90

Министерство образования и науки Российской Федерации

Владивостокский государственный университет

экономики и сервиса

институт ПРАВА

Кафедра ЧАСТНОГО ПРАВА

УТВЕРЖДАЮ

Заведующий кафедрой

к.ю.н., доцент

______А.Г. Кравченко

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Правовые способы защиты владельцев ценных эмиссионных бумаг МЭ-99-1654. 756/1. 23. 000. ДР

Студент ________________________________Е.С. Родионов

Руководитель

Ст. преподаватель ________________________________А.П. Алексеенко

Нормоконтролер

Ст. преподаватель ________________________________А.Р. Пурге

Рецензент ________________________________В.В. Корнилов

Владивосток 2015

Содержание

Введение……………………………………………………………………………..….3

1 Эмиссионные ценные бумаги: понятие, виды, порядок обращения……………..5

1.1 Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг по российскому законодательству …………………………………………………………………………………………………...5

1.2 Порядок обращения ценных бумаг на рынке, а также способы осуществления прав, вытекающих из ценных бумаг…………………………………………………………24

2 Гражданско-правовая защита владельцев эмиссионных ценных бумаг…………51

2.1 Проблемы гражданско-правовой защиты владельцев эмиссионных ценных бумаг……………………………………………………………………………………………51

2.2 Анализ судебной практики и статистики по делам о защите владельцев эмиссионных ценных эмиссионных бумаг 72

Заключение…………………………………………………………………………….84

Список использованных источников……………………………………………..…86

Введение

Актуальность выбранной темы дипломного исследования проявляется в том, что все чаще между владельцами ценных бумаг возникают споры, касающиеся о принадлежности к кому либо одной и той же ценной бумаги, либо в связи с размыванием ценных бумаг на большое количество лиц. Отсюда возникает множество споров в корпоративной среде. Для того, чтобы определить, какие способы защиты используют владельцы ценных бумаг когда возникают различные споры в данном сегменте правоотношений, какие проблемы вытекают из данного вида правоотношений при осуществлении защиты своих прав мною было принято решение выбрать данную тему.

Степень изученности темы. Тема правовых способов защиты владельцев ценных (эмиссионные бумаги) нашла своё отражение в трудах ряда российских исследователей. В российской юридической науке данной проблематикой занимаются: Г.Н. Шевченко, В.А. Белов, Г.С. Шапкина, А.Ю. Бушев, В.Ф. Яковлева, Г.Ф Шершеневич, В.Ф. Попондопуло. Указанные учёные рассматривают названные правоотношения с позиции гражданского права.

Такие авторы как Г.Н. Шевченко, В.А. Белов в своих трудах рассматривают правовые способы защиты владельцев ценных(эмиссионных) бумаг, прежде всего, через призму гражданского права. Они выделяют в качестве одного из методов защиты прав на ценных бумаги – виндикационный иск.

Теоретическую базу исследования нашли в трудах Г.Н. Шевченко, В.А. Белов, А.Ю. Синенко, а также иных теоретиков права, посвященные правовому регулированию.

Нормативная и эмпирическая база. Нормативная основа исследования заключалась: 1) нормативно-правовых актах Российской Федерации, посвященные эмиссии ценных бумаг и правовым способам защиты владельцев ценных (эмиссионные) бумаг; Эмпирическую базу данной работы составляют судебная практика вытекающая из споров о праве на владение ценными бумагами; исследования ученых в сегменте эмиссии ценных бумаг; исследования ученых в сегменте правовых методов защиты владельцев ценных (эмиссионные бумаги).

Цель и задачи исследования. Цель данный работы осуществить комплексный анализ, в том числе сравнительно-правовой - эмиссии ценных бумаг и исходя из данного сегмента правоотношений выявить правовых методов защиты владельцев ценных бумаг.

Достижение указанной цели определило постановку и решение таких задач:

1) Провести анализ понятия и видов эмиссионных ценных бумаг относительно российского законодательства;

2) Исследовать порядок обращения ценных бумаг на просторах рынка, а также способы осуществления прав, вытекающих из ценных бумаг

3) Охарактеризовать виды гражданско-правовой защиты владельцев эмиссионных ценных бумаг

4) Проанализировать судебную практику и статистику по делам о защите владельцев эмиссионных ценных (эмиссионные) бумаг;

Объектом данной работы выступает комплекс правоотношений, связанных с процессом эмиссии ценных бумаг, в том числе с теми, которые связаны с правовыми способами защиты владельцев ценных (эмиссионные) бумаг.

Предмет представляет собой судебную практику и российское законодательство, посредством которого осуществляется правовое регулирование отношений на рынке ценных бумаг между конкретными субъектами(владельцами).

