78. Обеспечение исполнения обязательств: понятие, способы.

Понятие обеспечения обязательств – предусмотренные законом или договором меры или способы защиты интересов кредитора от ненадлежащего исполнения обязательств должником.

Ст. 329 ГК – способы обеспечения обязательств. Предусматривает открытый перечень способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание, поручительство, задаток, иные (договор страхования, например, РЕПО)

У всех способов есть общие черты:

1. Призваны стимулировать должника к надлежащему исполнению обязательств.

2. Носят имущественный характер.

3. Являются дополнительными (акцессорными), кроме банковской гарантии.

Неустойка – определенная законом или договорм дененая сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330 ГК). Неустойка может быть предусмотрена законом (например, закон о защите прав потребителей предусматривает неустойку в случе незамены товара ненадлежащего качества). Неустойка может быть предусмотрена соглашением сторон. Неустойка – это всегда денежная сумма.

Виды неустойки:

Законная неустойка. Меньше нельзя, больше можно, если нет законодательных ограничений.

Договорная неустойка.

Штраф определяется твердой суммой, а пеня – процентом от суммы.

Залог – способ обеспечения обязательства, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Есть право обратить взыскание на заложенное имущество. Залоговый кредитор обладает преимуществами перед другими кредиторами.

Виды залога:

1) По основаниям возникновения – законный залог. Случаи, установленные законом. Таких случаев очень немного: 1) ст. 488, п. 5 – товар, проданный в кредит 2) в результате заключения договора ренты.

Договорный залог. Закон предъявляется требования к заключению договора: договор должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности. Если предметом залога является недвижимое имущество, то договор ипотеки заключается путем составления одного документа, который должен быть зарегистрирован в порядке государственной регистрациии. Для некоторых документов существует обязательная нотариальная форма удостоверения. Для остальных договоров – простая письменная форма. Кроме того в договоре о залоге должны содержаться существенные условия, без которых договор считается незаключенным: предмет залога, его оценке, существо, срок и размер обязательства, обеспечиваемого залогом.

2) Что может быть передано – залог вещей. Допускается залог как оборотоспособных вещей, так и вещей, ограниченных в обороте. Изъятые из оборота вещи не могут являться предметом залога. Предметом залога могут быть как движимые, так и недвижимые (залог недвижимости – ипотека).

Залог имущественных прав. Право аренды может являться залогом. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности могут передаваться в залог. Те права, которые связаны с личностью (об алиментах, причинению вреда), не могут передаваться.

3) Залог с передачей имущества залогодержателю или с оставлением имущества у залогодателя. В ГК упоминается еще одно существенное условие: у кого из сторон сторон правоотношения находится имущество. Но ВАС говорит, что если этого пункта нет, то договор не признается незаключенным. Вид залога остается у залогодателя, но ставится знак того, что вещь находится в залоге.

Элементы залогового правоотношения

Субъекты: залогодатель (он должен быть собственником либо обладать правом оперативного управления. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо) и залогодержатель.

Объект залога: (вещь или имущественные права)

Содержание залогового правоотношени: залогодатель в праве пользоваться имуществом, если иное не предусмотрено договором.

Основания обращения взыскания на заложенное имущество

Неисполнение обязательства

Ненадлежащее исполнение обязательства

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество:

Судебный порядок – используется всегда, если сторонами не установлено иное. Ст. 349, п. 3 – перечень случаев, когда взыскание может быть обращено лишь в судебном порядке.

Внесудебный порядок – стороны не обращаются в суд, но предусмотрено соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество.

Удержание – ст. 359, ст. 360. Удержание очень близко к залогу. В частности, удовлетворение требований засчет заложенного имущества производится также, как и при залоге. Удержание возникает в силу закона. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Поручительство – договор, по которому поручитель обязывается перед кредиторам другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор должен быть заключен в письменной форме. Основание – неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Законом или договором может быть предусмотрена субсидиарная ответственность.

Акцессорный характер – дополнительный характер. При недейтсвительности основого обязательства недействительным будет и основное обязательство.

Отличие банковской гарантии от всех остальных гарантий заключается в том, что на ее судьбу ничего не влияет: прекращение основного обязательства не влечет ее прекращение.

Статья 368. Понятие банковской гарантии

 

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала – должник) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару – кредитор в основном обязательстве) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Два понятия банковской гарантии:

банковская гарантия – односторонняя сделка. В этом смысле банковская гарантия представляет собой обязательство гарант обязуется уплатить денежную сумму кредитору в случае неисполнение обязательства.

Иная точка зрения заключается в том, что банковская гарантия – договор, заключаемый между гарантом и принципалом.

Признаки банковской гарантии:

1. Возмездность. П. 2 ст. 369.принципал гаранту вознаграждение

2. Независимость. В ст. 370 этот признак описан. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

3. Безотзывность. Ст. 371: банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

4. Непередаваемость прав. Ст. 372 – право не может быть передано другому лицу. Уступка права по общему правилу не допускается.

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договорившихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения. Соглашение о задатке должно быть в письменной форме. Никакие последствия неблагоприятные не указаны. Есть два мнения: первое мнение – недействительность соглашения, второе – общие последствия простой письменной формы сделки. Есть доказать, что сумма уплачена в качестве задатка нельзя, то сумма считается авансом. Задаток – мера ответственность.

Прекращение обязательства – возврат задатка (ст. 381).

Функции задатка:

1. Обеспечительная.

2. Платежная.

3. Доказательственная.

Можно ли задатком обеспечить предварительный договор? Невозможно обеспечить предварительный договор задатком.