1.2. Сфера застосування права Європейського співтовариства про державні закупівлі

До початку реалізації програми єдиного внутрішнього ринку в ЄС діяли Директива 1971р. про свободу надання будівельних замовлень і Директива 1977р. про субпідряди на державні замовлення. Але вони створювали безліч обмежень і межі їх вживання були вельми вузькі: всі раніше прийняті документи - це лише 1/5 загального об'єму закупівель на державних ринках ЄС. Чотири найбільші сфери (енергетика, водопостачання, транспорт і телекомунікації) взагалі були виключені з поля їх впливу, зважаючи на різний юридичний статус в різних державах-членах ЄС.

У 1987р. Європейська комісія представила програму повторної кампанії щодо збільшення конкурентоспроможності при проведенні державних закупівель. Реформи були орієнтовані на вирішення таких завдань:

• спростити чинне законодавство про державні закупівлі, зробити процедуру проведення торгів більш привселюдною (гласною):

• створити законодавчу базу для проведення державних закупівель у тих секторах економіки, де чинне законодавство до сьогодні не застосовувалося (водні ресурси, енергетика, транспорт і телекомунікаційне устаткування);

• забезпечити введення в дію законодавства ЄС з державних закупівель.

У червні 1987 року за ініціативою Європейської комісії була прийнята програма об'єднання ринку телекомунікаційних послуг і технологій, яка забезпечила 100%-ве відкриття державних ринків до 1992 року.

З 1 січня 1993 року повністю відкрита для європейської конкуренції і решта секторів. Законодавчі акти, введені в дію в 1988 – 1992 роках, направлені, перш за все, на таке:

• покінчити з національними привілеями в присудженні контрактів у державному секторі і секторі підприємств громадського користування;

• сприяти подоланню штучних перешкод у торгівлі шляхом укладання угод у державному секторі і секторі підприємств громадського користування з участю постачальників з других і третіх країн.

У рамках Міжнародної організації торгівлі в 1994 році була укладено між урядами 22 країн (головним чином, між Європейським Союзом і США) Угоду про державні закупівлі, що набула чинності 1 січня 1996 року (на сьогодні її членами є 38 держав). У зв'язку з цим в чинні акти було внесено відповідні зміни, уточнення і доповнення.

Сьогодні директиви про державні закупівлі визначають сферу дії права Європейського співтовариства в даній галузі:

• громадські поставки;

• громадські послуги;

• громадські роботи;

• оскарження.

Процедура укладання контрактів на громадські поставки регулюється Директивою 93/36, що внесла зміни в Директиву 77/62 (Директива про поставки) [66].

Контракти на поставку згідно зі ст. 1(а) Директиви 93/36 про поставки укладаються у письмовій формі між постачальником (юридичною або фізичною особою) і одним з органів – замовників і включають закупівлю, оренду або найм, з правом або без права закупівлі продукції. Крім того, разом з поставкою продукції може проводитися вибір місця під будівництво і операції з монтажу.

Після внесення змін в Директиву 71/305 порядок укладання контрактів на виконання громадських робіт регулюється Директивою 93/37 (Директива про виконання робіт) [67].^.

Згідно зі ст.1(а) Директиви 93/37 про виконання робіт термін «контракти на громадські роботи» поширюється на контракти, що представляють грошовий інтерес, укладаються у письмовій формі і мають на меті:

- виконання або проектування і виконання робіт в одному з видів діяльності, перерахованому в Додатку 2 до Директиви. Всього Додаток 2 включає 50 розрядів номенклатури Загальної промислової класифікації економічної діяльності в рамках ЄС – NACE [68], наприклад, капітальне будівництво, демонтажні роботи, проектні і монтажні роботи при будівництві доріг, мостів, залізниць;

• роботи, що є результатом будівництва або проектування і монтажу в цілому, які є самодостатніми для виконання економічних і технічних функцій (ст.1(з));

• виконання будь-яким способом робіт, що відповідають вимогам замовника.

Директивою 93/37 про виконання робіт охоплюються також і концесії на громадські роботи, тобто контракти, схожі з тими, що розглядаються, за тим винятком, що виконувані роботи складаються виключно з права користування спорудою, з оплатою або без.

Директива 93/38 координує процедури замовлень для підприємств, що працюють у сфері водопостачання, енергетики, транспорту і телекомунікацій (Директива про комунальні підприємства) [69], тобто вона розширює дію положень Директив 93/36 і 93/37 на вказані сфери і на відміну від Директив про державний сектор може поширюватися і на підприємства приватного сектору.

Ст. 1(4а) і ст.1(4в) Директиви 93/38 про комунальні підприємства аналогічно Директиві 93/36 про поставки і Директив 93/37 про виконання робіт визначають контракти поставки і контракти на виконання робіт відповідно.