Методологической основой исследования являются: формально-юридический метод; диалектический метод; дескриптивный метод, при помощи которого описываются процессы(этапы), связанные эмиссией ценных бумаг на российском рынке; метод анализа необходимый для более детального изучения проблемы; статистический метод сбора и обработки данных, используемый для более объективного описания и глубокого анализа информации;

Структуру данного исследования можно определить при помощи цели и задач исследования. В работу входит две главы, введение, заключение и список использованных источников.

1 Эмиссионные ценные бумаги: понятие, виды, порядок обращения

1.1 Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг по российскому законодательству.

К объектам гражданских прав ст. 128 Гражданского кодекса РФ(Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ - Часть 1) относит ценные бумаги. Нормы права, которые посвящаются ценным бумагам, содержат различные нормативные акты и, в первую очередь, Гражданский кодекс РФ, который сосредотачивает в себе основополагающие положения относительно ценных бумаг, в том числе в иных законах, среди которых ФЗ «Об акционерных обществах»(Федеральный закон «Об акционерных обществах» (Об АО) от 26.12.1995 N 208-ФЗ), ФЗ «О рынке ценных бумаг»( Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ), ФЗ «О переводном и простом векселе»(Федеральный закон от 11.03.1997 N 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»), ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 N 102-ФЗ), ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»( Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ (ред. от 21.12.2013) «Об ипотечных ценных бумагах»), в том числе в значительном количестве подзаконных нормативных актах. Независимо от обилия законов, которые посвящаются ценным бумагам, вопрос относительно понятия ценных бумаг не был однозначно решен ни законодательством, ни теорией гражданского права.[1],[9],[4],[7],[8],[13]

Наибольшее распространение на практике получили эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности.

Согласно Белову В.А. «Основна характеристики эмиссионных ценных бумаг заключается в том, что они размещены в массовом порядке (выпусками) и дают своим владельцам одинаковый объем прав, им присущи единые сроки осуществления данных прав, то есть эмиссионным ценным бумагам не присущи индивидуальные признаки, им характерны родовые признаки. Это является их существенным отличием при сравнении с неэмиссионными ценными бумагами - индивидуально-определенные. По причине того, что эмиссионные ценные бумаги размещены в широком круге инвесторов и одновременно с этим затрагивают публичные интересы, их выпуски должны в обязательном порядке проходить государственную регистрацию в органах, которые имеют соответствующие полномочия, что не свойственно неэмиссионным ценным бумагам. Выпуск эмиссионных ценных бумаг может осуществляться в документарной и бездокументарной формах, при этом основная форма их выпуска - бездокументарная. По причине того, что теория гражданского права не имеет ни одного понимания ценных бумаг, а также по причине того, что были составлены две основополагающие концепции ценных бумаг, имеют ввиду документарную и бездокументарную, то значительной частью авторов не признаются эмиссионные ценные бумаги такими, одновременно с этим тем же числом юристов считается, что у бездокументарных ценных бумаг есть право на существование, помимо этого, они считают, что за ними будущее. Это стало причиной того, что стало очевидным, что множество вопросов, которые относятся к эмиссионным ценным бумагам, должны пройти теоретическое исследование, что осуществил автор этой работы.

Основываясь на анализе действующего законодательства, юридической литературы, которая посвящается ценным бумагам, автором была осуществлена попытка раскрыть понятие эмиссионных ценных бумаг, узнать их место в институте ценных бумаг, разобрать проблемы, которые возникают в процессе эмиссии и обращении, в том числе в процессе защиты прав инвесторов».(Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав. М., 2006. С. 26.) [26]

В настоящее время важное значение имеет классификация ценных бумаг, предусматривающая их разграничение на неэмиссионные и эмиссионные.

Согласно статье Шапкина Г.С(Шапкина Г.С Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения ФЗ "Об акционерных обществах". М., 2002. С. 69 - 70.), «ценная бумага - документ, который удостоверяет соблюдение установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права его владельца. Действующее законодательство выделяет в качестве отдельной группы ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги».[68] Согласно статье Бушева Ю.А(Бушев А.Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика // Арбитражные споры. 2010. N 2 (22). С. 98.), «эмиссионные ценные бумаги - все ценные бумаги, бездокументарные, характеризующиеся в одно время такими признаками:

- закрепление совокупности имущественных и неимущественных прав, которые подлежат удостоверению, уступке и безусловному осуществлению при условии соблюдения установленных действующим Федеральным законом форм и порядков;

- размещение выпусков (выпуск является совокупностью ценных бумаг, принадлежащих одному эмитенту);

- равные объемы и сроки на осуществление прав внутри одного выпуска не зависимо от времени, когда была приобретена ценная бумага». [29]

Юридическая литература данный вид ценных бумаг в редких случаях называет инвестиционными, обращая внимание этим на экономическое назначение данного вида ценных бумаг (согласно данной классификацией ценные бумаги, исключением являются инвестиционные, могут делиться еще на торговые и товарораспорядительные).

