Тема 4. Договор как средство осуществления предпринимательской деятельности.

Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, следовательно хозяйственный (предпринимательский) договор(торговую сделку) можно определить как гражданско-правовой договор, сторонами которого являются хозяйствующие субъекты (предприниматели), заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

Договору присущ ряд признаков:

1.Особый субъективный состав участников договора – сторонами или одной из сторон хозяйственного договора являются зарегистрированные в установленном порядке индивидуальные предприниматели, коммерческие организации а так же некоммерческие в пределах осуществления ими предпринимательской деятельности.

Одна и та же сделка может быть торговой если сторонами договора являются предприниматели.

Неторговая сделка – не участвуют предпринимател..

А так же торговой для одного лица предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица – предпринимателя.

В отношении хозяйствующего субъекта преследующего предпринимательские цели применяются правила хозяйственного законодательства, а в отношении частного лица общегражданского законодательства.

К хозяйственным договорам относятся : договоры поставки, кредитный договор, договор розничной купле – продажи, договор энергоснабжения, договор проката, догоор банковского вклада и банковского счета и т.д.

2.Коммерческая цель заключения договора.

Заключая хозяйственный договор, предприниматель стремится к получению прибыли, поэтому хозяйственными договорами признаются прежде всего сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием, с целью осуществления ими предпринимательской деятельности.

К таким сделкам относится в частности продажа или аренда предприятия, финансовая аренда (лизинг), коммерческая концессия и т.д.

3.Возмездный характер договора.

Презункция возмездности договора закреплена в пункте 3 статьи 423 ГКРФ, в соответствии с которым договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания и существа договора не вытекает иное.

Если субъект совершает безвозмездную сделку (например: дарение), такая сделка не является торговой, поскольку она не преследует цели извлечения прибыли.

4.Особый порядок разрешения споров.

Споры, возникшие между хозяйствующими субъектами об условиях договора, являются экономическими спорами и разрешаются арбитражным судом в соответствии в АПКРФ (арбитражно- процессуальный кодекс).

Порядок заключения хозяйственного договора подразумевает предусмотренную законом последовательность и способы оформления договорных отношений.

ГКРФ выделяет следующие способы заключения договора в сфера предпринимательства:

а)общий порядок заключения договора состоит в направлении одной стороной (именуемой оферентом) предложение о заключении договора оферты другой стороне (акцептанту). При этом акцептант в праве принять это предложение или отказаться от него.

Офертой признается предложение заключить договор, которое соответствует условиям статьи 435 ГКРФ, а именно является достаточно определенным, выражает явное намерение лица заключить договор, содержит все его существенные условия и обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Акцептом признается полное и безоговорочное согласие лица, которому адресована оферта принять это предложение (пункт 1 статьи 438 ГКРФ).

б) заключение договора в обязательном порядке регламентируется статьей 435 ГКРФ. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект оговора (оферту).

Получившая такую оферту сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течении 30 дней её рассмотреть и направить другой стороне либо извещение об акцепте оферты, либо об акцепте оферты на других условиях(протокол разногласий), либо извещение об отказе от акцепта.

С момента получения оферентом извещения об акцепте договор считается заключенным.

В остальных случаях сторона для которой заключение договора не является обязательным в праве в судебном порядке принудить обязанную сторону к заключению договора на условиях изложенных в оферте.

в) особым способом заключения договора в сфере предпринимательства является договор присоединения. Его условия должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах. Стороной, разрабатывающей такие формуляры или стандартные формы является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в таких сферах, которые либо рассчитаны на массового потребителя либо связаны с совершением однотипных сделок.

В предпринимательской деятельности договор присоединения имеет широкое распространение в банковской, биржевой сферах, сфере страхования и т.д.

Условия такого договора могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Таким образом оговор присоединения с одной стороны ограничивает права присоединяющейся стороны, повышая её риски, а с другой - значительно облегчает процесс заключения договора.

г) заключение договора на торгах предусмотрено статьями 447 – 449 ГКРФ

Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшем торги.

В качестве организатора торгов может выступать как собственник вещи или обладатель имущественного права, так и специализированная организация.

Торги проводятся в форме аукциона, при этом победителем признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, или конкурса, в этом случае победителем признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия.

Согласно пункту 5 статьи 447 ГКРФ торги, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

В зависимости от круга участников торги могут быть закрытыми , в них участвуют только лица специально приглашенные для этой цели, и открытыми.

Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором торгов не позднее чем за 30 дней до их проведения.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроке и порядке , которые указаны в извещение о проведение торгов.

В случаях если торги не состоялись, либо состоялись, но участник в них не выиграл задаток подлежит возврату.

Победитель и организатор торгов подписывают сразу после их проведения протокол о результатах торгов, имеющий силу договора.

д) изменение или расторжение хозяйственного договора по общему правилу возможны только по соглашению сторон, если иное не установлено законом или договором (например: в договоре подряда стороны могут установить, что обозначенная в договоре цена автоматически подлежит изменению пропорционально изменению рыночных цен на оборудование, материалы и работы).

Договор может быть расторгнут и в судебном порядке, а так же изменен по требованию одной из сторон в следующих случаях:

-при существенном нарушении договора другой стороной;

- в связи с существенными изменениями обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

-в иных случаях предусмотренных законом и договором.

В любом договоре можно выделить 3 основные части:

1.вводный раздел

Должен содержать его название, место и дату заключения , а так же указания организационно правовых форм и фирменных наименований организаций выступающих в качестве сторон в договоре.

Особое внимание следует обратить на статус и полномочия лиц подписывающих договор.

Целесообразно предложить партнеру по сделке предоставить учредительные, а при необходимости и другие документы его фирмы, чтобы убедиться, что она имеет статус юридического лица и может совершать сделки подобного рода.

2.содержательный раздел

Его объем, структура и сущность зависит от вида и конкретных обстоятельств сделки. Прежде всего, содержание прав и обязанностей сторон должно соответствовать наименованию договора. Каждое положение разрабатываемого документа подлежит осмыслению с позиции ясности и точности его изложения , взаимосвязи различных пунктов и частей договора устранение внутренних противоречий. Для правильной оценке содержания договора обязательным условием является приобщение всех упоминаемых в них приложений.

Недопустимо включать в текст договора неточные по своему содержанию выражения типа : «своевременно выплатить», «незамедлительно уведомить», «регулярно отчитываться», «срочно приступить», т.к. при возникновении спора при исполнении сделки, недобросовестной стороне очень удобно будет ссылаться на эти совершенно неконкретные положения договора.

Употребляемые в договоре термины, в том числе специального характера должны одинаково трактоваться сторонами. При необходимости расшифровка этих терминов может быть включена в один из первых разделов содержательной части договора, либо помещена в приложение.

3.заключительный раздел

Здесь в обязательном порядке следует указать условия изменения, дополнения, сроки действия и продления договора. Следует помнить, что соглашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме что и основной договор. Поэтому, если законодательство предусматривает обязательные нотариальные удостоверения договора или его государственную регистрацию, то и изменения должны быть удостоверены или зарегистрированы.

В заключительной части указывается количество составленных сторонами экземпляров договора, места хранения, количество и содержание приложений к договору , юридические адреса, платежные реквизиты, подписи сторон, печати.