- •Договорная работа
- •И.В. Цветков
- •Глава 1. Понятие и роль договорной работы
- •1. Договорный инструментарий, его особенности и возможности
- •2. Понятие и целевое назначение договорной работы
- •3. Принципы ведения договорной работы
- •Глава 2. Содержание договорной работы
- •1. Подготовительные мероприятия
- •1.1. Разработка стратегии договорной деятельности
- •1.2. Планирование структуры договорных связей
- •1.3. Изучение и отбор потенциальных контрагентов
- •2. Заключение договоров
- •2.1. Условия, подлежащие согласованию
- •2.2. Порядок (процедура) согласования договорных условий
- •2.3. Оформление достигнутых соглашений
- •3. Сопровождение договоров
- •3.1. Организация исполнения
- •3.2. Контроль исполнения
- •3.3. Правовой и экономический мониторинг
- •3.4. Принятие корректирующих воздействий
- •4. Закрытие договоров
- •5. Оценка результатов договорной работы
- •Глава 3. Создание договорных инструментов
- •1. Оценка оснований формирования договора
- •1.1. Субъективные основания
- •1.2. Объективные основания
- •1.3. Правовые основания
- •1.4. Основания, выделяемые в технике договорной работы
- •2. Выработка договорных условий
- •2.1. Виды договорных условий и их особенности
- •2.2. Последовательность разработки условий договора
- •3. Переговоры по создаваемым договорам
- •Глава 4. Организация и управление договорной работой
- •1. Договорная работа как объект управленческой деятельности
- •2. Планирование договорной работы
- •2.1. Планирование предметной области
- •2.2. Планирование по временным параметрам
- •2.3. Планирование ресурсов
- •3. Организация договорной работы
- •3.1. Формирование организационной системы управления
- •3.2. Стандартизация процессов договорной работы
- •3.3. Разработка системы локальных правовых актов
- •3.4. Подбор и обучение исполнителей
- •4. Контроль и регулирование договорной работы
2. Заключение договоров
Выполнение присущих данной стадии договорной работы мероприятий нацелено на порождение договора, т.е. придание созданному совместными усилиями потенциальных контрагентов проекту договорного соглашения юридической силы. В противном случае созданный договор не способен будет выполнять ни экономические, ни правовые функции.
Для придания договору юридической силы необходимо совершить ряд определенных действий. Набор и содержание таких действий определяются международными и национальными источниками договорного права. В зависимости от применимого к договору права должен решаться вопрос об объеме и содержании действий, требующих своего совершения для того, чтобы данный договор считался заключенным.
Несмотря на существующие в праве разных стран различия, общие требования к процедуре заключения договора можно сгруппировать следующим образом:
1) требования, определяющие набор условий, которые стороны должны согласовать в обязательном порядке;
2) требования, устанавливающие порядок согласования соответствующих необходимых (обязательных) условий договора;
3) требования к оформлению достигнутого соглашения по необходимым (обязательным) условиям заключаемого договора.
При несоблюдении соответствующих нормативных требований договор будет считаться незаключенным (несуществующим).
2.1. Условия, подлежащие согласованию
договорными контрагентами
В соответствии с российским законодательством (ст. 432 ГК РФ) такие условия именуются существенными. К ним относятся условия:
а) о предмете договора;
б) которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;
в) необходимые для договоров данного вида; а также
г) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом, если договор подчинен российскому праву, он будет считаться заключенным только в том случае, если по каждому из перечисленных существенных условий сторонами будет достигнуто соглашение.
В современном международном и зарубежном договорном праве сложился иной подход к определению условий, требующих своего согласования при заключении договора. Определяющим критерием в определении перечня таких условий считается не их формальный набор, установленный нормативно, а исполнимость заключаемого договора.
Так, если согласованные сторонами условия достаточны для того, чтобы договор мог быть исполнен, то договор будет считаться заключенным (ст. 2:103 ПЕДП, ст. IV.2.1 Свода СЕНТРАЛ). Достаточным, как правило, считается условие о предмете договора. Иные условия в случае их несогласованности восполняются и определяются исходя из природы и цели договора, обычаев делового оборота, поведения сторон, значения, обычно придаваемого сходным условиям договоров в соответствующей сфере бизнеса, и т.д. Такие восполняемые условия обычно именуются подразумеваемыми.
Исключением из данного правила является ситуация, когда одна из сторон на стадии заключения договора настаивает на согласовании какого-то определенного условия и отказывается заключать договор при недостижении соответствующего соглашения. В таком случае договор при отсутствии соответствующего соглашения будет считаться незаключенным.
При заключении договоров, особенно долгосрочных, очень часто невозможно согласовать некоторые важные условия по ряду объективных причин. В таких случаях в международной и зарубежной договорной практике используется конструкция договора "с умышленно открытыми условиями", которые подлежат согласованию в ходе будущих переговоров или иным образом <1>.
--------------------------------
<1> Статья 2.14 Принципов УНИДРУА, ст. 2-204 ЕТК США.
Российское право пока не предусматривает возможности заключения договоров с умышленно открытыми условиями. Это создает существенные препятствия в формировании устойчивых договорных связей, поскольку такая устойчивость может быть достигнута только на долгосрочной основе. Соответствующие договоры квалифицируются российскими судами как не заключенные по мотиву недостижения сторонами соглашения по какому-либо существенному условию. Кроме того, данный законодательный просчет приводит к росту трансакционных издержек российских фирм, снижая их конкурентоспособность.