1. Место адвокатуры в системе правоохранительной деятельности

1.1. Адвокатская деятельность как особый вид юридической деятельности

Адвокатура в России прошла долгий исторический путь. Развиваясь под влиянием экономических, социальных и политических факторов, адвокатура как институт гражданского общества изначально была направлена на самозащиту и защиту человека в состязательном процессе с целью уравнять его права в средствах защиты с государством. При этом изначально объектом защиты были не личные неимущественные права, а имущественные правоотношения.

В самом начале своего развития адвокатура формировалась как институт родственного представительства. Позже функции защиты были переданы посторонним лицам, которые выступали в защиту собственного интереса или защищали интересы других за определенное вознаграждение. Таким образом было положено начало формированию профессионального сообщества адвокатов [5, с.30-31].

С течением времени, функции института адвокатуры расширялись и уточнялись, адвокаты получили полномочия не только на защиту интересов подсудимого, но и на предоставление консультаций по различным вопросам правового характера.

В дальнейшем адвокатура оформилась в самостоятельный, независимый институт общества [6, с.39-40].

М.А. Авдеева справедливо замечает, что «именно как общественный институт адвокатура всегда была одним из важнейших показателей развития данного общества» [7, с.12].

Сегодня адвокатура также отражает степень развития гражданского общества, являясь при этом его фундаментом.

Гражданское общество  - это совокупность общественных отношений (социально-политических, товарно-рыночных, семейно-бытовых, духовно-культурных), формирующихся и развивающихся на основе саморегулирования, вне рамок властно-государственных структур

Гражданское общество  исключает или крайне ограничивает вмешательство государства, однако не может развиваться вне рамок государства как такового.

Назначение и цель гражданского общества заключается в обеспечении благополучия всех социальных слоев населения, создании условий, способствующих повышению жизненного уровня граждан, удовлетворении всех их потребностей в различных сферах общественных отношений [8, с.5-6].

Задача гражданского общества состоит в применение всех средств и способов, направленных на раскрытие и реализацию творческих способностей личности.

Цели и задачи гражданского общества, их реализация, подкрепляются рядом правовых гарантий, представляющих собой систему правовых норм, принципов и институтов, условий и средств правового характера, обеспечивающих защиту прав и свобод человека и гражданина, а также законных интересов любого института гражданского общества.

При отсутствии сильных институтов гражданского общества общественные отношения оказываются под контролем государства и официальной идеологии, деформируются и подавляются [9, с.22-23].

Можно выделить следующие характерные особенности гражданского общества:

1. наличие множества ассоциаций (центров социальной власти),

2. относительная независимость данных центров социальной власти, позволяющая противостоять контролю и ограничениям со стороны государства,

3. наличие чувства гражданской ответственности, а также цивилизованного поведения и активной гражданской позиции.

Важнейшим и основополагающим принципом любого гражданского (демократического) государства является принцип правовой защищенности граждан.

Данный принцип заключается в том, что права гражданина, его свободы, а также их защита являются наивысшей ценностью в данном государстве [10, с.18].

Важные юридические гарантии обеспечения права на защиту содержатся в международно-правовых актах, среди которых можно выделить:

- Всеобщую декларацию прав человека, принятую 10 декабря 1948 года Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций, которая закрепляет гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния [11],

- статья 14 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года: «любое государство должно предоставлять каждому гражданину эффективные средства правовой защиты» [12],

- ст. 6 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года [13].

Понимание важности защиты прав и свобод человека, овладение культурой прав человека дает ориентир для личности, государства в оценке существующих политических режимов, правовой и моральной культуры российской государственности, а также правосознания людей.

Именно институт адвокатуры представляет правовую защиту граждан как признак гражданского общества [14, с.18].

Конституция Российской Федерации содержит норму, согласно которой права и свободы граждан являются наивысшей ценностью в государстве.

Россия, в соответствии с Конституцией Российской Федерации, является демократическим правовым государством (статья 1 Конституции Российской Федерации), гарантирующим государственную (статья 45 Конституции Российской Федерации) и судебную (статья 46 Конституции Российской Федерации) защиту прав и свобод человека и гражданина, право на получение квалифицированной юридической помощи (статья 48 Конституции Российской Федерации).

Адвокатура Российской Федерации - профессиональное сообщество адвокатов, институт гражданского общества, который не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

По своей юридической природе адвокатура является независимой, неправительственной, некоммерческой, добровольной организацией профессиональных юристов, основной целью которой является оказание юридической помощи всем, кто нуждается в такой помощи.

Именно такая цель закрепляется за адвокатурой России в Конституции Российской Федерации [15, с.30].

Согласно статье 2 Конституции Российской Федерации права и свободы человека являются высшей ценностью. Защита этих прав и свобод вменяется в обязанность государству.

В части 1 статья 45 Конституции Российской Федерации гарантируется защита прав человека и гражданина в России, статьей 46 Конституции Российской Федерации установлены гарантии на судебную защиту прав и свобод гражданина, а в статье 48 Конституции Российской Федерации закреплено право граждан на получение не просто право­вых услуг, а квалифицированной юридической помощи, прежде всего, от необоснованного лишения свободы.