Директива 92/50, пов'язана з координацією процедури укладання державних контрактів на надання послуг (Директива про надання послуг) [70],^, як і змінена Директива 93/38 про комунальні підприємства (Директива 90/531 OJ 1990 L 297(1) стосувалася лише громадських робіт і контрактів на поставки), має на меті доповнення норм про поставки і роботи за допомогою визначення «контрактів на надання послуг».

Директива 92/50 про надання послуг виходить з припущення, що будь-який контракт, що не є контрактом про поставки і роботи, вважається контрактом на надання послуг.

Послуги, передбачені Директивою 92/50 про надання послуг (Додаток ІА і ІВ) і Директивою 93/38 про комунальні підприємства (Додаток ХVIA і ХVIB), можна розділити на «пріоритетні» та «інші».

Пріоритетні послуги надаються на території більшій, ніж одна держава. Для їх надання застосовуються правила і процедури Директив 93/36 про поставки і 93/37 про виконання робіт.

До них належать: ремонт і обслуговування; служба наземного транспорту, включаючи сервіс бронемашин, кур'єрська служба (за винятком поштових перевезень); пасажирські і вантажні авіаперевезення (за винятком поштових авіаперевезень); наземні поштові перевезення (за винятком залізничних поштових перевезень), а також авіапошта; телекомунікаційні послуги (за винятком голосового телефонного зв'язку, телексу, радіотелефонії, пейджингового і супутникового зв'язку); фінансові послуги; страхові послуги; банківські і інвестиційні послуги (за винятком діяльності з участю урядових зв'язків високого рівня і діяльності з управління державними позиками); комп'ютерні і пов'язані з ними послуги; послуги з розробок і досліджень; бухгалтерський облік, аудит, ведення бухгалтерських книг; маркетингові дослідження і опити громадської думки; консалтингові дослідження і пов'язані з ними послуги; послуги в галузі архітектури, інженерії, міського планування і ландшафтів, науково-технічні послуги, проведення технічних проб і аналізів, аналітичні послуги; реклама; будівництво і управління власністю; видавничі послуги і друк на основі контракту або виплати гонорару; водопровід і каналізація, прибирання і вивіз сміття, послуги з санітарного очищення.

До «інших» послуг застосовуються тільки правила з технічних специфікацій і вимоги про надання інформації за заявками, що виграли. До «інших» послуг можна віднести:

• готельний і ресторанний сервіс;

• послуги залізничного транспорту;

• послуги водного транспорту;

• допоміжні транспортні послуги;

• юридичні послуги;

• підбір персоналу і працевлаштування;

• охорона і розшук (за винятком обслуговування бронемашин);

• освіта і професійне навчання;

• охорона здоров'я і соціальне забезпечення;

• розваги, культура, спорт тощо.

При цьому деякі види контрактів були спеціально виключені з поняття «послуг» (ст.1(а) Директиви 92/50 про надання послуг і ст.1(4с) Директиви 93/38 про комунальні підприємства):

• контракти на придбання або оренду за рахунок будь-яких засобів землі, споруд або інших нерухомого майна або щодо прав на нього. Але при цьому під дію Директиви підпадають контракти на надання фінансових послуг, наданих вчасно, до або після укладання контракту на придбання або оренду в будь-якій формі;

• контракти на придбання, розробку, виробництво програмних матеріалів радіокомпаніями; а також контракти про придбання часу віщання;

• контракти на послуги тонального телефонного, телексного, радіотелефонного, пейджингового і супутникового зв'язку (ці контракти були виключені, оскільки вони не є частиною заходів Співтовариства з лібералізації ринку телекомунікаційних послуг);

• арбітражні угоди і світові угоди;

• контракти про надання фінансових послуг у зв'язку з емісією, продажем, купівлею-продажем або передачею цінних паперів; контракти на послуги центрального банку (тобто контракти на виконання певних операцій);

• контракти на працевлаштування;

• контракти на надання послуг у науково-дослідній сфері на відміну від тих, за якими прибуток одержують виключно замовники за використовування для власних цілей за умови, що послуга була надана (ст. 1(4с) Директиви 93/38 про комунальні підприємства) переважно відповідним органом влади.

Крім того, дія Директив не поширюється на контракти на поставки, виконання робіт і надання послуг, що є секретними або коли їх виконання повинно супроводжуватися спеціальними заходами безпеки відповідно до чинних в державах-членах ЄС законів, норм або адміністративних положень або коли цього вимагає захист безпеки держави ( ст.2(1в) Директиви 93/36 про поставки, ст.4(в) Директиви 93/37 про виконання робіт, ст.4(2) Директиви 92/50 про надання послуг, ст.10 Директиви 93/38 про комунальні підприємства).

Під режим ЄС щодо державних закупівель підпадають не всі контракти, а тільки ті, очікувана ціна яких (без податку на додану вартість) перевищує певну суму – порогову величину. Порогові величини наведені у таблиці 1.

Таблиця 1