры проведения и обработки результатов получения материалов, которые могут быть определены в качестве доказательств.

Следует отметить, что органы предварительного следствия имеют право на получение предметов и документов, имеющих отношение к делу, посредством конфискации и других следственных действий.

В то же время такое право в отношении адвоката не закреплено в законе, что создает дополнительную нагрузку на адвоката при выполнении им своих функций защиты.

Поэтому, при необходимости, приобретая предметы или документы в качестве доказательной базы, юристу рекомендуется предпринять действия для получения таких предметов или документов только на добровольной основе и на основании согласия владельца в виде его письменного заявления с нотариально заверенная подпись.

Адвокат при совершении этого действия также должен составить письменный акт, требования к которому во многом схожи с требованиями к протоколу изъятия, составляемому органами предварительного следствия [86].

Согласно пункта 2 части 3 статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, опрос производится только с согласия собеседника.

Право адвоката на допрос в большинстве случаев используется им для определения потенциальных свидетелей, чьи показания могут способствовать защите, допрос которой может быть подан с петицией.

При приглашении свидетелей на судебное заседание адвокат должен точно знать, какие обстоятельства могут дать показания свидетели.

Следовательно, такой опрос позволяет до проверки ходатайства о допросе лица в качестве свидетеля проверить, что он намерен дать показания, и не повлияет ли его допрос в судебном заседании на положение доверителя.

Что касается возможности опроса после допроса того же лица следователем в качестве свидетеля-потерпевшего, мы считаем, что такой опрос возможен только в том случае, если во время допросов не были выяснены все вопросы, имеющие значение для дела.

В соответствии с Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 4 апреля 2006 года № 100-О [87], отсутствие процессуальной регламентации формы проведения опроса и фиксации его результатов не может рассматриваться как нарушение закона и являться основанием для отказа в приобщении результатов к материалам дела.

В то же время, Конституционный Суд Российской Федерации обращает внимание на тот факт, что информация, полученная защитником в результате опроса, может быть признана в качестве основы для допроса этих лиц в качестве свидетелей и для других следственных действий.

Такая информация должна быть проверена и оценена, а также любые доказательства с точки зрения актуальности, приемлемости, надежности.

Все собранные в совокупности доказательства проверяются с точки зрения достаточности для разрешения уголовного дела.

Авторы Методических рекомендаций рекомендуют направлять в органы предварительного расследования либо в суд письменное мотивированное ходатайство о приобщении материалов с приложенными к ходатайству заявлением о добровольной выдаче предмета, соответствующими актами его получения, самими предметами и/или документами и иными сведениями по делу, собранными адвокатом.

В случае отказа удовлетворить такое заявление, оно, в соответствии со статьей 120 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, в любом случае подлежит приобщению к материалам уголовного дела.

Поскольку полученный предмет, документы и другая информация прилагаются к ходатайству, они также подлежат включению в материалы того же дела.

В соответствии с п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2010 года № 28 "О судебной экспертизе по уголовным делам", «специалист не проводит исследование вещественных доказательств и не формулирует выводы, а лишь высказывает суждение по вопросам, поставленным перед ним сторонами» [88].

В свою очередь, определение Конституционного Суда Российской Федерации № 145-О от 4 марта 2004 года установило, что обвиняемый и его защитник не являются вправе самостоятельно обратиться в экспертное учреждение для проведения судебно-медицинской экспертизы [89].

Это положение усиливает неравенство сторон, поскольку у адвоката и его клиента нет возможности самостоятельно получить такие доказательства в результате исследования, проведенного экспертом.

Что касается возможности заключения специалиста, к которому может обратиться защита, следует отметить, что они сильно сужены.

Таким образом, несмотря на то, что право адвоката на собирание доказательств закреплено в Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации, а Методические рекомендация фактически регламентируют проведение адвокатом самостоятельного параллельного расследования, собственно реализация указанных прав и полномочий на досудебных стадиях опосредована деятельностью государственных субъектов уголовного судопроизводства.

Именно на дознавателя, следователя и прокурора возложена обязанность собирать доказательства путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации.

В соответствии со статьей 55 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, адвокаты могут быть представителями гражданского ответчика.