В.А. Белов отмечает (Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2011. С. 53.), что «отношения, которые опосредуются различными инвестиционными бумагами, заключаются в передаче одними лицами (инвестор) в собственность другим лицам (эмитент) активов определенной стоимости, которые находятся в его собственности, меняя их на обязательства эмитента:

- или использовать их в собственной предпринимательской деятельности, допускать инвестора к управлению активами, тем не менее, одновременно с этим оплачивать вознаграждение в счет использования активов, которые определяются по величине прибыли от данного пользования;

- или самим распоряжаться данными активами, при этом оплачивать вознаграждение в счет их использования, не зависящего от получения и размеров прибыли от данного использования».[28]

Действительно, ценные бумаги, подпадающие под эту классификацию, обеспечивают инвестиционную деятельность, но эта классификация, кроме экономического, носит и юридический характер, а юридическая характеристика таких ценных бумаг, с моей точки зрения, в большей степени отражается в наименовании "эмиссионные ценные бумаги", которое учитывает не только особенности их эмиссии и обращения, но и сущностные черты.

Федеральный Закон «О Рынке ценных бумаг»( Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «О рынке ценных бумаг») к эмиссионным ценным бумагам относит:

«- акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерном обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации;

- облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента;

- опцион - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный ею срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента опциона по цене, определенной в опционе».[4]

Согласно статье Шапкина Г.С (Шапкина Г.С Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения ФЗ «Об акционерных обществах». М., 2002. С. 69 - 70.), эмиссионные ценные бумаги делятся на:

«- именные ценные бумаги - ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца (например, акция, опцион);

- ценные бумаги на предъявителя - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца (облигации, вексель и др.).

Эмиссионные ценные бумаги выпускаются в следующих формах:

- документарная - форма ценной бумаги, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги;

- бездокументарная - форма ценной бумаги, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг». [68]

Таким образом ценные бумаги по своим характеристикам делятся на эмиссионные и не эмиссионные. Эмиссионные в свою очередь подразделяются на акции, облигации, опционы.

Согласно Яковлевой В.Ф. (Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. Ч. 2. М., 2002. С. 407 - 408.) «Эмиссия акций — это совокупность действий эмитента, осуществляемая в порядке, установленном существующим законодательством, и направленная на выпуск и размещение на рынке ценных бумаг новых акций. Эмиссия акций позволяет привлечь средства инвесторов для финансирования текущей деятельности компании или для расширения производства. Эмиссия акций позволяет привлекать значительные объемы средств. К положительным аспектам эмиссии акций относится отсутствие необходимости регулярных выплат по займу. Основной недостаток — часть собственности компании становится собственностью акционеров, которые получают таким образом право и возможность влиять на деятельность, осуществляемую компанией-эмитентом. Эмиссия акций может быть осуществлена в связи с формированием или изменением уставного фонда акционерного общества, в случае принятия решения о деноминации акций или при проведении индексации основных средств компании-эмитента. Выпуск (эмиссия) акций может быть осуществлена учредителями акционерного общества до проведения государственной регистрации; в этом случае эмиссия акций называется первичной. Вторичной эмиссией называется выпуск акций, осуществляемый самим эмитентом после государственной регистрации». [32]

Популярность акций заключается в следующем:

Приобретение (наряду с правом владения собственной ценной бумагой) части имущества компании. Покупатель акций становится владельцем не просто «документов» или записей на счетах. Он становится собственником имущества, то есть реальных активов.

Приобретение права управления компанией и контроля за ее деятельностью. Это особое преимущество, за которым идут инвесторы, обладающие знаниями и опытом организации эффективного производства.

Возможность извлекать доход от владения акциями в виде дивидендов. Начиная с Бенджамина (Источник интернет-ресурс http://sprintinvest.ru/akcii-i-obligacii/bendzhamin-grexem-principy-investirovaniya-v-akcii) (известный американский экономист и профессиональный инвестор), возможность получения дивидендов в процессе владения акциями является едва ли не главным условием их приобретения. Выплата дивидендов способна существенно максимизировать доходы инвестора и снизить инвестиционные риски.(Источник интернет-ресурс http://sprintinvest.ru/akcii-i-obligacii/investirovanie-v-akcii-preimushchestva-i-nedostatki)[71],[72]

Высокая ликвидность акций известных компаний.

Подробнейшая правовая регламентация процесса покупки и продажи акций.

