39. Мировое соглашение: правовая природа, содержание, порядок заключения и утверждения арбитражным судом при процедуре банкротства.

Мировое соглашение (МС) состоит в заключении должником и кредиторами на любой стадии рассмотрения арбитражным судом (АС) дела о банкротстве добровольного соглашения об улаживании имущественного спора на определенных ими условиях.

Сторонами МС являются должник, а также конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Со стороны должника оно подписывается лицом, принявшим решение о заключении. От имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов подписывается представителем собрания кредиторов или уполномоченным на совершение данного действия лицом.

ФЗ 2002 допускает участие в мировом соглашении третьих лиц. Речь идет о лицах, принимающих на себя часть обязательств должника либо обеспечивающих исполнение этих обязательств. После вступления мирового соглашения в силу такие лица становятся стороной мирового соглашения как гражданско-правового договора.

МС содержит положения двух видов: 1) обязательные положения (существенные условия) 2) положения, которые могут быть включены в соглашение по усмотрению сторон (дополнительные условия). К числу существенных условий относятся: размер, порядок, сроки исполнения обязательств должника и (или) прекращение обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга и т.д. В дополнительных условиях должна содержаться информация о способах выплаты долга, его реструктуризации или замены на какие-либо другие права.

Для вступления в силу МС должно быть утверждено арбитражным судом. Основным обязательным условием, при соблюдении которого АС утверждает МС, является погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очередей.

Основания отказа в утверждении МС: три типа: несоблюдение установленного порядка заключения, несоответствие МС требованиям других законов и иных нормативных актов, нарушение прав третьих лиц.

По общему правилу, требования кредиторов, с которыми произведены расчеты на условиях мирового соглашения, не противоречащих ФЗ, считаются погашенными.

Условия мирового соглашения об удовлетворении требований одних кредиторов предпочтительно перед другими кредиторами являются незаконными.

МС, утвержденное АС, вступает в силу с момента вынесения судом соответствующего определения. Для указанных лиц оно является обязательным, следовательно, односторонний отказ от исполнения вступившего в силу МС не допускается.

40. Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников.

Данный вопрос регулируется гл. 9 «Особенности банкротства отдельных категорий должников» Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ. Согласно ст. 168 к отдельным категориям должников закон относит: градообразующие, сельскохозяйственные, финансовые организации, стратегические предприятия и организации, субъекты естественных монополий, а также застройщиков.

1. Градообразующие организации. Градообразующие организации - наследие экономики советского типа, когда предпочтительным считалось создание и развитие крупных государственных предприятий. После строительства крупного промышленного предприятия вокруг него формировался населенный пункт, и, естественно, практически весь персонал такого предприятия проживал в этом же населенном пункте. Надо сказать, что понятие градообразующей организации установлено в нашем законодательстве только применительно к процедуре несостоятельности - это организация, численность работников которой превышает 25% от числа работающих жителей данного населенного пункта. Аналогичные правила применяются к организациям с численностью работников более 5 тыс. человек.

Процедуры финансового оздоровления и внешнего управления градообразующими организациями вводятся под поручительство Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования. Продажа имущественного комплекса (предприятия) проводится при условии, что покупатель обязуется сохранить 50% рабочих мест.

2. Сельскохозяйственные организации. К ним относятся организации, для которых производство, переработка сельскохозяйственной продукции составляют 50% от общей суммы выручки предприятия. Такие же правила применяются к рыболовецким артелям, в которых выручка от реализации водных биоресурсов составляет 75% от общей суммы выручки. Все процедуры банкротства в отношении сельскохозяйственных организаций вводятся с учетом сезонности производства. Преимущественное право покупки имущества должника имеют другие сельскохозяйственные организации, владеющие прилегающими земельными участками.

3. Финансовые организации. Это кредитные организации, страховые компании, профессиональные участники рынка ценных бумаг. Среди основных особенностей банкротства финансовых организаций можно назвать следующие. Дело о банкротстве кредитной организации начинается только после отзыва Центральным банком РФ ее лицензии и включает две процедуры: наблюдение и конкурсное производство. При этом кредиторами первой очереди для кредитной организации выступают вкладчики - физические лица. Практика последних лет показала, что, как правило, после полного расчета со своими вкладчиками кредитная организация уже не может выполнить обязательства перед другими кредиторами.

Продажа имущественного комплекса страховой организации возможна только в пользу другой страховой компании, которая имеет соответствующую лицензию, принимает на себя все договоры страхования и обладает достаточными денежными средствами для их покрытия.

При банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг (брокера, депозитария, доверительного управляющего и проч.) его клиенты могут разрешить продолжать управление их ценными бумагами, не смешивая их с имуществом профессионального участника. При этом ценные бумаги клиентов должны учитываться на специальном брокерском счете.

4. Стратегические предприятия и организации. К ним относятся федеральные государственные унитарные предприятия или открытые акционерные общества, производящие оборонную продукцию, если акции находятся в федеральной государственной собственности. Стратегическими считаются также все предприятия оборонно-промышленного комплекса и уголовно-исполнительной системы.

Для признания таких предприятий банкротами установлен более длительный период просрочки исполнения обязательств (6 месяцев), а также иной "порог подведомственности" - 500 тыс. руб.

К кандидатуре арбитражного управляющего стратегического предприятия или организации установлен ряд дополнительных требований, в частности стаж работы на стратегическом предприятии, специальное образование, опыт антикризисного управления.

Внешний управляющий не вправе отказываться от исполнения договоров должника, связанных с выполнением государственного оборонного заказа. При продаже предприятия должно сохраняться целевое назначение имущества.

5. Субъекты естественных монополий. К ним относятся организации, осуществляющие производство и\или реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

Субъект естественной монополии считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение 6месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Установлен "порог подведомственности" - 500 тыс. руб.

При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве субъекта естественной монополии устанавливаются обязательные условия договора купли-продажи имущества должника:

- согласие покупателя принять на себя обязательства должника по договорам поставки товаров;

- принятие на себя покупателем обязательств по обеспечению доступности производимого и (или) реализуемого товара (работ, услуг) для потребителей;

- наличие лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности, если деятельность должника подлежит лицензированию.

6. Застройщики – не шмогла( мозг поплыл…

40. Собственность, иные вещные права и предпринимательство. Осуществление собственником предпринимательских функций как форма реализации отношений собственности.

Содержанием отношений собственности является принадлежность имущества определенным лицам, которые имеют право использовать его по своему усмотрению. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Правомочие владения определяется как основанная на законе возможность иметь у себя данное имущество и фактически обладать им. Правомочие пользования - это основанная на законе возможность эксплуатации и хозяйственного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств. Правомочие распоряжения означает возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности или состояния (передача по договору или уничтожение имущества). Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, т.е. несет расходы по его содержанию, ремонту и охране, по уплате налогов, а также - риск случайной гибели или повреждения имущества, риски утраты имущества, связанные с обращением на него взыскания по обязательствам собственника. Действующее законодательство основывается на признании государственной, муниципальной и частной форм собственности.