По своей правовой и организационной структуре представительство как публично-правовой вид деятельности адвоката, в отличие от защиты, является более сложным явлением, структуру которого определяют такие факторы, как субъекты и цели адвокатского представительства.

Так, если адвокат осуществляет представление интересов потерпевшего и гражданского истца, он является субсидиарным обвинителем, осуществляющим уголовное преследование (в интересах потерпевшего в полном объеме, а в интересах гражданского истца — только в части гражданского иска).

Если адвокат представляет интересы гражданского ответчика, он является субсидиарным защитником интересов доверителя, но только в части гражданско-правовой ответственности доверителя.

Что касается поддержания обвинения по уголовным делам частного обвинения, его следует понимать как самостоятельный, автономный вид публично-правовой деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 20 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, данная деятельность представляет собой разновидность уголовного преследования, которое осуществляется потерпевшим, его законным представителем по поручению потерпевшего, заявление которого послужило основой для открытия уголовного судопроизводства [90, с.3].

Кроме того, деятельность адвоката как представителя потерпевшего по уголовным делам частного обвинения урегулирована статьей 22, частями. 1, 3, 4 статьи 45, частью 3 статьи 246, частью 7 статьи 318, пунктом 2 части 4 статьи 321 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

По данной категории уголовных дел адвокат-представитель, наделенный процессуальной обязанностью по поддержанию и доказыванию частного обвинения, в соответствии с частью 2 статьи 43, частями 4, 5 статьи 246, пунктом 2 части 4 статьи 321 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, имеет право производить адвокатское расследование, для чего адвокату необходимо выявить, собрать и представить суду доказательства, подтверждающие предъявленное обвинение (часть 2 статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, можно сделать вывод о том, что российское уголовно-процессуальное законодательство последовательно и достаточно полно урегулировало вопрос о видах публично-правовой деятельности адвоката в уголовном процессе.

В то же время открытой остается проблема, связанная с регламентацией субъектов, осуществляющих защиту, представительство и поддержание обвинения по уголовным делам, возбуждаемым по заявлению потерпевшего.

Данная деятельность может осуществляться, в соответствии с законом, уполномоченными на совершение такой деятельности профессионалами (т.е., адвокатами).

Также такая деятельность может осуществляться иными лицами, круг которых довольно широк (законные представители — родители, усыновители, супруг, брат, сестра, либо любое лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец - в мировой юстиции) [91, с.262].

Данные положения российского законодательства являются отличными от соответствующих регламентаций европейских стран, а также международных стандартов.

Так, например, в Великобритании юридическую помощь по уголовным делам предоставляют солиситоры (собирают доказательства по уголовным делам и подготавливают их к рассмотрению в суде) и барристеры (обладает правом выступать во всех судах). То есть, в уголовном процессе Англии юридическую помощь по защите прав личности оказывают только профессионалы - адвокаты, имеющие статус солиситора или барристера. При этом адвокат является равноправным партнером суда, прокурора, следователя [92, с.86].

Таким образом, считаем, что концепция, представляющая роль адвоката как помощника суда, прокурора, следователя в состязательном уголовном процессе, существующая сегодня в России, не может рассматриваться как приемлемая в новых исторических условиях.

Сегодня главная функция адвоката заключается не в оказании помощи в расследовании и рассмотрении уголовного дела, а в участии адвоката в данной деятельности в качестве равноправного субъекта уголовного судопроизводства, с одной стороны, и участника стороны защиты, - с другой.

Данная точка зрения подтверждается также тем, что с точки зрения процессуальных ролей деятельность адвоката, так же как и судьи, прокурора, следователя, носит публично-правовой характер.

Кроме того, на наш взгляд, с целью уравновешивания полномочий сторон обвинения и защиты в уголовном процессе, обеспечения их равноправия и состязательности, необходимо наделить адвоката правом на проведение параллельного расследования, а также правом на совершение процессуально значимых действий по собиранию доказательств.

Считаем, что введение адвокатского расследования позволит устранить существующий в современном российском уголовном процессе обвинительный уклон, следствием чего будет обеспечено полноценное выполнение адвокатурой своей правоохранительной функции.