Возможность самостоятельно влиять на процесс купли-продажи акций, руководствуясь своей собственной инвестиционной стратегией. Процесс инвестирования в акции предоставляет инвестору широкие возможности по самостоятельному принятию инвестиционных решений, а значит – более гибкой «настройке» своего инвестиционного портфеля.

Согласно статье 2 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг», «акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой». [4]

Традиционное определение ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, указывает, что ценная бумага удостоверяет имущественные права, однако акция как корпоративная ценная бумага наряду с имущественными правами предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества и другие права, которые нельзя отнести к имущественным. Вопрос о правовой природе этих прав не получил однозначного решения в юридической литературе.

Сто лет назад Г.Ф. Шершеневич (Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. СПб., 1908. С. 414.) отмечал, что «в материальном значении, как право участия в предприятии, акция составляет необходимый момент в акционерном товариществе". "В свою очередь это право участия выражается в троякой форме: а) участие в разделе прибыли, даваемой предприятием; б) участие в разделе имущества товарищества при ликвидации его дела; в) участие в управлении делами товарищества. Два первых правомочия имущественного характера, третье – личного». [33]

И в настоящее время правоведы, отмечая особенность акций как корпоративной ценной бумаги, пытаются объяснить юридическую природу удостоверяемых ею прав. Так, Д.В. Ломакин(Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 2007. С. 69.) отмечает, что «среди прав акционера можно найти права неимущественного характера, например право на получение информации о деятельности общества, право голоса на общих собраниях акционеров. Неимущественные права тесно связаны с имущественными правами акционера, которые являются основными, образуют с ними единый комплекс - право членства, которое в целом носит имущественный характер». И далее он указывает, что «собственник акции как ценной бумаги - это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного правоотношения, под которым понимается юридическая связь... выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства». [34]

В.Б. Чуваков(Чуваков В.Б. Правовая природа ценных бумаг: Дис. канд. юрид. наук. Ярославль, 2004. С. 26.) отмечает, что «удостоверенное акцией отношение между акционером и акционерным обществом не является по своей природе обязательственным правоотношением, поскольку обязательства призваны опосредовать исключительно имущественные отношения. Между тем, по мнению этого автора, в момент приобретения права на акцию акционеру еще не принадлежат какие-либо имущественные права в отношении акционерного общества. Для их возникновения требуется наличие дополнительных юридических фактов или их составов. «С момента приобретения права на акцию у ее держателя возникают только некоторые неимущественные права по отношению к обществу (право на получение информации о деятельности общества, право на участие в управлении делами общества и другие). Но эти права, носящие корпоративный характер, не являются обязательственными правами». Сказанное позволяет утверждать, что акция воплощает в себе не обязательственное субъективное право, а право членства в корпорации». [35]

Особенностями акций является тот факт, что акции относятся к бессрочным ценным бумагам, то есть не имеют конечного срока погашения. Также согласно ст.2 ФЗ «о рынке ценных бумаг» акции – «ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца».[4]

Синенко А.Ю.(Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг. Правовое регулирование. Теория и практика. М., 2002. С. 14 - 28.) отмечает: «Запись в реестре о принадлежности ценной бумаги определенному владельцу является документом, имеющим доказательственное значение о ее принадлежности определенному субъекту. Следует отметить, что права, предоставляемые акцией, в отличие от прав, предоставляемых иными эмиссионными ценными бумагами, фиксируются не только в решении о выпуске, но и в уставе акционерного общества, который является его единственным учредительным документом». [36]

В перечне сведений, которые должны содержаться в уставе, ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» называет количество, номинальную стоимость, категории и типы акций, размещаемых обществом, права акционеров, владеющих ими.[9]

Согласно Лялину В.А (Рынок ценных бумаг в вопросах и ответах. Учебное пособие Авторы: Лялин В. А., Воробьев П. В., Дарушин И. А.) «Акция не является долгом предприятия, не подлежит погашению. Эмитент не обязан выкупать акции у держателей, и это является существенным отличием акций от долговых бумаг, которые эмитент обязан погасить в определенный срок. Следовательно, выпуск акций обеспечивает совершенно иной способ финансирования предприятия, чем выпуск долговых бумаг. Акция дает право на получение дивидендов. Однако эмитент по разным причинам может не выплачивать дивиденды в отличие от безусловного обязательства эмитента выплачивать проценты по долговым ценным бумагам». [37]

В уставном капитале общества акции оцениваются по номинальной стоимости. Номинал акции – официально объявленная цена единичного пая (вклада). В соответствии с ФЗ РФ «Об акционерных обществах» ст. 27 Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со статьей 34 настоящего Федерального закона, являются размещенными до их погашения. [9]

Акции согласно Шапкиной Г.С.(Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения ФЗ «Об акционерных обществах». М., 2002. С. 69 - 70.) можно классифицировать на обыкновенные, обыкновенные с отсроченными платежами и привилегированные. Дадим им определения. Обыкновенные акции дают право их владельцам на получение дивидендов, части имущества при ликвидации и право голоса на собрании. Обыкновенные акции с отсроченными платежами дают своим владельцам полное право голоса и право на имущество при ликвидации акционерного общества. Но дивиденды по ним не выплачиваются до наступления определенной даты, либо пока прибыль общества не достигнет заданной величины. [68]

В соответствии со ст. 31 Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ к правам владельцев обыкновенных акции относятся:

• Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

• Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Статья 32 Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ к правам владельцев привилегированных акции относят:

«Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них, а если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, - очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.

Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества. В этом случае уставом общества до государственной регистрации выпуска конвертируемых привилегированных акций должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после размещения первой конвертируемой привилегированной акции соответствующего выпуска не допускается.

Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопроса об обращении с заявлением о листинге или делистинге привилегированных акций этого типа. Указанное решение считается принятым при условии, что за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, и три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, если для принятия указанного решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере

Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере». [4]

Ссылаясь на нормативно правовой акт и сравнительную характеристику обыкновенных и привилегированных акций по И.Т. Тарасову (Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 41) можно сделать следующий вывод «держатели обыкновенных акций имеют право голосовать на общих собраниях акционеров. То есть дивиденды, которые выплачиваются по обыкновенным акциям, напрямую зависят от текущей прибыли общества акционеров. Стоит заметить, что дивиденды по обыкновенным акциям могут быть отменены в том случае, если жизнь компании идет на спад. Держатели обыкновенных акций, как правило, получают дивиденды только тогда, когда свои дивиденды получили держатели привилегированных акций. Согласно российскому законодательству, доля обыкновенных акций (номинальная стоимость) может составлять 75% и даже больше от суммы установленного капитала компании.

Говоря о привилегированных акциях, то они двойственны. Если посмотреть на них с одной стороны, становится понятно, что они предоставляют своим держателям целый ряд специальных прав, а с другой может показаться, что привилегированные акции ограничивают владельцев в праве активно принимать участие в управлении деятельностью компанией. Стоит отметить, что это право есть у владельцев обычных акций. Отметим, что по привилегированным акциям выплачиваются достаточно большие дивиденды, причем в обязательном порядке и в первую очередь. Но держатели таких акций не владеют правом голоса на общем собрании акционеров. Определенные права привилегированных акций полностью зависимы от конкретной компании. На территории Российской Федерации номинальная стоимость привилегированных акций не имеет возможности устанавливаться выше 25% от размера капитала компании, который является установленным. Акционерам, являющимся держателями привилегированных акций, выплачиваются дивиденды в первую очередь. Стоит отметить, что если таким держателям дивиденды не выплачиваются, то они получают право голоса на общих собраниях акционеров, причем по закону. Вследствие этого стоимость их акций ползет вверх. Интересен тот факт, что держатели привилегированных акций в случае неполучения дивидендов не имеют права обращаться в суд с иском». [39]

Привилегированные акции имеют преимущества при получении дивидендов по фиксированной ставке и право на имущество после удовлетворения требований всех кредиторов, включая держателей облигаций. Такие акции не дают право голоса, а размер дивидендов фиксируется заранее как процент от прибыли компании, и выплачиваются дивиденды по таким акциям в первую очередь(ст.32 ФЗ «Об акционерных обществах»).

И.Т. Тарасов в конце 19-го века (Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. Вып. 1. Ярославль, 1880. С. 60 - 65.) утверждал, «что привилегированные акции не соответствуют сущности акционерного общества». [40] Г.Ф. Шершеневич считал, что «привилегированные акции в значительной степени искажают истинное значение акций». [33]

В настоящее время отрицательное отношение к привилегированным акциям также отмечается в юридической литературе. Так, Д.В. Ломакин(Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 2007. С. 69) подчеркивает, что владельца привилегированной акции вряд ли можно назвать полноправным участником акционерного общества, он является его кредитором, а само существование привилегированных акций не соответствует акционерной форме предпринимательской деятельности, поскольку если бы все акции, выпускаемые эмитентом, были привилегированными, то эмитент перестал бы функционировать как акционерное общество в традиционном понимании этого термина.

Привилегированные акции, в свою очередь, можно подразделить на: Обмениваемые привилегированные акции могут быть обменены по решению эмитента на облигации в течение определенного периода времени и в определенном соотношении в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 29 октября 2009 г. № 853 «Об утверждении Правил направления банками предложения об участии в процедуре повышения капитализации и принятия решения об удовлетворении (отказе в удовлетворении) предложения банка об участии в процедуре повышения капитализации».[34]

Кумулятивные привилегированные акции гарантируют дивиденды даже в случаях пропуска их выплат: доход, недополученный держателями в бесприбыльном году, компенсируется им в последующие годы(ст.32 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Белова А.В.(Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав. М., 2006. С. 26.) в качестве видов выделяет «гарантированные акции – это привилегированные акции, выплаты по которым гарантируются не эмитентом, а иной компанией. Голосующие привилегированные акции дают право голоса владельцу только при невыполнении эмитентом определенных условий.