Имущество может принадлежать лицу не только на праве собственности, но и на основании иных вещных прав. Лицо, имеющее вещные права на имущество, использует его не только в соответствии с законом, но и с указаниями собственника, поэтому его вещное право, в отличие от права собственности, ограниченно, поскольку имущество, составляющее объект вещного права, принадлежит на праве собственности другому лицу. Право собственности является наиболее полным и широким по объему вещным правом, поэтому иные вещные права часто называют ограниченными.

Право хозяйственного ведения. На праве хозяйственного ведения имущество принадлежит государственным и муниципальным унитарным предприятиям, которые владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, определяемых Гражданским кодексом и иным действующим законодательством (ст.294-295 ГК РФ). Государственное предприятие владеет чужим имуществом, собственником которого является государство. Собственник государственного имущества имеет в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении государственных (муниципальных) предприятий, следующие права:

1. решает вопросы создания, реорганизации и ликвидации предприятия;

2. определяет предмет и цели его деятельности;

3. назначает директора (руководителя) предприятия;

4. осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества;

5. получает часть прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.

Предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом: продавать его, сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться им (п.2 ст.295 ГК РФ). Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно.

Право оперативного управления. На праве оперативного управления имущество принадлежит казенным предприятиям, являющимся разновидностью государственных унитарных предприятий (ст.115 ГК РФ), а также учреждениям в отношении закрепленного за ними имущества (ст.296 ГК РФ). В отличие от унитарных и казенных предприятий учреждение может быть как государственной, так и негосударственной организацией, поскольку собственником учреждения может быть любое лицо (ст.120 ГК РФ).

Права казенных предприятий и учреждений ограничены законодательством в большей степени, чем права унитарных предприятий. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться всем закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника, а самостоятельно может распоряжаться лишь производимой им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ст.297 ГК РФ). Учреждение также не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете (ст.298 ГК РФ). Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, имеет широкие права. Он вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (п.2 ст.296 ГК РФ).

Особое внимание надо обратить на то, что плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, а также имущество, приобретенное унитарным предприятием или учреждением по договору или иным основаниям, являются собственностью собственника предприятия (учреждения) и поступают лишь в хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия или учреждения (п.2 ст.299 ГК РФ).

Арендные отношения. Особый комплекс отношений возникает у лица в отношении арендованного имущества. В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Право аренды возникает у лица на основании договора с собственником и потому является обязательственным отношением между сторонами договора. Но одновременно арендатор в отношении третьих лиц действует как законный владелец имущества, обладающий особым вещным правом в отношении него, сохраняющимся при переходе права собственности на это имущество (ст.617 ГК РФ).

40. Правовое регулирование формирования имущественной основы предпринимательской деятельности.

Участие коммерческих и некоммерческих организаций в гражданском обороте определяется объемом и видом принадлежащих им прав на имущество. Все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, обладают общей правоспособностью. Это означает, что они могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом (ч.2 п.1. ст.49 ГК РФ), в том числе совершать любые сделки с соблюдением ограничений, установленных законодательством. Таким образом, действующее законодательство утверждает и закрепляет в законе право на имущество юридических и физических \лиц в качестве конститутивной правоспособности, а имущественный оборот, в том числе в целях предпринимательства, в качестве реализации правоспособности лица.

Для формирования имущественной основы предпринимательской деятельности организация или индивидуальный предприниматель могут приобретать имущество в собственность или во временное владение и пользование, а также на основании ограниченных вещных прав.

Основания приобретения права собственности:

1. изготовление вещи для себя

2. приобретение права собственности на результаты хозяйственного использования имущества (плоды, продукцию, доходы) (ст.136 ГК РФ);

3. приобретение права собственности на общедоступные для сбора вещи (ст.221 ГК РФ), бесхозяйные вещи (ст.225 ГК РФ), вещи, от которых собственник отказался (ст.226 ГК РФ), на находку (ст.227 ГК РФ), клад (ст.233 ГК РФ);

4. приобретательная давность (ст.234 ГК РФ);

5. приобретение права собственности на основании договора

6. правопреемство в результате реорганизации юридического лица

Все основания (способы) возникновения права собственности в теории права принято делить на первоначальные и производные. Первоначальными способами являются случаи, когда право собственности возникает впервые или помимо воли прежнего собственника. Производными способами - способы, при которых право собственности у приобретателя возникает по воле предшествующего собственника и с согласия приобретателя. Основным производным способом возникновения права собственности является приобретение имущества на основании гражданско-правовых договоров приобретения (отчуждения) имущества. К подобным договорам относятся договоры купли-продажи, поставки, мены, дарения, подряда, учредительный договор о создании общества (товарищества), а также иные сделки об отчуждении имущества. Основным и особым способом формирования имущества хозяйственного общества или товарищества является внесение имущества в уставный капитал при создании общества или в процессе его дальнейшей деятельности. Отличительной особенностью хозяйственных обществ является образование уставного капитала, формируемого в результате объединения денежных средств и имущества учредителей (участников). Имущество хозяйственного общества, созданное за счет вкладов учредителей (акционеров), принадлежит обществу на праве собственности.

Таким образом, за юридическим лицом \для осуществления предпринимательской деятельности имущество может быть приобретено: в собственность, на ином вещном праве (хозяйственное ведение или оперативное управление), на основании договора во временное владение и пользование. За юридическим лицом, если это коммерческая организация, закрепляется (обособляется) имущество, необходимое для реализации целей бизнеса и удовлетворения потребностей имущественного оборота. За некоммерческим юридическим лицом также закрепляется имущество, необходимое для достижения общественно-полезных целей, определенных при его создании. В зависимости от соотношения прав на имущество участников (учредителей) и самого юридического лица выделяют три модели отношения учредителей к имуществу, составляющему основу деятельности. Этот принцип деления нашел отражение в ГК РФ.

Первая модель взаимоотношений реализуется в хозяйственных обществах и товариществах, а также в производственных и потребительских кооперативах.

Учредители при образовании юридического лица и передаче ему имущества теряют вещные права на это имущество, приобретая обязательственные права, т.е. права требования на долю имущества организации при выходе из нее. Собственником имущества является сама организация. У имущества корпоративных организаций один собственник – само юридическое лицо. Право собственности возникает как на имущество, переданное учредителями обществу на этапе его создания, так и на любое другое имущество, произведенное в результате деятельности или приобретенное любым другим законным способом. Примером может служить передача имущества или денежных средств учредителями общества в процессе осуществления хозяйственной деятельности на безвозмездной основе для увеличения коммерческой привлекательности компании или для пополнения оборотных средств предприятия. Переданные таким образом имущество или денежные средства становятся собственностью предприятия. Приобретенное или созданное в процессе осуществления деятельности имущество также становиться собственностью организации.

