§ 2. Хозяйственные товарищества и общества

1. Общие положения

Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах

1. Комментируемая статья имеет общий характер: ее положения распространяются на все виды товариществ и обществ. Статья 66:

а) дает определение товариществ и обществ;

б) содержит классификации видов товариществ и обществ;

в) характеризует то общее, что сближает товарищества и общества;

г) регулирует вопросы права собственности на имущество, созданное в ходе деятельности этих ЮЛ;

д) решает вопросы численности участников (учредителей) товариществ и обществ, состава этих участников;

е) устанавливает ограничения для некоторых субъектов гражданского права по вопросу учреждения товариществ и обществ;

ж) решает иные вопросы, не затронутые в нормах ГК, посвященных отдельным видам товариществ и обществ.

2. Определением, данным в п. 1 (коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом), следует руководствоваться с учетом определения, данного тому или иному конкретному товариществу или обществу (ст. 69. 82, 87, 96 и др. ГК). Сравнительный анализ ст. 66 и этих норм позволяет сделать вывод: товарищества отличаются от обществ тем, что в деятельности товариществ требуется непосредственное участие их учредителей, в то время как в обществах объединяется имущество учредителей (их капиталы). Это означает, что неотъемлемым признаком любого товарищества является непосредственное участие в его деятельности лиц, учредивших товарищество. Что касается объединения имущества учредителей товарищества, то его может и не быть (речь не идет о складочном капитале, а идет об объединении другого имущества). С другой стороны, и участники общества наряду с объединением своих капиталов могут также принимать участие в его деятельности, а могут и не участвовать (ст. 73, п. 5 ст. 82, ст. 89, 98 ГК).

Далее, в товариществах в качестве учредительного документа выступает лишь учредительный договор, но нет устава, в то время как, например, в ООО, ОДО есть и учредительный договор, и устав. Минимальный размер складочного капитала товариществ закон не определяет, в то время как для обществ он установлен (ст. 90, 99 ГК).

3. По общему правилу, ст. 66 исходит из того, что число учредителей (участников) и в обществах, и в товариществах должно быть не менее 2. Именно поэтому термины "участник", "учредитель" применяются во множественном числе. Кроме того, сравнительный анализ ст. 66 с нормами ГК, посвященными отдельным видам обществ и товариществ (которые говорят о договоре между участниками, об объединении капиталов участников и т.д.), показывает, что товарищества и общества учреждаются несколькими лицами. Лишь в качестве исключения учредителем обществ может быть и одно лицо, а в товариществах это невозможно (ст. 81, 86 ГК).

4. Пункт 3 ст. 66 неисчерпывающим образом перечисляет виды обществ. Наряду с упомянутыми в этом пункте следует также назвать дочерние и зависимые общества (ст. 105, 106 ГК). Следует обратить внимание на некоторые общие ограничения, содержащиеся в ст. 66, которые необходимо учитывать при создании общества или товарищества:

а) участниками ПТ и полными товарищами КТ могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. При регистрации ПТ граждане, его учреждающие, приобретают статус индивидуального предпринимателя. В то же время вкладчиками КТ могут быть и граждане, не являющиеся предпринимателями;

б) участниками ПТ не могут быть некоммерческие организации, в то время как участниками-вкладчиками в КТ могут быть любые ЮЛ;

в) по общему правилу госорганы и органы местного самоуправления не могут быть участниками обществ и вкладчиками в КТ. В любом случае они не могут быть участниками ПТ, т.к. не относятся к коммерческим организациям (ст. 50 ГК). Если хозяйственное общество или товарищество (учредителем которого являлись госорганы, органы местного самоуправления) было создано до 08.12.1994, то после этой даты его учредителем (участником) признаются соответственно Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования. См. также п. 26 Пост. Пленумов N 6/8. О возможности госорганов и ОМСУ по созданию хозяйственных товариществ и обществ см. ст. 51 федерального закона от 06.10.03 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ", а также ст. 25 Закона о приватизации и ст. 80 Бюджетного кодекса;

г) учреждения не могут быть полными товарищами в ПТ и КТ, однако участниками обществ и вкладчиками КТ при соблюдении условий, указанных в п. 4 ст. 66, они могут быть. Следует обратить внимание на то, что после вступления в силу (с 08.01.07) изменений, внесенных в ст. 48, 50, 56, 66, 120, 213 ГК Законом N 175 от 03.11.06 из названия учреждений исключены слова "финансируемые собственником";

д) отдельными категориями граждан, упомянутыми в п. 4 ст. 66, которым запрещено участие в товариществах и в обществах, являются прежде всего государственные служащие, депутаты, работники налоговых органов, сотрудники милиции, сотрудники иных правоохранительных органов, военнослужащие и т.д. (п. 2 Указа Президента РФ от 04.04.1992 N 361 "О борьбе с коррупцией в системе государственной службы", ст. 289 УК);

е) о других ограничениях см. коммент. к ст. 81, 86, 88, 97, 106 ГК;

ж) кроме АО, остальные общества, а также товарищества не вправе выпускать акции. Если дочернее или зависимое общество не являются акционерными, то запрет выпускать акции распространяется и на них. Об особенностях создания хозяйственных обществ и товариществ в отдельных случаях см. также ст. 5 Закона N 201 от 04.12.06; ст. 24 Закона о некоммерческих организациях; ст. 3 Закона N 137 от 25.10.01; ст. 35 федерального закона от 27.07.05 N 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в РФ". О судебной практике см. п. 14 Обзора N 60.