Неотзывные акции существуют, пока функционирует выпустившее их акционерное общество.

Особенностью привилегированных акций является то, что их владельцы участвуют с правом голоса только при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Проводя дальнейшую классификацию таких ценных бумаг, как акции, автор счел необходимым рассмотреть еще некоторые виды акций. Именные акции, то есть зарегистрированные используются большинством рынков ценных бумаг во многих странах. В России, например, разрешено использование только именных акций, что предполагает развитую регистрационную сеть («Акция является именной ценной бумагой» ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Наряду с именными акциями существуют акции на предъявителя, которые свободно обращаются, не зарегистрированы у эмитента на конкретного держателя, дивиденд выплачивается тому держателю, который указан в купоне». [26]

На российском рынке и на рынках многих зарубежных стран по успешности компаний выделяют несколько групп акций, таких, как: Акции «первого эшелона» (голубые фишки) – акции ведущих компаний, наиболее ликвидные на рынке (ОАО «ЛУКОЙЛ», «Сургутнефть»). Акции «второго эшелона» - акции, приближающиеся к «голубым фишкам», но еще не достигшие соответствующей ликвидности (ОАО «Аэрофлот»). «Растущие» акции – акции молодых компаний, имеющих хороший потенциал для будущего роста прибыли (ОАО «РБК»). «Копеечные акции» - акции находящихся в упадке компаний, не представляющие собой никакой ценности, кроме возможности для спекуляции (в соответствии со статьей Коллегии юридической поддержки и судебного сопровождения. Интернет-ресурс. http://www.advokatum.ru/tsennye-bumagi-ponyatie-vidy-priznaki-osobennosti.ru).[73]

Акции в Российской Федерации занимают одно из ключевых мест в классификации ценных бумаг. Способствует этому множество критериев в основном, то что от количества акций приобретенных конкретным индивидом возможно влиять на организацию компании, которой были выпущена такая ценная бумага, ее дальнейшую судьбу.

В свою очередь акции подразделяются на обыкновенные, обыкновенные с отсроченными платежами и привилегированные. Основное отличие обыкновенных акций от привилегированных заключается в том, что держатели обыкновенных акций имеют право голосовать на общих собраниях акционеров.

В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса Российской Федерации, облигация – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Эмитент облигации – субъект облигационного правоотношения, который от своего имени выпускает облигацию в обращение и несет от своего имени обязательства перед облигационером. К числу эмитентов имеющих право на эмиссию ценных бумаг относятся: кредитные организации, акционерные общества, ипотечные агенты.(глава 5. Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ) [1]

Трофименко А.( Трофименко А. Споры о ценных бумагах // Российская юстиция. 1998. N 6) в своей статье указывает, что «облигации могут быть выпущены правительством России (государственные облигации), администрациями республик, городов и областей (облигации субъектов РФ и муниципальные облигации), а также частными компаниями (корпоративные облигации). Государственные облигации - ГКО/ОФЗ ГКО (государственные краткосрочные облигации) - бескупонные облигации со сроком обращения менее года. ГКО это бездокументарная ценная бумага которая существует в виде электронной записи на счёте депозитария (аналог банковского счета). ОФЗ (облигации федерального займа) - купонные облигации со сроком обращения более года. С помощью этих облигаций правительство заимствует у инвесторов денежные средства на свои текущие нужды». [38]

Потяркин Д. Н.( Потяркин Д. Жилищные сертификаты // Хозяйство и право. 2001. N 8. С. 40 - 42.) считает, что «в качестве эмитента жилищных сертификатов может выступать юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, имеющее на праве собственности, аренды или иных законных основаниях отведенный (приобретенный) в установленном порядке земельный участок под строительство (реконструкцию) и проектную документацию на строительство (реконструкцию) жилья, являющегося объектом привлечения средств, а также юридическое лицо, которому в установленном порядке переданы все вышеуказанные права, осуществляющее выпуск жилищных сертификатов и несущее обязательство по ним перед их владельцами, т.е. эмитентом может быть только юридическое лицо - резидент, отвечающее двум требованиям: во-первых, имеющее на законных основаниях земельный участок под жилищное строительство; во-вторых, имеющее проектную документацию на строительство жилья». [41]

Облигация как ценная бумага – это документ, то есть облигация несет в себе информацию, которая должна содержать сведения о правах управомоченного лица по облигации и реквизитах облигации; должна быть выполнена на бумажном либо на ином материальном носителе, в том числе магнитном или лазерном; должна быть способна к передаче выраженного в ней права.