Хозяйственные общества и товарищества могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом в соответствии с ч.2 п.1 ст. 49 ГК РФ, в том числе совершать любые сделки в соответствии с действующим законодательством, регулирующим отношения в обществах и товариществах. Распоряжение имуществом общества также является прерогативой собственника.

Ко второй модели относятся юридические лица, имущество которых остается в собственности их учредителей при условии, что балансодержателями названного имущества являются предприятия. К таким субъектам предпринимательской деятельности относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения, финансируемые собственниками. Названные организации приобретают производное вещное право на закрепленное за ними имущество – право хозяйственного ведения или оперативного управления. При реализации этой модели вещное право на одно и то же имущество имеют как учредители, обладающие правом собственности, так и титульные владельцы – предприятия и учреждения, обладающие правом хозяйственного ведения или оперативного управления. Институт права хозяйственного ведения, как и оперативного управления, является весьма специфической конструкцией, которая неизвестна другим правовым системам.

Государственные (муниципальные) унитарные предприятия и учреждения обладают правами на чужую вещь, т.е. правом хозяйственного ведения или оперативного управления на имущество, закрепленное за ним учредителем. Право хозяйственного ведения или оперативного управления возникает у предприятия с момента передачи собственником (учредителем) имущества. Согласно п.2 ст.8, ст. 131 ГК РФ передача недвижимого имущества в хозяйственное ведение или оперативное управление подлежит государственной регистрации. Содержание правомочий владения, пользования и распоряжения предприятий и учреждений ограничены по сравнению с правом собственности и различны в зависимости от характера принадлежащего права – хозяйственного ведения или оперативного управления.

Для распоряжения недвижимым имуществом, закрепленным на праве хозяйственного ведения, унитарное предприятие должно получить согласие собственника имущества на совершение конкретной сделки. Отсутствие такого согласия влечет недействительность сделки на основании статьи 168 ГК РФ. Собственником имущества унитарных предприятий могут быть Российская Федерация, а в отношении казенных предприятий только РФ, субъекты РФ, муниципальные образования. Функции собственника выполняют уполномоченные органы - агентства и комитеты по управлению имуществом, наделенные правами по распоряжению имуществом, или уполномоченный орган местного самоуправления - в зависимости от того, кто является учредителем предприятия.

Так как законодатель устанавливает принцип специальной правоспособности унитарного предприятия, то действия предприятия по распоряжению закрепленным за ним имуществом собственника должны быть обусловлены задачами его уставной деятельности, не могут противоречить целям и предмету деятельности, целевому назначению предоставленного для их реализации имущества.

Учреждения, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, обладают более ограниченными правами, чем унитарные предприятия, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения. Имущество учреждений условно можно разделить на две группы:

1) имущество, закрепленное учредителем и приобретенное за счет средств, выделяемых учреждению по смете;

2) имущество, приобретенное за счет доходов от разрешенной законом и учредителем деятельности.

Частное или бюджетное учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете (абзац первый ст. 298 ГК РФ). Автономное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться недвижимым имуществом и особо ценным движимым имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным автономным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества. Остальным закрепленным за ним имуществом автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено законом (абзац второй п.1 ст.298 ГК РФ).

Перечисленное имущество не может быть отчуждено учреждением даже с согласия собственника. В случае использования имущества учреждения не по назначению, собственник может принять решение об изъятии имущества (п.2 ст.296 ГК РФ). Таким образом, при необходимости реализации имущества, находящегося в оперативном управлении, стороной в договоре должен быть собственник недвижимости – учредитель юридического лица, поскольку для реализации имущества оно должно быть сначала передано собственнику, а затем им отчуждено.

Сущность третьей модели заключается в том, что учредители, передавая имущество юридическому лицу, теряют вещные права на это имущество, не приобретая обязательственных прав. К юридическим лицам такого типа, в отношении которых их учредители не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

40. Правовой режим отдельных видов имущества, используемых в предпринимательской деятельности.

Объекты гражданских прав, составляющие основу имущественного оборота, различаются по своей природе, ценности, возможности включения их в предпринимательскую деятельность. Существует ряд классификаций, подразделяющих имущество по различным признакам, как-то: оборотоспособность, делимость, прочная связь с землей, потребляемость и т.п. Среди различных видов объектов гражданских прав, к которым в соответствии со ст. 128 ГК РФ относятся деньги, ценные бумаги, имущественные права, информация, результаты интеллектуальной деятельности, существуют вещи, оборот которых, а, следовательно, и возможность использования в предпринимательской деятельности требует специального регулирования.

К таким объектам относятся, например, природные ресурсы, такие как земля, недра, водные объекты, лесные массивы, другие объекты, созданные в результате деятельности человека, прочно связанные с землей, именуемые объектами недвижимого имущества. Особому регулированию подлежат также деньги, ценные бумаги, валютные ценности, результаты интеллектуальной деятельности. Однако, следует подробнее остановиться на использовании в предпринимательской деятельности объектов недвижимого имущества.

Недвижимое имущество отличается от всех вещей, поименованных в ст. 128 ГК РФ тем, что обладает, как правило, значительной стоимостью по сравнению с другими видами имущества, требует серьезных затрат на его содержание.

Возможность сохранения недвижимого имущества, закрепления прав владения, пользования и распоряжения, сопряжена с множеством проблем, т.к. недвижимое имущество нельзя удерживать, например, в депозитарии банка, как другую ценную вещь – предмет роскоши, ценную бумагу, деньги и др. Отсюда, единственным способом закрепления права на недвижимое имущество за легальным пользователем или обладателем является четкая правовая регламентация при совершения сделок с недвижимым имуществом и юридическое закрепление права на вновь создаваемое недвижимое имущество.

Обладание недвижимым имуществом сопряжено с множеством проблем. Ее содержание требует серьезных финансовых вложений. Являясь объектом основных средств, недвижимость вносит существенный вклад в формирование налогооблагаемой базы по налогу на имущество предприятий.

В силу перечисленных выше причин – значительная стоимость недвижимого имущества и невозможность удержания его легальным обладателем, кроме как путем закрепления права на имущество, остро встает вопрос участия государства в правовом регулировании оборота недвижимости. Именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности имущество оказывается включенным в хозяйственный оборот, и как следствие, подверженным злоупотреблением правом.

Определение недвижимого имущества, содержащееся в ст. 130 ГК РФ делит имущество на движимое и недвижимое. В основу разделения заложены признаки прочной связи с землей и несоразмерности ущерба назначению имущества при перемещении последнего.