На государство при этом данной статьей Конституции Российской Федерации возложена обязанность по обеспечению такой юридической помощи.

Вместе с тем, в Конституции Российской Федерации нет прямых упоминаний об адвокатуре, как о государственном и общественном институте, механизме судебной зашиты, обеспечивающем квалифицированную юридическую помощь [16, с.17-18].

Официальное определение адвокатуры содержится в части 1 статьи 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», где адвокатура обозначается как профессиональное сообщество адвокатов, институт гражданского общества, не входящий в систему органов государственной власти и местного самоуправления [17].

Основу организации и деятельности адвокатуры составляет система следующих принципов:

1) гуманизм, защита прав и свобод человека; основополагающий принцип, отображающий сущность адвокатуры в защите доброго имени, чести, достоинства, жизни, здоровья, свободы, личных тайн, собственности, социально-экономических и политических прав человека,

2) законность:

– выражается в том, что организация сообщества адвокатов, регламентация членства в нем, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе закона (ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а также других федеральных законов в сфере оказания юридической помощи, направленной на защиту прав и свобод человека и гражданина),

- предполагает использование адвокатом при осуществлении своих профессиональных обязанностей по защите прав и законных интересов своих доверителей только законных средств,

- если в случае осуществления профессиональной деятельности адвокат выявляет нарушения закона со стороны судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности, он должен добиваться устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей,

3) добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней - по своему содержанию этот принцип является автономным и таким, что, на наш взгляд, не охватывается никакими другими названными принципами организации адвокатуры [18, с.86-87].

Адвокатом в России может быть любое лицо, которое имеет:

- высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности,

- стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо стажировку в адвокатском образовании.

Все адвокаты равноправны как в плане осуществления своей профессиональной деятельности, так и в плане имеющихся у каждого из них возможностей:

- выбирать организационную форму адвокатского образования,

- участвовать в управлении адвокатурой путем непосредственного участия в съездах или собраниях (конференциях) адвокатов, избрании органов Федеральной палаты адвокатов и адвокатской палаты субъекта Российской Федерации;

4) самоуправление - все вопросы организационной стороны деятельности адвокатских палат и адвокатских образований (численный состав, смета доходов и расходов, избрание руководящего состава и т.д.) решаются в рамках самой адвокатуры – на уровне собраний (конференций) адвокатов и Всероссийского съезда адвокатов;

5) независимость адвокатуры и недопустимость государственного и иного вмешательства в ее дела – заключается в праве адвокатуры не подчиняться органам законодательной, исполнительной или судебной власти (ни на федеральном, ни на местном уровне), в том числе органам Министерства юстиции Российской Федерации, прокуратуры, Министерства внутренних дел, Федеральной службы безопасности, суда, а также каким-либо общественным организациям или отдельным лицам; напротив, обеспечение независимости адвокатуры и адвокатов является обязанностью органов государства; адвокат является независимым советником по правовым вопросам; адвокат самостоятельно определяет правовую позицию по делу, а за незаконное влияние на него предусмотрена юридическая ответственность,

6) тайна сведений, доверенных адвокатуре клиентами («адвокатская тайна») – побуждает адвоката к поведению, которая формирует доверительные отношения в рамках выполнения поручения, обеспечивает доверие клиента; адвокатская тайна включает:

- факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению;

- сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;

- сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;

- сведения, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;

- сведения, сообщенные адвокату лицом, которое он представляет в гражданском, арбитражном или административном процессе;

- сведения, содержащиеся в переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым) и в адвокатских досье,

7) корпоративность и равноправие адвокатов:

- основывается на общности профессиональных интересов и целей всех членов адвокатского сообщества, являющихся в то же время самостоятельными и независимыми и действующими в личном качестве,

- предполагает моральную ответственность каждого члена адвокатского сообщества перед своими коллегами за квалифицированность, добросовестность и законность осуществляемой им деятельности, а также необходимость проявления заботы со стороны адвокатского сообщества и его органов о членах этого сообщества [19, с.15-16].

Система принципов адвокатуры не сводится к простой совокупности элементов, ведь невозможно познать систему принципов адвокатуры в целом, только исследуя каждый из принципов отдельно. Адвокатура обладает всеми этими свойствами вместе, и, хотя и зависит от свойств принципов, определяется исключительно этими свойствами.

Характеристика принципов адвокатуры в целом определяется не только характеристиками самих принципов, но и характеристиками связей между ними.

Система принципов адвокатуры является устойчивой, однако не статичной.

Формирование новых принципов не только вводит в систему новые связи, но и меняет характеристики многих или всех бывших взаимосвязей, приводит к исключению некоторых из них или способствует появлению новых [20, с.13-14].

Под адвокатской деятельностью следует понимать:

1) оказание в установленном порядке профессиональной квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов лицами, получившими статус адвоката,

2) обеспечение доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской [21, с.65-66].