Статья 67. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества

1. Комментируемая статья характеризует права и обязанности, присущие участникам любого товарищества или общества. Что касается прав или обязанностей конкретного вида товарищества (общества), то им посвящены специальные статьи ГК (см., например, ст. 71, 73, 74, 75, 93, 98 и др. ГК). Кроме того, нужно обратить внимание на то, что перечень прав и обязанностей, содержащийся в ст. 67, - открытый. Дело в том, что в учредительных документах могут быть установлены и дополнительные права либо возложены дополнительные обязанности на участников. Однако в любом случае действует неукоснительное правило: нельзя предусматривать в учредительных документах такие права и обязанности участников, которые прямо запрещены законом. Например, их нельзя обязать не принимать участие в других обществах (например, в качестве акционера) или не быть вкладчиками другого КТ (это противоречило бы ст. 9 ГК). Нельзя также фиксировать в учредительных документах добровольный отказ участников от тех или иных своих прав (например, от права знакомиться с бухгалтерской или иной документацией о хозяйственной деятельности ПТ - см. коммент. к ст. 71 ГК).

2. Право на участие в управлении делами товарищества или общества конкретизировано в ст. 71, 84, 91, 103 ГК (см. коммент. к ним). Что касается вкладчиков КТ, то они не могут претендовать на участие в управлении делами КТ, т.к. это противоречило бы ст. 84 ГК. Порядок получения информации, упомянутый в ст. 67, может быть различным: рассылка участникам информационных писем, сообщений, публикация информационного бюллетеня, передача по факсу, модемной связи и т.д. Конкретный способ получения информации должен быть закреплен в учредительных документах общества. Аналогично решается вопрос о возможности знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией: участники могут изучить их в офисе, получать копии, ежеквартальные (ежемесячные) отчеты и т.д.

О распределении прибыли и получении имущества в случаях ликвидации товарищества или общества см. коммент. к ст. 74, 78, 85, 93, 94, 101, 102 ГК.

3. Конфиденциальной может быть признана любая информация. Однако для того, чтобы участник знал, относится ли та или иная информация к конфиденциальной, необходимо иметь какой-то внутренний документ (приказ, решение, протокол и т.п.), надлежащим образом (в соответствии с учредительными документами) принятый и доведенный до сведения всех участников. В этом документе должен быть четкий перечень сведений, которые не подлежат огласке. С другой стороны, конфиденциальную информацию не следует путать со сведениями, относящимися к коммерческой тайне. Последние могут касаться каких-то контрактов, производственных секретов и т.п. Все товарищества и общества должны также руководствоваться перечнем сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну (до вступления в силу Закона о коммерческой тайне Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну был утвержден. постановлением Правительства РФ от 05.12.1991 N 35).

4. Анализ судебной практики применения ст. 67 показывает, что:

а) исковые требования хозяйственных товариществ и обществ о признании за ними права хозяйственного ведения на имущество не могут быть удовлетворены (п. 13 Пост. Пленума N 8);

б) государственное или муниципальное предприятие вправе вносить имущество (которым оно обладает на праве хозяйственного ведения) в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества (товарищества) с соблюдением правил ст. 295 ГК (п. 8 Пост. Пленума N 8);

в) комитеты по управлению имуществом не вправе учредить коммерческие организации за счет средств, полученных от приватизации (Вестник ВАС РФ, 1993, N 1, с. 79);

г) если имущество передается в качестве вклада в хозяйственное общество (товарищество), то это должно быть прямо отражено в учредительных документах (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 34);

д) увольнение работника акционера (либо участника товарищества) само по себе не влечет изменения статуса данного лица как акционера (участника) (п. 29 Пост. Пленумов N 6/8).

Статья 68. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ

1. Преобразование - одна из форм реорганизации (см. об этом коммент. к ст. 57, 58 ГК). Из смысла п. 1 ст. 68 вытекает, что ПТ может преобразоваться в КТ, либо в ООО или АО, ПК, в равной степени и КТ может преобразоваться в ПТ, общество, ПК. Однако в ряде случаев преобразование должно быть проведено, т.к. это требование ГК. Например, если в ПТ остается один полный товарищ, оно должно быть ликвидировано или преобразовано в общество (ст. 81 ГК), если из КТ выходят все вкладчики, то оно должно быть ликвидировано или преобразовано в ПТ (п. 1 ст. 86), если число участников ООО превысит пределы, установленные законом, то оно либо подлежит преобразованию в АО, либо ликвидации (ст. 88 ГК).

2. Следует учесть, что не всегда возможно выполнить положение п. 1 ст. 68 о том, что преобразование производится по решению общего собрания. Дело в том, что ГК предусматривает случаи, когда участником (учредителем), например ООО, может быть одно лицо (ст. 89 ГК). Очевидно, что в подобных случаях решение о преобразовании принимается им единолично и оформляется письменно (см., например, ст. 39 Закона об ООО).

3. Пункт 2 ст. 68 регулирует особый случай ответственности участников общества. По общему правилу ответственность участников ООО ограничена пределом стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК), участников АО - пределами стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК). Однако полный товарищ, ставший участником общества (после преобразования товарищества в общество), тем не менее несет субсидиарную ответственность (см. ст. 399 ГК) всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу как правопреемнику товарищества.

Аналогично решается вопрос и в случае преобразования товарищества в ПК: хотя по общему правилу член кооператива отвечает по его обязательствам лишь в пределах, предусмотренных уставом ПК (ст. 13 Закона о ПК), в случае если его членами стали полные товарищи (которые преобразовали свое товарищество в ПК), они несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к кооперативу от товарищества в результате правопреемства, связанного с преобразованием.