Недвижимость представляет собой индивидуально–определенную вещь. По этой причине каждая недвижимая вещь представляет собой единый самостоятельный объект гражданского права. Земля, как любой объект недвижимого имущества, должна обладать индивидуальными свойствами, то есть земельный участок должен иметь определенный размер, местоположение, быть отграниченным от земельных участков других лиц. Причем одного пространственного обособления земельного участка для признания его объектом прав мало. Необходима юридическая обособленность участка и его закрепление за определенным собственником или пользователем.

Включение недвижимого имущества в хозяйственный оборот сопровождается определением его технических, объемных, стоимостных характеристик. Эти и другие данные содержатся в техническом паспорте объекта недвижимости.

40. Понятие приватизации, цели, задачи приватизации и разграничение со смежными понятиями.

Приватизация представляет собой процесс реформирования государственной собственности путем передачи государственного имущества в собственность граждан и юридических лиц (частную собственность) в целях формирования слоя новых собственников и освобождения государства от затрат по содержанию части имущества (неэффективное производство и др.) и управлению им.

Действующее законодательство понимает под приватизацией государственного и муниципального имущества возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и/или юридических лиц (ст.1 Закона о приватизации 2001 г.).

От приватизации следует отличать иные отношения, возникающие при отчуждении в частную собственность государственного и муниципального имущества, в том числе при распоряжении государственными и муниципальными унитарными предприятиями закрепленным за ними государственным имуществом.

Законодательство о приватизации не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении:

• государственными и муниципальными унитарными предприятиями, государственными и муниципальными учреждениями имущества, закрепленного за ними в хозяйственном ведении или оперативном управлении;

• государственного и муниципального имущества на основании судебного решения.

Отчуждение государственного и муниципального имущества в указанных случаях регулируется иными федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. Так, например, отчуждение имущества государственного предприятия, признанного в установленном порядке банкротом, регулируется Законом о банкротстве, а не законодательством о приватизации. Таким образом, указанные отношения не подпадают под понятие приватизации.

40. Законодательство о приватизации: структура, функции, особенности.

Правовое регулирование приватизации государственных и муниципальных предприятий осуществляется нормативными актами различного уровня: федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. Законодательство о приватизации имеет определенную специфику, регулируя отношения, в которых государство играет главенствующую роль. Эта роль проявляется также и в том, что нормы законодательства о приватизации, как правило, императивны и имеют приоритетное значение по отношению к нормам гражданского права при регулировании соответствующих отношений.

Основу правового регулирования приватизации составляют федеральные законы о приватизации: 1991, 1997 и 2001 гг.

Закон 1991 г. выделял следующие условия приватизации государственных предприятий:

1. нахождение приватизируемого объекта в государственной (муниципальной) собственности;

2. принадлежность покупателя к субъектам частной собственности;

3. возмездный характер приобретения приватизируемых объектов.

Как правило, приватизация предприятий носила возмездный характер, т.е. приобретение объектов приватизации осуществлялось за плату. Исключением из общего правила стало их приобретение за приватизационные чеки, бесплатно распространяемые среди населения.

Закон 1991 г. утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации", существенно изменившего понятие и условия приватизации.

Основные изменения порядка приватизации заключались в числе прочего в следующих принципах:

• обязательная возмездность приватизации;

• законодательное определение способов приватизации;

• принятие государственной программы приватизации государственного имущества в Российской Федерации в форме федерального закона;

• существенное изменение некоторых способов приватизации. Так, приватизация путем приобретения государственных и муниципальных предприятий по конкурсу заменена на продажу государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями;

• ужесточение правовых последствий несоблюдения законодательства о приватизации покупателями государственного имущества, в том числе ограничение прав победителя коммерческого конкурса, изменение момента перехода права собственности на приватизируемое имущество.

Закон 1997 г. утратил силу в связи с принятием 21 декабря 2001 г. Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества", вступившего в силу с 27 апреля 2002 г., по истечении трех месяцев с момента его опубликования. Сохранив существовавшее в законодательстве понятие приватизации, новый Закон отграничил приватизацию государственного имущества от иных способов его передачи в частную собственность, например на основании судебного решения, а также изменил порядок и способы приватизации предприятий. Из числа способов приватизации исключен один из основных и первоначальных ее способов - выкуп арендованного государственного или муниципального имущества, но в то же время добавлены новые способы приватизации, такие как: продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ; продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг; продажа указанного имущества посредством публичного предложения; продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены. Изменен статус программы приватизации: прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества подлежит ежегодному утверждению Правительством РФ.

Большое значение для правового регулирования приватизации имели указы Президента РФ:

1) Указ Президента РФ от 22 января 1992 г. N 66 "Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий", которым было утверждено 7 различных Положений, в том числе о порядке оформления документов на приватизацию, о приватизации предприятий на аукционе и по конкурсу, о работе комиссий по приватизации и некоторые другие.

2) Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества"

Особую роль в правовом регулировании приватизации сыграли нормативные акты Министерства имущественных отношений РФ:

• от 15 февраля 1994 г. N 342-р "Об утверждении Положения об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий";

• от 4 ноября 1992 N 701-р "Об утверждении и введении в действие Положения о продаже акций в процессе приватизации и Положения о специализированных чековых аукционах";

• от 18 апреля 1994 г. N 840-р "Об утверждении Положения о реестре акционеров акционерного общества".

В целом законодательство о приватизации характеризуется постоянным изменением и совершенствованием принятых нормативных актов, большим количеством подзаконных нормативных актов, восполняющих существующие пробелы законодательного регулирования, краткосрочность действия многих нормативных актов. Все это обусловлено особенностями приватизации в нашей стране, в том числе сочетанием масштабности приватизации и ограниченности ее сроков.

40. Порядок и способы проведения приватизации государственного и муниципального имущества.

Порядок приватизации - предусмотренный законодательством процесс принятия решения о приватизации государственного или муниципального имущества.

Действующий федеральный закон, регулирующий порядок приватизации федерального имущества, предусматривает следующие этапы приватизации:

• разработка прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества,

• принятие решения о приватизации имущества,

• приватизация государственного имущества предусмотренным законом способом.

Способы приватизации - это предусмотренные законом о приватизации действия государственных органов, направленные на возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества в собственность граждан и юридических лиц. Приватизация государственного и муниципального имущества может осуществляться только способами, предусмотренными федеральным законом (ст.13 Закона о приватизации 2001 г.).

Для приватизации государственного и муниципального имущества могут быть использованы следующие способы:

1. преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

2. продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;

3. продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе;

4. продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;

5. продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

6. продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг;

7. продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;

8. продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены;

9. внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ;

10. продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления.

Способы приватизации расположены в Законе в определенном порядке исходя из степени их значимости; как правило, переход к следующему способу приватизации допускается, если предыдущий способ не может быть использован или не был реализован.

40. Законодательство о защите конкуренции: история формирования, современное состояние и тенденции развития.

Целью законодательства о конкуренции и монополии является обеспечение эффективного функционирования рыночной экономики и предпринимательства на основе конкуренции при наличии государственного контроля за монополиями.