Следующим признаком облигации является публичная достоверность, то есть презумпция достоверности обладания бумагой.

Публичная достоверность тех или иных видов ценных бумаг зависит от способа легитимации управомоченного лица и порядка передачи этих бумаг.

Бумаги на предъявителя, в которых для легитимации в качестве управомоченного субъекта достаточно лишь предъявление бумаги должнику, передаются простым вручением. Это самый оборотоспособный вид ценных бумаг, сущность которых исключает противопоставление требованию управомоченного лица возражений, основанных на его отношениях с предшественниками, поэтому обязанное лицо должно произвести исполнение по бумаге любому предъявителю ценной бумаги без дальнейшей проверки его легитимации и не несет ответственности, если предъявитель не был собственником бумаги или не был управомочен последним на осуществление воплощенных в ней прав.

Презентационность: предъявление облигации является необходимым условием для осуществления выраженного в ней права. М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие признаки ценных бумаг, как «необходимость их предъявления для осуществления выраженных в них прав, определенный способ легитимации, оборотоспособность ценной бумаги». (Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 173 - 188.) [42]

Облигация – ценная бумага, удостоверяющая права. По законодательству РФ облигация удостоверяет только имущественные права в отличие от акции, которая удостоверяет имущественные и неимущественные права участия.

Облигации свойственны следующие признаки - срочность, возвратность и платность - принципы. Облигации в соответствии со статьей 816 ГК РФ могут быть выпущены только на определенный срок. Возвратность означает, что в согласованный в облигации срок сумма денежных средств, предоставленных взаймы, должна быть возвращена владельцу облигации эмитентом посредством уплаты номинальной стоимости облигации либо предоставления иного имущественного эквивалента, а в случае удостоверения облигацией права ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо права ее владельца на получение иных имущественных прав. Платность: облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.(ст. 816 ГК РФ, ст.17.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг») [1] [4]

Поскольку в соответствии со ст. 816 ГК РФ договор займа может быть удостоверен облигацией, для которой характерны срочность и возвратность, то облигации присущи эти признаки. Облигации в соответствии с действующим законодательством РФ могут быть выпущены только на определенный срок, т. е. действующее российское законодательство не предусматривает выпуска бессрочных облигаций. Необходимо отметить, что выпуск бессрочных облигаций был известен законодательству Российской империи (для бессрочных облигаций Российской империи срок их погашения не устанавливался; бессрочные облигации Российской империи приносили их владельцу доход в виде выплаты договорного процента, этот доход назывался рентой, а бессрочные облигации - рентными). «Рента не имела обязательного погашения, но Правительство Российской империи оставляло за собой право во всякое время погашать полностью или по частям выпущенные свидетельства как посредством покупки их на бирже по рыночному курсу, который был значительно ниже номинала, так и посредством выплаты нарицательного капитала путем выкупа или тиража». (Мигулин П. П. Русский государственный кредит. Т. 3. Харьков, 1907. С. 24). [44]

Срочность облигации не исключает возможности предусмотреть в условиях выпуска и обращения облигаций право досрочного погашения облигаций по желанию облигационеров (например, такое право предусмотрено абз. 9 п. 3 ст. 33 Закона "Об акционерных обществах"); право отзыва эмитентом облигаций до срока их погашения. Согласно Белову В.А. «признак возвратности означает, что в согласованный в облигации срок сумма денежных средств, предоставленных взаймы, должна быть возвращена владельцу облигации эмитентом посредством уплаты номинальной стоимости облигации либо предоставления иного имущественного эквивалента, а в случае удостоверения облигацией права ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации (или иного дохода) либо права ее владельца на получение иных имущественных прав, последние должны быть осуществлены эмитентом по отношению к облигационеру. Отношения займа обусловливают и другую особенность облигации - наличие платности (дохода)». (Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. С. 93.) [28] В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг «доходом по облигации являются процент и/или дисконт (разница между ценой размещения облигации и ценой погашения облигации)». Полагаем, что доход по облигации - это не только процент и/или дисконт; к доходу по облигации можно отнести индексацию собственной номинальной стоимости облигации. Например, для жилищного сертификата схема индексации номинальной стоимости может устанавливаться в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, темп роста инфляции, темп роста определенного индекса и другие), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента (п. 6.9.2.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам РФ от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н). Кроме того, доход по облигации может быть в форме выигрыша.

