Б) Нормативно-правовой акт

Первичными источниками романо-германского права являются нормативно-правовые акты. Нормативно-правовой акт – это официальный письменный акт, изданный компетентным органом или принятый всеми гражданами государства в форме референдума, который устанавливает, изменяет либо отменяет нормы права.

Всем нормативно-правовым актам присущи следующие признаки:

1)являются результатом деятельности законодательных и исполнительно-распорядительных органов государства;

2)имеют общеобязательный характер, содержат в себе предписания общего характера – правовые нормы;

3)рассчитаны на многократное применение;

4)обеспечиваются и охраняются государством;

5)выступают всегда в письменной форме;

6)в случае их нарушения предполагают применение соответствующего государственного воздействия в виде уголовно-правовых, гражданско-правовых, административно-правовых и иных санкций.

Разновидностей нормативно-правовых актов много. Сюда относятся акты, принимаемые законодательными органами, и акты, принимаемые исполнительно-распорядительными органами. Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за которыми признается особый авторитет. В некоторых странах этот авторитет носит прежде всего политический характер; конституционные положения принимаются или изменяются в особом порядке, но с точки зрения права они имеют авторитет обычных законов. Напротив, в других странах конституционные положения с точки зрения права - нечто иное, чем обычные законы. Их особый авторитет выражается в установлении контроля над конституционностью других законов, причем органы этого контроля и его способы могут быть весьма разнообразны. "Законодательная власть связана конституционным строем, исполнительная власть и правосудие - законом и правом. Все немцы имеют право оказывать сопротивление всякому, кто попытается устранить этот строй, если иные средства не могут быть использованы", - говорит ст. 20 Основного закона ФРГ¹.

Конституции разграничивают различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Среди источников романо-германского права важна роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др. В них формулируются нормы, принятые во исполнение законов. При этом осуществляется судебный контроль (всеми общими судами ФРГ, специальными административными судами во Франции) для обеспечения соответствия подобных актов закону. Кроме того, в случае необходимости административные органы осуществляют самостоятельную регламентацию отношений, для чего законодатель представляет им соответствующие полномочия. Таким образом, право стран романо-германской правовой семьи можно охарактеризовать единой схемой иерархической системы источников права.

Во Франции кроме законов в системе нормативно-правовых актов особой силой обладают регламентарные акты, издаваемые по вопросам, не входящим с сферу законодательства, исполнительно-распорядительными органами в лице правительства, министров. Конституция 1958 г. признает автономной и не подчиненной законодательной власти парламента сферу нормотворческих полномочий (так называемой регламентарной власти) органов исполнительной власти¹. Контроль над соответствием таких актов конституционным принципам осуществляет Государственный совет Франции. Ордонансы – акты, принимаемые правительством с разрешения парламента в течение ограниченного срока осуществлять путем ордонансов меры, которые обычно относятся к области законодательства и по заключению Государственного Совета. Ордонансы подлежат утверждению парламентом. Также есть правительственные декреты и декреты президента. Аналогичные нормативно-правовые акты существуют в других странах системы континентального права. Большое значение имеют акты, принимаемые местными органами государственной власти и управления.

Во всех странах романо-германской правовой семьи на вершине пирамиде источников права находится закон. Он образует скелет всей правовой системы, правопорядка, охватывает все аспекты правопорядка. При этом могут быть пробелы, но они незначительны.

Особенности концепции закона в романо-германской правовой семьи заключается в следующем.

Во-первых. Закон ставится во главу угла в процессе формирования и развития данной правовой семьи и составляющих ее национальных правовых систем в процессе создания и укрепления правопорядка. Это обусловлено правовой культурой и традициями, формировавшихся в странах Европы историческими, социальными, национальными и другими ценностями. Европейские страны имеют долгую и богатую историю, относительно однородный состав населения, довольно старые правовые традиции. Здесь сложилась тяга к стабильности, строгой последовательности, предсказуемости. Это стало возможно благодаря закону, нормы которого отвечают данным требованиям.

Во-вторых, в основу концепции и содержания закона традиционно закладывались всеобщие и вечные принципы разума и справедливости. Конечно, «эти принципы декларировались и в других правовых системах, но не с такой настойчивостью и последовательностью, как это делалось в странах романо-германского права, стремились воплотить их в концептуальном плане, в издаваемых законах и пытались претворить их в жизнь»¹. Вот почему совпадают большинство норм гражданского права. Большое влияние на это оказало римское право.

В-третьих. Закон рассматривается не только в узком, в своем изначальном смысле как акт, исходящий от высшего законодательного органа страны и обладающий высшей юридической силой, но и в более широком контексте. А именно – как понятие, охватывающее законодательные акты, исходящие от уполномоченных на их издание центральных и местных, законодательных и исполнительно-распорядительных органов. При этом важно, чтобы эти акты исходили от конституционно признанных законодательных органов и принимались лишь в строго регламентированном порядке в тех случаях, когда речь идет о делегированном законодательстве, издавались только в форме, предусмотренной конституцией.

Также используется и другой смысл его расширительного толкования. Закон в процессе правоприменения трактуется не в прямом, буквальном плане, а понимается исходя из его духа, из заложенного в нем смысла. С помощью различных методов толкования он получает расширительный смысл. Например, кодексы рассматриваются юристами лишь как отправная точка, а не завершение пути. В результате возникла особенность применения закона. В процессе судья должен строго следовать предписаниям закона, его букве. Однако в повседневной практике значение содержащихся в статутах норм расширяется. Наиболее справедливыми и аргументированными решениями социально значимых споров являются те, которые основываются не на букве, а на духе («смысловом содержании») закона, в уяснении государственной воли, заложенной в правовых нормах.