Основная задача данной области законодательства сформулирована в норме ч. 1 ст. 8 Конституции РФ и состоит в государственной поддержке конкуренции.

Государство должно поддерживать такую конкуренцию, которая в конечном счете соответствовала бы достижению общественных (социальных) целей, балансу интересов предпринимателей и потребителей, цивилизованному развитию производства, торговли, научно-технического прогресса и т.п. Следовательно, государство должно обеспечивать поддержку именно добросовестной (правомерной) конкуренции между субъектами предпринимательства, предоставив предпринимателям право осуществлять конкурентные действия и установив необходимые ограничения (пределы) осуществления данного права.

Законодательство о конкуренции и монополии состоит из актов конкурентного законодательства и законодательства о государственных и естественных монополиях.

Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ 2006. № 31 (1 ч.) ст. 3434.

Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» // СЗ РФ. 1995. № 34. ст.3426, 2007. № 1 (1 ч.), ст. 21.

Конкурентное законодательство в основном включает в себя акты антимонопольного законодательства и законодательства о недобросовестной конкуренции¹.

Под антимонопольным законодательством понимается совокупность нормативных правовых актов, направленных на ограничение экономического процесса монополизации экономики посредством государственного контроля за доминирующим (монопольным) положением субъектов предпринимательства, концентрацией капиталов и объединением субъектов предпринимательства, предупреждения и преследования монополистической деятельности.

Законодательство о недобросовестной конкуренции — совокупность нормативных правовых актов, направленных на предупреждение и преследование недобросовестной конкуренции.

Законодательство о естественных и государственных монополиях составляет самостоятельную область правового регулирования в системе законодательства о конкуренции и монополии. Акты о естественных и государственных монополиях не входят в состав конкурентного законодательства, так как направлены на ограничение и недопущение конкуренции в определенных сферах предпринимательской деятельности в целях обеспечения государственных и общественных интересов. Такие монополии в обществе и государстве с рыночными приоритетами в экономике не должны иметь преобладающего (всеобъемлющего) значения.

Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (ч. 7 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Необходимо учитывать признаки конкуренции, имеющие правовое значение:

- конкуренция выражается в определенных самостоятельных действиях, именуемых конкурентными действиями;

- конкуренция осуществляется между определенными лицами, именуемыми субъектами конкуренции;

- при конкуренции исключается или ограничивается возможность каждого из конкурентов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на рынке.

Конкурентные действия – совершаемые субъектами предпринимательства для приобретения ими правомерных преимуществ в своей деятельности самостоятельные состязательные действия, направленные на получение прибыли посредством удовлетворения потребностей хозяйствующих субъектов и потребителей.

Различаются ценовые и неценовые конкурентные действия.

Ценовые действия заключаются в том, что субъект предпринимательства снижает продажную цену своего товара (работы, услуги), чем привлекает к себе покупателей (потребителей). Если кто-то начинает конкурировать с ним в уменьшении цены, то, не рассчитав своих возможностей, может проиграть в конкурентной борьбе.

Другие конкурентные действия получили наименование «неценовых», т.к. непосредственно не связаны с установлением или снижением цен. К важнейшим их них относятся действия по улучшении качества и потребительских свойств товаров (работ, услуг), расширению ассортимента и введению в оборот новых товаров, улучшению сервисного обслуживания, установлению и продлению гарантийных сроков, использованию новых технологий (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов), товарных знаков и иных объектов промышленной собственности, занятии более удобного месторасположения фирмы, рекламные действия конкурентов (как мощное средство привлечения потребительского спроса) и многие другие.

Субъекты конкуренции (конкуренты). Лицами, имеющими право осуществлять конкурентные действия (конкурентами) по российскому законодательству признаются хозяйствующие субъекты, в том числе финансовые организации.

Хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход (п. 5 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Финансовая организация - хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги, - кредитная организация, кредитный потребительский кооператив, страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования, фондовая биржа, валютная биржа, ломбард, лизинговая компания, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, управляющая компания негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, специализированный депозитарий паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда, профессиональный участник рынка ценных бумаг (п. 6 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Одним из необходимых условий отнесения указанных лиц к конкурирующим субъектам является осуществление ими предпринимательской деятельности (а для некоммерческих организаций - осуществление деятельности, приносящей доход).

Не могут быть признаны конкурирующими субъектами отдельные физические лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, а также органы государственной власти, местного самоуправления и их должностные лица.

40. Понятие конкуренции в экономике и праве. Субъекты конкурентных отношений и содержание конкурентных действий. Группа лиц.

Конкуренция (в пер с латинского яз. – сталкиваться, сбегаться) является экономической категорией, характеризующей особого рода экономические отношения (соперничество, борьбу) между участниками рынка, которые возникают в связи с производством и обменом материальных благ (товаров, работ, услуг). Конкуренция выступает необходимым условием и важнейшим способом эффективного осуществления предпринимательской деятельности. Положительное влияние конкуренции на экономику проявляется в том, что она способствует эффективному распределению ресурсов, развитию предпринимательской инициативы. Конкурентная борьба субъектов предпринимательства направляет ресурсы в производство тех товаров и услуг, в которых больше всего нуждаются потребители, так как борьба ведется за потребительский спрос. Конкуренция способна координировать экономическую деятельность без административного принуждения, что позволяет предпринимателям добиваться увеличения собственной выгоды (прибыли). Указанные обстоятельства свидетельствуют о несомненном преимуществе экономики, основанной на конкуренции субъектов предпринимательства.

Вместе с тем необходимо учитывать, что конкуренции, как экономической категории, присущи некоторые отрицательные проявления и свойства, которые могут оказывать дестабилизирующее влияние на экономику. По справедливому мнению ряда авторов, конкуренция, создающая определенное равновесие на рынке, в то же время неизбежно разрушает и делает невозможным существование этого равновесия.¹ Это может выражаться в нестабильности цен в зависимости от колебаний спроса и предложения, что является результатом неустойчивого положения участников имущественного оборота. В частности, с понижением цены определенное количество производителей и продавцов выталкивается с рынка, и для некоторых предпринимателей это означает разорение, а для рабочих — безработицу². Конкуренция создает также предпосылки для образования монополий и монополизации рынка.

В связи с этим было бы неверно говорить о совершенстве как свободной, так и всякой конкуренции вообще, без учета ее негативных проявлений. Поэтому представляется спорной теория «совершенной конкуренции»³.

Стремление к выгоде (прибыли) может побуждать предпринимателей к применению таких методов и приемов соперничества, которые не только не способствуют развитию производства и удовлетворению потребностей общества, но и задерживают развитие экономики. В частности, к ним относятся: хищническое использование природных ресурсов для скорейшего получения прибыли, скупка патентов на изобретения, полезные модели и промышленные образцы без намерения их использовать, сравнительная реклама, дискредитирующая других конкурентов, ложные сведения о товаре, вводящие потребителей в заблуждение, и многие другие.