Облигации согласно Белову А.В.(Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав. М., 2006. С. 26.) можно классифицировать по разным признакам. Но их настолько много, что акцент нужно сделать на приведение таких оснований классификации и видов облигаций, как:

«В зависимости от эмитентов облигации подразделяются на:

- государственные это облигации, выпуск которых осуществлен от имени государства или от имени любого государственного органа;

- муниципальные - облигации, выпускаемые городскими, местными властями в виде займа под муниципальную собственность с целью финансирования различных проектов;

- корпоративные - это облигации, выпушенные частными корпорациями различных сфер бизнес деятельности;

2. По срокам погашения:

- краткосрочные - это долговые ценные бумаги, которые закрепляют за их владельцем право на получение от субъекта, выступающего эмитентом, в предусмотренный срок их номинальной стоимости либо оговоренный имущественный эквивалент;

- среднесрочные - это ценные бумаги, со срок погашения которых от 3 до 10 лет;

- долгосрочные - облигации со сроком погашения, превышающим несколько лет.;

- бессрочные - это долговые ценные бумаги, не имеющие конкретного срока возврата долга.

3. Облигации могут быть именными(на сертификате такой облигации, помимо прочих реквизитов (наименование эмитента и его местонахождение, порядковый серийный номер, тип облигации, размер купонной ставки, условия и схема выплаты премии, условия погашения), фиксируется фамилия, имя и отчество владельца облигации)) и предъявительскими(это облигации, владельцы которых не регистрируются поименно, а регистрируется лишь их общее количество);

4. Свободного обращения(предполагается, что они могут свободно переходить из собственности одних инвесторов в собственность других) или с ограниченным кругом обращения;

5. С единовременным сроком погашения или с погашением по сериям в определенные сроки;

6. В зависимости от того, какие выплаты производит эмитент по выпущенным облигациям, различают:

- Купонные облигации, по которым в течение некоторого периода производятся процентные выплаты одинаковой величины, а номинальная стоимость выплачивается в момент погашения;

- Бескупонные облигации, по которым проценты выплачиваются только в момент погашения облигации вместе с ее номинальной стоимостью;

- Облигации с нулевым купоном, по которым выплачивается только их номинальная стоимость без процентов.

7. По способам выплаты купонной ставки (или процентов) облигации подразделяются на:

- облигации с фиксированной купонной ставкой – процент по облигациям выплачивается в фиксированном размере в течение всего срока действия облигации;

- облигации с плавающей купонной ставкой – размер выплачиваемых процентов изменяется в зависимости от ситуации на рынке;

- индексируемые облигации с равномерно возрастающей купонной ставкой по годам займа – размер каждых последующих выплачиваемых процентов повышается на определенную величину по сравнению с предыдущими;

- облигации смешанного типа – часть облигационного срока проценты по облигации выплачиваются по фиксированной ставке, часть срока – по плавающей;

- облигации с минимальным или нулевым купоном. Такие облигации продаются по цене ниже номинальной стоимости, то есть предполагают скидку (дисконт). Доход по этим облигациям выплачивается в момент их погашения по номинальной стоимости и представляет разницу между номинальной и рыночной ценой;

- облигации с оплатой по выбору – владелец облигации может выбирать альтернативные варианты погашения облигации.

8. По физической форме выпуска:

- Документарные - это ценные бумаг, обличённые в физическую форму, то есть те, которые выписаны на бумаге;

- Бездокументарные - это эмиссионные ценные бумаги, у которых нет собственного бумажного носителя, то есть сертификата ценной бумаги.

9. В зависимости от обеспечения облигации делятся на два класса:

- Обеспеченные залогом - это облигации, которые обеспечиваются основным капиталом предприятия (недвижимостью) и иным вещным имуществом;

- Необеспеченные залогом - это облигации, которые не обеспечены какими-либо материальными активами, они подкрепляются «добросовестностью» компании-эмитента. В случае банкротства компании держатели таких облигаций не могут претендовать на часть недвижимости. Эти облигации менее надежны, но и на них распространяются преимущественные права при ликвидации компании». [26]

Подводя итог по виду ценных бумаг – облигации, нужно сделать акцент, во первых это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Во вторых, облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Ссылаясь на изученную литературу и мнения учёных-юристов, следует отметить основную тезисы параграфа.

Эмиссионные ценные бумаги - любые ценные бумаги, в том числе бездокументарные, которые характеризуются одновременно следующими признаками:

- закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

- размещаются выпусками (выпуск - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента);

- имеют равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

К эмиссионным ценным бумагам относятся:

- акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерном обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации;

- облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента;

Эмиссионные ценные бумаги делятся на:

- именные ценные бумаги - ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.

- ценные бумаги на предъявителя - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.

Эмиссионные ценные бумаги выпускаются в следующих формах:

- документарная - форма ценной бумаги, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги;

- бездокументарная - форма ценной бумаги, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг.