264. Аналогия права и аналогия закона.

Аналогия права - решение по конкретному делу, принимаемое исходя из общих принципов права, смысла и целей действующего законодательства (гуманизм, объективность, справедливость).

Аналогия закона - применение в какой-либо конкретной ситуации нормы права, регулирующей сходные общественные отношения. Применяется довольно часто, но это запрещено законом в сфере уголовных и административных правоотношений, когда последние связаны с наказанием.

Аналогия закона имеет место тогда, когда для регулирования конкретных отношений спорного характера применяется норма закона, регламентирующая сходные правоотношения, то есть если нет юридической нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то необходимо отыскать правовую норму, регулирующую сходные со спорными отношения. Вот эта норма закона и используется в качестве правового основания при принятии решения по юридическому делу.

Применение аналогии права имеет место при обнаружении пробела в законодательстве, когда отсутствуют нормы права, регулирующие сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона, и юридические дела приходится разрешать, исходя из общих начал и смысла законодательства. При аналогии права общеправовые принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием при принятии юридического решения.

Аналогия права применяется лишь там, где невозможно подобрать близкую, аналогичную норму. При этом следует помнить, что в правовой системе аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.

Применение аналогии права предусматривается гражданским законодательством (ст. 6 ГК РФ и ст. 11 ГПК РФ. , где закреплено: "При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости".

Аналогия закона и аналогия права при привлечении к уголовной ответственности запрещена! При наличии пробела в современном уголовном и административном законодательстве правоприменительный орган (должностное лицо) должен отказать в возбуждении производства по делу.

265. Коллизии правовых норм.

Курбатов А.Я.

Коллизии в российском праве – это противоречия между положениями двух или нескольких норм права, либо расхождения между содержанием общеправовых принципов, выраженных в системе норм права, и положениями конкретных норм права.

* Коллизии в праве могут иметь естественный характер, например, при возникновении противоречий в связи с действием норм во времени или в пространстве, при наличии противоречий в отношениях, регулируемых правом (т. е. при конфликте законных интересов).

* Коллизии могут быть также вызваны ошибками в правотворчестве, недостатками в кодификационной работе или при формировании системы права.

Можно выделить следующие возможные виды коллизий в российском праве.

1. Между положениями вступившего в силу для РФ международного договора и национального права;

2. Между нормами ФЗ и актов субъектов РФ;

3. Между нормами, содержащимися в актах различной юр. силы;

4. Между нормами кодифицированных актов, в отношении которых установлен приоритет их норм (например, Гражданского кодекса РФ и Трудового кодекса РФ).

5. Между общими и специальными нормами;

6. Между ранее действующей нормой и нормой, принятой позднее;

7. Между нормами частного и публичного права;

8. Между нормами различных отраслей права;

9. Между нормами подзаконных актов организаций, не находящихся в подчинении друг у друга (например, Федеральной налоговой службы и Банка России).

10. Между общеправовыми принципами и нормами права, закрепляющими иные принципы права, либо представительно – обязывающими нормами (т. е. нормами, закрепляющими права и обязанности).

11. Между нормами права, закрепляющими иные принципы права (т.е. не относящиеся к числу общеправовых), и представительно - обязывающими нормами.

12. Между положениями одного акта (например, содержащихся в различных главах Гражданского кодекса РФ).

Для облегчения устранения противоречий в праве существуют коллизионные нормы, которые по своему юридическому содержанию могут быть разделены на три основные группы:

1) нормы, регулирующие выбор между нормами, содержащимися в актах различного уровня;

2) нормы, регулирующие выбор между нормами по предметному или территориальному признакам;

3) нормы, регулирующие выбор между нормами по временному признаку.

Все эти нормы базируются на общеправовых принципах построения системы права и применения норм права, в том числе разрешения коллизий. При этом они либо закрепляют суть этих принципов либо устанавливают порядок реализации этих принципов применительно к конкретной ситуации.

Правовой принцип – это основополагающая идея, исходное (определяющее) начало

! изменить многие правовые принципы за счет принятия отдельных норм или актов не может даже законодатель.

КС РФ при обосновании своих решений достаточно широко использует понятие «общеправовые (общие) принципы права». Причем эти принципы применяются им вне зависимости от того закреплены ли они прямо в конкретных нормах права или нет.

К общеправовым принципам разрешения относятся:

1. Приоритет нормы, обладающей более высокой юридической силой.

2. Приоритет специальной нормы перед общей.

3. Приоритет нормы, принятой позднее.

+ не являются общеправовыми принципы: приоритет норм кодифицированных актов (кодексов) по отношению к нормам других федеральных законов. НО!

1. Приоритет норм кодифицированного акта должен быть прямо закреплен в самом кодексе применительно ко всем федеральным законам, а не только принятым ранее.

2. Приоритет норм кодифицированного акта может использоваться только при невозможности применения принципа приоритета специальной нормы перед общей. В противном случае рушится вся система законодательства, развивающаяся за счет выделения в отдельные нормативные акты специальных норм.

3. Иной федеральный закон сам не должен быть кодифицированным актом.

4. Норма иного федерального закона должна регулировать отношения, входящие в предмет регулирования кодифицированного акта.

Порядок разрешения коллизий:

1. При коллизии между положениями вступившего в силу для Российской Федерации международного договора и национального права на основании п.4 ст.15 Конституции РФ и п.2 ст.5 ФЗ «О международных договорах РФ» приоритет имеют положения международного договора.