Указанные обстоятельства обусловливают необходимость государственного регулирования конкурентных отношений, установления правил поведения конкурирующих субъектов на рынке.

См. предыдущий вопрос

40. Понятие и виды монополий. Государственные и естественные монополии. Монополии обладателей исключительных прав.

См далее

40. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта на рынке: общая характеристика и способы установления

См далее

40. Понятие и виды монополистической деятельности.

В законодательстве отсутствует общее определение понятия "монополия". Термин "монополия" используется в нормативных актах и юридической литературе для характеристики:

• доминирующего положения субъекта предпринимательства на рынке,

• особых полномочий (привилегий, прав) субъектов предпринимательства на осуществление какого-либо вида предпринимательской деятельности.

Монополия (монопольное положение) - это доминирующее положение одного или нескольких субъектов предпринимательства (группы лиц) на соответствующем рынке. Типы монополий:

1. создаваемые в результате непосредственного регулирующего воздействия государства;

2. образуемые вследствие самостоятельных действий субъектов предпринимательства без непосредственного регулирующего воздействия государства;

3. возникающие в результате обладания исключительными правами на рынке.

+ можно также классифицировать в зависимости от того, защищены монополии от конкуренции или нет: закрытые (монополии, непосредственно регулируемые государством и монополии обладателей исключительных прав) и монополии, которые не могут быть защищены от конкуренции.

1) Существуют следующие разновидности монополий первого типа:

Государственные монополии – создаются в целях защиты экономических интересов государства и потребителей, укрепления безопасности и т.д., устанавливаются в императивном порядке на основании норм законодательства, направлены в основном на обеспечение публично-правовых интересов, регламентируются федеральными нормативными актами (в частности, Федеральными законами "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" (ст.17-18), "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (ст.4), "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" (п.2 ст.4, п.1 ст.12) и др.),осуществляется государственная монополия с помощью различных средств, например, посредством лицензирования;

Естественные монополии - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства этих товаров (услуг) и иных указанных в законе причин (ст.3 Закона о естественных монополиях).

Закон устанавливает следующие естественные основания таких монополий:

1. существенное понижение издержек производства определенных товаров (услуг) на единицу товара по мере увеличения объема их производства;

2. товары (услуги), производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами;

3. спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Однако для того, чтобы какая-либо сфера деятельности приобрела статус естественной монополии, необходимо признание ее в качестве таковой со стороны государства.

Существует перечень сфер деятельности, в которых вводится режим естественной монополии:

• транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам;

• транспортировка газа по трубопроводам;

• услуги по передаче электрической и тепловой энергии;

• железнодорожные перевозки;

• услуги транспортных терминалов, портов, аэропортов;

• услуги общедоступной электрической и почтовой связи (ст.4 Закона о естественных монополиях).

Субъект естественной монополии - лишь хозяйствующий субъект, созданный в форме юридического лица, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии (ч.3 ст.3 Закона о естественных монополиях).

В указанных сферах предпринимательской деятельности государство вводит особый правовой режим регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий. С этой целью образуются специальные органы регулирования, являющиеся федеральными органами исполнительной власти, которые могут создавать свои территориальные органы. К ним, в частности, относятся: Федеральная энергетическая комиссия РФ (Указ Президента РФ от 29 ноября 1995 г. N 1194 (с изм. от 4 сентября 2001 г. N 1091, Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства РФ (МАП РФ).

Органами регулирования могут применяться следующие методы регулирования деятельности субъектов естественных монополий:

1. ценовое регулирование, осуществляемое посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня;

2. определение потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, и (или) установление минимального уровня их обеспечения в случае невозможности удовлетворения в полном объеме потребностей в товаре, производимом (реализуемом) субъектом естественной монополии, с учетом необходимости защиты прав и законных интересов граждан, обеспечения безопасности государства, охраны природы и культурных ценностей (ст.6 Закона о естественных монополиях).

2) Рыночные монополии создаются в результате самостоятельных действий субъектов предпринимательства при осуществлении ими своей деятельности под воздействием различных факторов на рынке (экономических, внеэкономических) без непосредственного регулирующего воздействия государства.

Такие монополии могут появиться в связи с победой в добросовестной конкуренции над определенным субъектом предпринимательства и выходом с рынка других конкурентов, посредством концентрации капиталов и объединения субъектов предпринимательства, неразвитости рынка и т.д. В данной ситуации субъект предпринимательства на определенное время становится единственным производителем (продавцом) определенного товара. При этом юридических ограничений для конкуренции не существует, другие субъекты имеют право осуществлять аналогичную предпринимательскую деятельность на данном рынке и конкурировать между собой.

3) Монопольное положение может также возникать из обладания (использования) субъектом предпринимательской деятельности исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации предпринимателя, продукции (работ, услуг): права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования и т.п. (п.1 ст.138 ГК РФ).

Монопольное положение субъекта возникает исходя из факта юридического признания за ним статуса обладателя исключительных прав (например, у субъекта имеется патент).

Обладатель имеет возможность монопольно обладать объектом, как используя его в своей деятельности, так и не делая этого, а также запрещать всем другим лицам пользоваться им без специально выданного разрешения или лицензии.

Российское антимонопольное законодательство предусматривает два основных критерия для определения доминирующего положения субъекта предпринимательства на рынке:

1. качественный (основной) содержит указание на сущность поведения субъекта предпринимательства на определенном рынке. Под доминирующим положением на товарном рынке понимается исключительное положение хозяйствующего субъекта/субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам (ч.8 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Доминирующее положение на финансовом рынке - объем финансовых услуг, предоставляемых финансовой организацией/организациями на рынке финансовых услуг, дающий ей (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг или затруднять доступ на этот рынок другим финансовым организациям (ч.7 ст.3 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

2. количественный (вспомогательный) критерий позволяет определить долю рынка, которую субъект предпринимательства должен занимать, чтобы иметь возможность оказывать решающее влияние на общие условия оборота товаров (работ, услуг) на рынке или затруднять доступ на него другим конкурентам.

Указание на долю на товарных рынках содержится в Законе о конкуренции на товарных рынках. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет 65% и более, за исключением тех случаев, когда хозяйствующий субъект докажет, что, несмотря на превышение указанной величины, его положение на рынке не является доминирующим. Доминирующим признается также положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее 65%, если это установлено антимонопольным органом, исходя из стабильности доли хозяйствующего субъекта на рынке, относительно размера долей на рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот рынок новых конкурентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает 35% (ч.8 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Доля финансовой организации, необходимая для доминирования на рынке финансовых услуг, не определена Законом о конкуренции на финансовых рынках. Есть лишь общее указание на то, что конкретная доля устанавливается исходя из отношения суммы ее оборота по определенному виду финансовых услуг к общей сумме оборота финансовых организаций в установленных границах рынка финансовых услуг.