В-четвертых. Закон не отождествляется с правом, а законопорядок, т.е. порядок, складывающийся на основе строгого и неуклонного соблюдения требований, содержащихся в законе, не рассматривается как синоним правопорядка. Хотя закон и является и главным источником права, это не означает, что он является исключительным, абсолютным или всеобъемлющим по своей значимости и степени распространенности источником. Правопорядок образуется в результате претворения в жизнь всех правовых норм, содержащихся и в других источниках права: правовых обычаях, доктрине, прецеденте, правовых принципах.

В-пятых. Закон в собственном его понимании не всегда и не во всех странах романо-германского права является актом высшего законодательного органа – парламента. Например, во Франции с 1958г. Конституция предоставляет довольно широкие полномочия в области законотворчества и другим органам – Совету министров и Государственному Совету¹. Парламент устанавливает некоторые основополагающие принципы, нормы, а более детально регулирующие нормы принимают вышеназванные органы. Конституция признает наличие регламентарной власти, не подчиненной законодательной власти.

В-шестых. Издание и применение законов в ряде стран романо-германского права неизменно сопровождается судебным контролем над их конституционностью. Эту функцию осуществляют конституционные суды, которые вправе признавать неконституционными законы, и тем самым отменять их действие. Степень жесткости и значимости судебного контроля над конституционностью законов в разных странах романо-германского права зависит от того, является ли конституция жесткой или мягкой, легко изменяемой. Но некоторые страны (например, Голландия и Франция) в силу исторических и иных причин вообще отказались от судебного контроля над конституционностью законов.

В-седьмых. У законов есть стиль изложения нормативного материала. В странах романо-германской правовой семьи сложились две противоположные тенденции по отношению к стилю: первая заключается в стремлении сделать законы как можно доступнее, вторая, напротив, - в применении при выработке нормы права по возможности наиболее точного технического языка, даже если это может сделать право понятным лишь специалистам. Например, содержание и смысл Гражданского кодекса Франции гораздо легче усвоить, чем смысл Германского уложения.

В-восьмых. Закон всегда выступает в своих различных проявлениях и занимает высшую ступеньку в иерархии всех остальных источников права. Но в разных странах виды законов и их классификация могут не совпадать. Например, во Франции принимаются программные законы, определяющие цели экономической и политической деятельности государства. В Испании выделяются органические законы, связанные с основными правами и свободами, законы, вводящие статуты автономных сообществ и усматривающие основные избирательные системы. Есть базовые законы, определяющие порядок, цель, объем, принципы, критерии и все иные условия делегирования законодательных полномочий от парламента к правительству. В Италии особое место занимают специальные законы, которые дополняют существующие кодексы.¹

Сохраняя уважение к тексту закона, судьи имеют возможность достаточно свободного обращения с ним уже в силу того, что сам законодатель часто использует, иногда намеренно, иногда нет, термины и выражения, не обладающие точностью: семья, вина, интерес, возмещение ущерба и др. Судья в этом случае может сам установить, какие факты подпадают под данные понятии, какие нет, уточнять смысл общих положений. Тем самым судье отводится область собственному усмотрению. В правовых системах романо-германской семьи судьи не связаны установками своих предшественников: оценивая факты иначе, чем они, судьи существенно модифицируют условия применения норм закона. Происходит это вполне легитимно. Но когда общественные условия меняются, этого недостаточного для вынесения справедливого решения. Судьи отставляют в сторону законодательные предписания как неприменимые к новым общественным условиям. В этой связи используется два способа. Первый из них сводится к тому, чтобы вырвать закон из его исторического контекста. Используемые в законе слова интерпретируются вне их исторического происхождения, без учета намерений его авторов, и им придается такой смысл, который, по мнению суда, сегодня в наибольшей мере отвечает требованиям справедливости. Этот способ больше всего используется во Франции. Существует и другой способ приспособления закона к обстоятельствам, не предусмотренным законодателем, способ, не связанный с модификацией сформулированных им предписаний. Суть его – в нейтрализации этих предписаний с помощью других, более общего характера, также сформулированных законодателем. Лучшие образцы использования этого способа демонстрирует немецкая судебная практика.

Общность законов стран романо-германской правовой семьи проявляется в следующих отношениях¹.

1) В общности разнообразных форм внутреннего строения и внешнего проявления законов. Имеется ввиду такие юридические акты, как конституционные законы, кодексы, обычные законы, законы, принимаемые в порядке осуществления делегированных законодательных функций.

2) Наличие общих принципов построения иерархии законов и существование самой иерархии законов. Такая иерархия складывается из конституционных законов, кодексов, текущих законов. Что касается принципов установления и функционирования иерархии законов, то действуют следующие правила. Первое: с помощью норм, содержащихся в актах меньшей юридической силы, нельзя изменить или отменить нормы, содержащиеся в вышестоящих актах. Второе: нормы вышестоящих актов могут изменять или отменять нормы нижестоящих актов. Третье: приоритеты норм, содержащихся в одинаковых по юридической силе актах, зависит от времени издания этих актов. С помощью норм, содержащихся в более поздних по времени издания актах, могут отменяться или изменяться нормы, составляющие содержание более ранних законодательных актов.