Юридические консультации, предоставляемые лицами, специально уполномоченными законом заниматься другой профессиональной деятельностью, не являются адвокатской деятельностью.

Адвокатская деятельность включает в себя правовую помощь посредством:

- адвокаты дают советы и разъяснения, устную и письменную информацию по правовым вопросам;

- составление адвокатом заявлений, жалоб, завещаний, судебных исков и других документов правового характера;

- осуществление юристом защиты прав и законных интересов доверителей на различных этапах конституционного, арбитражного, административного, гражданского и уголовного судопроизводства;

- участие адвоката в качестве представителя доверителя в рассмотрении дел в арбитражном суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и других органах разрешения конфликтов;

- представление адвокатом интересов доверителя в государственных органах и органах местного самоуправления, общественных объединениях и других организациях (как внутри страны, так и в аналогичных органах и организациях иностранных государств);

- участие адвоката в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, исполнении уголовного наказания, в налоговых правоотношениях;

- предоставление адвокатом другой юридической помощи, не запрещенной Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [22, с.70-71].

Деятельность адвокатуры публичного права связана с работой государственного органа отправления правосудия - суда.

В связи с этим отношения между адвокатурой и государственными органами должны четко регулироваться на законодательном уровне.

В то же время в обязательном случае необходимо учитывать такие принципы организации и деятельности адвокатуры, как независимость, корпоративизм и самоуправление [23, с.149].

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя принципала в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также представителя или защитника принципала в уголовном и административном судопроизводстве, регулируются соответствующим российским процессуальным законодательством.

В частности, адвокат как участник судебного процесса имеет право:

1) собирать информацию, необходимую для оказания правовой помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и другие документы у органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, других организаций;

2) опросить лиц (с их согласия), которые предположительно обладают информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) собирать и сдавать предметы и документы, которые могут быть признаны в качестве доказательств (материальных и иных), в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

4) привлекать специалистов на договорной основе для выяснения вопросов, связанных с предоставлением правовой помощи;

5) свободно встречаться со своим клиентом наедине в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе во время его содержания под стражей), без ограничения количества посещений и их продолжительности;

6) записывать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, в которых адвокат оказывает юридическую помощь, при соблюдении государственных и иных охраняемых законом тайн;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Не разрешается запрашивать у адвокатов, а также у сотрудников юридических фирм, ассоциаций адвокатов или Федеральной палаты адвокатов информацию, касающуюся предоставления юридической помощи в конкретных случаях [24, с.55-56].

Адвокатская деятельность осуществляется на основании договора, представляющего собой гражданско-правовой договор о назначении или оказании услуг по оказанию правовой помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Это соглашение заключается между принципалом и адвокатом (ами) в письменной форме.

- представительство адвоката в конституционном, гражданском, административном производстве,

- Представительство или защита принципала адвокатом в уголовном процессе и производстве по делам об административных правонарушениях,

- представление адвокатом интересов доверителя в государственных органах, органах местного самоуправления, органах иностранных государств и международных организациях,

- представление адвокатом интересов доверителя в отношениях с физическими лицами.

Во всех остальных случаях заключается договор платных услуг.

Договор, заключенный между адвокатом и доверителем, определяет только отношения между адвокатом и клиентом, но не распространяется на отношения между адвокатом и соответствующими должностными лицами.

Как правило, договор не является достаточным подтверждением права адвоката на вмешательство. Для этого требуется дополнительный документ - ордер или доверенность (а в некоторых случаях – и ордер, и доверенность).

Ордер - письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-либо, является основанием для оказания юридической помощи только в случаях, предусмотренных ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации ».

Ордер подтверждает право адвоката участвовать:

1. в уголовном процессе в качестве защитника (на любом этапе); по каждому виду процесса (предварительное следствие, суд первой инстанции, суд второй инстанции и т. д.) требуется отдельный приказ;

2. в качестве представителя физического лица в гражданском процессе;

3. в качестве защитника по делам об административных правонарушениях.

Во всех остальных случаях требуется доверенность.

В то же время в гражданских или арбитражных разбирательствах может потребоваться ордер и доверенность в тех случаях, когда адвокат от имени доверителя намеревается предпринять действия, которые могут иметь существенные материальные последствия [25, с.77-78].

Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемое в соответствии с законом, запрещено.

Кроме того, российский закон запрещает юристу вмешиваться каким-либо образом.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатуре и адвокатуре в Российской Федерации».

Адвокат не может быть привлечен к ответственности за любое мнение, высказанное в ходе адвокатской деятельности. Это положение применяется к тем лицам, которые приостановили или прекратили свой адвокатский статус.

Привлечение адвоката к ответственности возможно только в случае оглашения и вступления в законную силу приговора суда, который устанавливает вину адвоката в преступном деянии (бездействии).

Уголовное преследование адвоката подлежит гарантиям адвоката, предусмотренным уголовно-процессуальным законодательством [26, с.44-45].