Доминирующее положение отражает степень монопольного господства одного или нескольких субъектов предпринимательства на рынке. Так, занятие доминирующего положения на рынке одним субъектом предпринимательства свидетельствует о наличии абсолютной ("чистой") монополии. Наличие на рынке олигополии (а иногда монополистической конкуренции), соответственно, уменьшает долю доминирования конкретного субъекта предпринимательства.

Доминирующее положение на рынке само по себе не является противоправным, противоправным является монопольное положение предпринимателя вследствие неправомерных действий, нарушающих законодательство.

Монополистическая деятельность является правонарушением, т.е. противоправным, виновным действием (бездействием) правонарушителя, причиняющим вред и влекущим применение мер юридической ответственности.

Монополистическая деятельность - это противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции (ч.9 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Монополистическая деятельность нарушает как частные, так и публичные права и интересы. Прежде всего данное правонарушение посягает на субъективные права отдельных лиц - права потребителей и предпринимателей на товарных и финансовых рынках.

Указанным лицам может быть причинен имущественный вред в виде убытков (ст.15, 16 ГК РФ).

При квалификации отдельных монополистических действий, запрещенных антимонопольным законодательством, убытки иногда бывает сложно определить. Зачастую они могут вообще отсутствовать. В связи с этим общее определение монополистической деятельности не содержит указания на убытки как последствие данного правонарушения. Для установления и запрещения (пресечения) монополистической деятельности не требуется в обязательном порядке устанавливать наличие убытков, но для применения к правонарушителю гражданско-правовой или уголовной ответственности установление убытков и причинной связи является обязательным.

Монополистическая деятельность наносит вред государству и обществу в целом. Общественная опасность монополистической деятельности состоит прежде всего в нарушении одинаковых для всех субъектов предпринимательства правил ведения конкурентной борьбы.

Субъектами данного правонарушения являются: предприниматели - хозяйствующие субъекты и финансовые организации, а также группа лиц.

*Ранее Закон о конкуренции на товарных рынках относил к числу лиц, осуществляющих монополистическую деятельность, государственные органы исполнительной власти, органы местного самоуправления и их должностных лиц.

Вина - необходимый элемент состава правонарушения, составляющего монополистическую деятельность.

Виды монополистической деятельности субъектов предпринимательства:

1. индивидуальное поведение субъекта предпринимательства в форме злоупотребления своим доминирующим положением на рынке;

2. соглашения (согласованные действия) субъектов предпринимательства, ограничивающие конкуренцию.

1) Для квалификации данного правонарушения необходимы следующие специальные условия:

• особое положение субъекта предпринимательства (группы лиц) на рынке - состоит в обладании им доминирующим (монопольным) положением на рынке;

• последствия противоправного поведения - на товарных рынках запрету подлежат действия (бездействие) хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других субъектов предпринимательской деятельности или физических лиц (абз.1 п.1 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках). На рынке финансовых услуг запрещаются действия финансовых организаций, затрудняющие доступ на рынок другим финансовым организациям и/или оказывающие негативное влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на данном рынке (ч.1 ст.5 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

N.B. В определенных случаях действия субъекта предпринимательства могут быть признаны правомерными, если он докажет, что положительный эффект от его действий, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для соответствующего рынка (п.2 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Предусмотренные законодательством конкретные правонарушения (злоупотребления) можно свести в две группы:

(1) договорные: субъект предпринимательства, занимающий доминирующее положение на рынке определенного товара, принуждает своего контрагента заключить договор лишь на выгодных для первого условиях либо необоснованно отказывается от заключения договора при наличии к тому возможности. Напр., навязывание контрагенту невыгодных условий договора, создание дискриминационных условий, установление монопольно высоких/низких цен, нарушение установленного порядка ценообразования и т.д.;

(2) односторонние: к ним относятся:

• изъятие товаров из обращения, целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;

• создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам;

• сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства (п.1 ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках).

40. Горизонтальные и «вертикальные» соглашения по антимонопольному законодательству.

Соглашения (согласованные действия) субъектов предпринимательства, ограничивающие конкуренцию. Две группы:

• горизонтальные (картельные) соглашения (согласованные действия) - соглашения (договоры), иные сделки или осуществление согласованных действий конкурирующими субъектами предпринимательства (потенциальными конкурентами), т.е. действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров). В new редакции никакой определенной доли на рынке не требуется, а раньше, напр., на товарном рынке требовалась доля 35%.

Законодательный перечень запрещенных горизонтальных соглашений (согласованных действий), которые направлены на:

• установление (поддержание) цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок, процентных ставок;

• повышение, снижение или поддержание цен на торгах (в том числе на аукционах);

• раздел рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков), по видам или потребителям финансовых услуг;

• ограничение доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов и финансовых организаций в качестве продавцов определенных товаров(услуг) или их покупателей (заказчиков);

• отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками);

• и др.

  • вертикальные соглашения (согласованные действия) – достигаются между получающими (потенциальными приобретателями) и предоставляющими (потенциальными продавцами) товар (взаимозаменяемые товары). Необходимо наличие двух условий:

• если они имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции на рынке;

• совокупная доля хозяйствующих субъектов на товарном рынке, являющихся участниками таких соглашений (согласованных действий), превышает долю более 35% (п.3 ст.6 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Законодательно определенного перечня вертикальных соглашений нет, Мб такими же, как и горизонтальные. В исключительных случаях вертикальные соглашения (согласованные действия) могут быть признаны правомерными, если субъектами предпринимательства будет доказано, что положительный эффект превысит их негативные последствия.

Неправомерная координация. Закон о конкуренции на товарных рынках запрещает также координацию предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции (п.5 ст.6 Закона). Причем неправомерная координация может сочетаться с заключением горизонтальных (картельных) и вертикальных соглашений.

Нарушение данного запрета - основание для ликвидации в судебном порядке организации, осуществляющей координацию предпринимательской деятельности, по иску антимонопольного органа.

Коммерческие организации могут осуществлять координацию предпринимательской деятельности в форме некоммерческих союзов и ассоциаций. Недопустимой и противоречащей антимонопольному законодательству координация признается лишь в том случае, если она имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции.

40. Понятие и виды недобросовестной конкуренции.

Термин "недобросовестная конкуренция" используется в отечественном законодательстве в связи с присоединением СССР в 1965 г. к Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г..

Недобросовестная конкуренция на товарных рынках - это любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации (ч.7 ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках).