2. Коллизии между нормами актов федерального уровня и актов субъектов РФ разрешаются по правилам, установленным в п. п. 5 и 6 ст.76 Конституции РФ в зависимости от предметов ведения.

3. Коллизии между нормами, содержащимися в актах различной юридической тоже разрешаются на основании принципа, согласно которому действует норма, содержащаяся в акте более высокой юридической силы.

4. Коллизии между нормами кодифицированных актов, в отношении которых установлен приоритет их норм разрешаются по общим правилам.

5. При коллизии между общими и специальными нормами приоритет имеют специальные нормы.

6. При коллизии между ранее действующей нормой и нормой, принятой позднее, которые содержатся в актах одного уровня приоритет имеет норма, принятая позднее. Однако в данном случае необходимо учитывать правила сравнения норм федеральных законов (их положений).

7. По поводу коллизий между нормами частного и публичного необходимо учитывать, что действующее российское законодательство не закрепляет приоритета норм публичного права над нормами частного права и наоборот.

8. Коллизии между нормами различных отраслей права разрешаются по общим правилам.

9. Коллизии между нормами подзаконных актов различных организаций, не находящихся в подчинении друг у друга разрешаются в зависимости от их компетенции.

10. При коллизии между общеправовыми принципами и нормами права, закрепляющими иные принципы права, либо представительно – обязывающими нормами приоритет имеют общеправовые принципы.

11. При коллизии между нормами, закрепляющими принципы права, не относящиеся к числу общеправовых действуют общие подходы к разрешению коллизий.

12. При коллизии между положениями одного акта приоритет имеет специальное положение.

Билет 266. реализация права понятие, формы, методы

Реализация права - претворение предписаний правовых норм в поведение субъектов права, реализующих свои потребности и интересы в различных областях общественной жизни.

Реализация правовых норм - это фактическое осуществление их предписаний в поведении субъектов. Реализация права связана прежде всего со структурой нормы права и предполагает непосредственное осуществление права самими субъектами права. Два основных уровня реализации права предполагают: реализацию диспозиции в правомерном поведении (нормальная реализация) и реализацию санкции (правообеспечительная реализация).

Реализация права связана с процессом правового регулирования, предметом и методом правового регулирования. Для каждой отрасли права определена специфика правового регулирования. В зависимости от сочетания запретов и дозволений различают два основных типа правового регулирования - общедозволительный и разрешительный.

По характеру правореализуюших действий, обусловленных содержанием правовой нормы, выделяют четыре формы реализации права:

* Соблюдение - выполнение предписаний запрета (реализация запрещающей нормы);Соблюдение - это форма реализации права, при которой субъект строго следует установленным запретам, не совершает запрещенных действий. Реализация запрещающих норм - это воздержание субъектов от поступков, на которые нормой права наложен запрет. Соблюдение норм права связывается также не только с реализацией запрещающих норм, но и как соблюдение обязанностей, которое «всегда имеет не активный, а пассивный характер»

* Исполнение - исполнение соответствующей обязанности, активная деятельность субъекта (реализация обязывающей нормы) ;Исполнение - это форма реализации права, при которой субъект совершает активные действия по исполнению возложенной на него юридической обязанности. Исполнение связано с выполнением активных обязанностей, строго определенных в законе действий в интересах управомоченной стороны. Исполнение связано с реализацией обязывающих норм.

* Использование - использование предоставленного права, полностью зависит от волеизъявления субъекта права (реализация управомочивающей нормы) ;Использование - это форма реализации права, при которой субъект использует возможности, предоставленные ему юридической нормой. В пределах данной формы реализации права происходит осуществление субъективных прав участниками регулируемых с помощью права общественных

отношений. Использование права - это реализация управомочивающих норм.

* Применение - властная организующая деятельность государства в лице его органов, имеющая цель обеспечить адресатам правовых норм реализацию принадлежащих им прав и обязанностей, а также гарантировать контроль за данным процессом.

Активный субъект правоотношений может использовать свои субъективные права, круг пассивных субъектов - соблюдать их. Субъект правоотношения, имеющий юридические обязанности, должен их исполнять.Неисполнение субъектом своих юридических обязанностей влечет возникновение охранительных правоотношений, что является одним из фактических обстоятельств, требующим применения права.

В юридической литературе формы реализации права классифицируются по различным основаниям:

а) по характеру правовых связей между субъектами права – в общих и конкретных правовых отношениях;

б) по субъектному составу – индивидуальная и коллективная формы;

в) по внешнему проявлению – активная и пассивная формы;

г) по методу воздействия – добровольное и принудительное осуществление права;

д) по правовому положению субъектов – гражданско-правовая и административно-правовая формы.

Признаки применения норм права:

• Правоприменительную деятельность осуществляют только компетентные государственные органы (должностные лица) ;

• Деятельность по применению норм имеет государственно-властный характер;

• Содержание правоприменительной деятельности выражается в издании на основе норм права индивидуальных правовых предписаний (актов) - приговор суда в отношении лица, совершившего преступление;

• Применение норм права осуществляется в строго установленном государством порядке.

Акт применения нормы права - это официальный правовой документ, содержащий индивидуальное государственно властное предписание компетентного органа, которое выносится им в результате разрешения конкретного юридического дела.