Недобросовестная конкуренция на рынке финансовых услуг - действия финансовых организаций, направленные на приобретение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречащие законодательству РФ и обычаям делового оборота и причинившие или могущие причинить убытки другим финансовым организациям - конкурентам на рынке финансовых услуг либо нанести ущерб их деловой репутации (ч.6 ст.3 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Противоправность недобросовестной конкуренции заключается в его действиях, противоречащих:

1. нормам действующего законодательства;

2. обычаям делового оборота;

3. требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

В качестве критериев противоправности недобросовестной конкуренции особо выделяется противоречие действий правонарушителей требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

Правовая конструкция недобросовестной конкуренции включает в себя различные типы правонарушений: конкретные запреты, предусмотренные специальными нормами законодательства, определенные недействительные сделки, а также правонарушения, состоящие в злоупотреблении правом.

Для пресечения недобросовестной конкуренции конструкция злоупотребления правом используется в основном, если субъект предпринимательства совершает определенные конкурентные действия, противоречащие общим правовым принципам (добропорядочности, разумности и справедливости и др.), не предусмотренным специальными нормами действующего законодательства, т.е. когда отсутствуют конкретные запреты этих действий, но существует принципиальный (общий) запрет данного типа поведения в общих нормах. Поэтому запреты на совершение недобросовестных действий, перечисленных в п.1 ст.10 Закона о конкуренции на товарных рынках и в ст.15 Закона о конкуренции на финансовых рынках, не следует относить к злоупотреблению правом.

Законодательство упоминает о возможности причинения имущественного вреда в виде убытков отдельным лицам (хозяйствующим субъектам и потребителям). Убытки конкурента могут выражаться, как правило, в потере или уменьшении прибыли за счет неправомерных действий, направленных на отвлечение клиентуры от потерпевшего. Убытки потребителей (покупателей) в виде реального ущерба возникают в основном вследствие введения их в заблуждение относительно существенных характеристик продаваемых товаров (качества, состава, свойств и т.д.). Последствием недобросовестной конкуренции может быть также причинение нематериального вреда в виде ущерба деловой репутации.

ГК РФ = разновидностью злоупотребления правом является шикана, т.е. действия, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу. Однако недобросовестную конкуренцию далеко не всегда следует относить к шикане. Данное правонарушение может иметь своей целью получение собственных преимуществ в предпринимательской деятельности с помощью неправомерных методов и средств, но без намерения причинить кому-либо вред и без осознания противоправности своих действий. Поэтому виновное поведение правонарушителя может быть выражено как в форме умысла, так и неосторожности.

Недобросовестная конкуренция отличается от других видов недобросовестной хозяйственной деятельности именно наличием конкурентной ситуации на рынке.

Субъектами данного правонарушения (правонарушителями) могут быть субъекты предпринимательства (хозяйствующие субъекты, финансовые организации, а также группа лиц). Субъектами недобросовестной конкуренции не признаются органы государственной власти, органы местного самоуправления и их должностные лица, поскольку последние не имеют права осуществлять конкурентные действия вообще. Для установления недобросовестной конкуренции не имеет значения и факт доминирующего положения субъекта предпринимательства на рынке, в том числе доля рынка, ему принадлежащая.

Виды недобросовестной конкуренции.

Российское законодательство содержит запреты на совершение следующих основных видов недобросовестной конкуренции:

1) смешение между деятельностью (товарами, работами, услугами) конкурентов (паразитирование): продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг. Цель - получение неправомерных преимуществ в конкурентной борьбе за счет паразитирования на деловой репутации известного потребителям (или конкурентам) субъекта предпринимательства. Состав: незаконное использование правонарушителем результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации конкурента; продажа, обмен или иное введение в оборот товаров, работ, услуг, осуществляемые на основе указанного неправомерного использования. Под незаконным использованием результатов интелл деятельности понимается применение указанных объектов третьими лицами без согласия правообладателя;

2) дискредитация конкурента и его деятельности (товаров, работ, услуг): Целью данного вида недобросовестной конкуренции является получение эффекта в экономическом соперничестве за счет дискредитации конкурента перед потребителями и предпринимателями. Формы: в основном это опорочивание деловой репутации конкурента и его деятельности (товаров, работ, услуг). Законодательство России запрещает два варианта дискредитации: прямую (распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту или финансовой организации либо нанести ущерб их деловой репутации) и косвенную (некорректное сравнение хозяйствующим субъектом или финансовой организацией производимых или реализуемых им товаров (услуг) с товарами (услугами) других хозяйствующих субъектов (финансовых организаций));

3) дезорганизация деятельности конкурента: формы: получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую и служебную тайну и охраняемую законом тайну. Признаются преступными следующие деяния:

а) собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом с целью разглашения либо незаконного использования этих сведений;

б) незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб (ст.183 УК РФ)

в) другие формы: например, заклеивание или уничтожение рекламных щитов, подстрекательство служащих конкурента к невыполнению своих обязанностей или их подкуп с этой целью и т.д.;

4) введение покупателей (потребителей) в заблуждение в отношении предлагаемых им товаров (работ, услуг) - не допускается введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей. Цель: привлечение потребительского спроса путем введения в заблуждение (обмана) потребителей в отношении предлагаемых им товаров (работ, услуг). В рассматриваемом случае правонарушитель безосновательно утверждает, что его товары, например, изготовлены по иностранной лицензии или характеризуются определенными качествами и свойствами, которые на самом деле отсутствуют. Введение в заблуждение имеет место только в случае конкурентной ситуации на рынке;

5) демпинг - неправомерное конкурентное действие по снижению продажной цены товара). Под демпингом (демпинговым импортом) товара понимается импорт товара по экспортной цене ниже его нормальной стоимости

40. Неправомерные акты и действия органов публичной власти, ограничивающие конкуренцию.

В отличие от субъектов предпринимательства, которые могут выступать субъектами монопольного (доминирующего) положения на рынке, органы государственной власти, местного самоуправления, а также органы и организации, исполняющие функции указанных органов, этого права лишены, так как их деятельность по осуществлению публичной власти не является предпринимательской деятельностью. Они не признаются субъектами монополии (доминирующего положения) и конкуренции на рынке, поэтому закон не упоминает их при определении этих понятий.

Тем не менее, противоправное поведение органов публичной власти, направленное на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, является общественно опасным в связи с тем, что данные субъекты используют указанную власть с целью неправомерного получения или создания различных привилегий и преимуществ (в том числе для отдельных субъектов предпринимательства), нарушающих права и законные интересы предпринимателей на рынке.

Правонарушения органов публичной власти закон подразделяет по аналогии с монополистической деятельностью субъектов предпринимательства на следующие виды:

(1) Индивидуальные акты и действия.

- акты и действия (бездействие) федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных органов или организаций, осуществляющих функции указанных органов, а также государственных внебюджетных фондов, Центрального банка Российской Федерации, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции (за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и осуществления таких действий)(ст. 15 Закона о защите конкуренции)..

Рассматриваемые правонарушения подразделяется на две группы:

- неправомерные акты и действия, посягающие на свободу конкуренции и предпринимательства на рынке;

- акты и действия по неправомерному приобретению избыточных властных полномочий.