§ 4. Удержание

Статья 359. Основания удержания

1. Анализ п. 1 ст. 359 позволяет выделить следующие характерные признаки удержания:

а) удержанием как способом исполнения обязательства возможно воспользоваться лишь в тех случаях, когда у кредитора находится вещь, подлежащая передаче должнику;

б) прибегнуть к удержанию кредитор вправе не всегда, а в случаях, прямо упомянутых в ст. 359:

при несвоевременной оплате должником вещи, подлежащей передаче должнику. При этом не имеет значения, по какому договору (сделке) вещь подлежит передаче (например, по договору поставки продукция подлежит передаче покупателю, по договору подряда результат работы подлежит передаче заказчику);

если должник не исполнил в обусловленный срок обязательство по возмещению издержек, которые связаны с вещью, подлежащей передаче (например, по хранению купленных покупателем товаров, издержки по выполнению таможенных формальностей, по перегрузке);

если должник не возместил в установленный срок убытки, связанные с вещью, подлежащей передаче должнику (см. о понятии "убытки" коммент. к ст. 15 ГК);

если требование возникло из обязательства, обеими сторонами в котором (кредитором и должником) являются предприниматели (например, коммерческие организации). Однако следует обратить внимание на то, что удержание применимо, если стороны, будучи предпринимателями, действовали именно в этом качестве (например, если гражданин-предприниматель нашел документы коммерческой организации и удерживает их, требуя вознаграждения, то он в данном случае неправомерно пользуется удержанием, т.к. эти лица действуют не как предприниматели).

Следует учесть и то, что если сторонами в обязательстве являются лица, действующие как предприниматели, то удержанием может обеспечиваться любое обязательство, а не только то, что упомянуто в абз. 1 п. 1 ст. 359 (например, если ЮЛ-магазин удерживает уже оплаченные покупателем-банком товары из-за того, что последний не возвращает сумму его депозитного вклада).

2. С учетом того, что основное обязательство (которое обеспечивается удержанием) не исполнено, кредитор по этому обязательству вправе продолжать удерживать вещь, даже если права на эту вещь приобрело третье лицо (например, пока поставщик удерживал у себя холодильники, покупатель заключил на эти холодильники договор поставки с третьим лицом, которое в порядке предоплаты передало ему денежные средства. Тем не менее поставщик вправе удерживать холодильники, не передавая их ни покупателю, ни третьему лицу). Однако если третье лицо приобрело право на вещь до того, как она поступила во владение кредитора, он по общему правилу не может удерживать такую вещь.

3. Правила, изложенные в п. 1, 2 ст. 359, имеют характер общих. Однако в договорах поставки, купли-продажи, подряда, аренды и т.д. (т.е. в основном обязательстве) могут быть установлены и другие правила. Так, в договоре может быть указано, что кредитор ни при каких обстоятельствах не воспользуется удержанием как способом обеспечения обязательства. Или, скажем, в договоре подряда будет сказано, что из трех построенных объектов подрядчик вправе удерживать лишь один, пока заказчик не рассчитается за все построенные объекты. Наконец, возможна и такая ситуация, когда стороны заключили специальный договор об удержании как способе обеспечения конкретного основного обязательства и в этом договоре предусмотрели иные правила, нежели изложенные в ст. 359. См. также коммент. к ст. 612, 712, 790, 866, 875, 972, 997 ГК.

Статья 360. Удовлетворение требований за счет удерживаемого имущества

1. Требования кредитора при удержании удовлетворяются не за счет самой вещи, а из ее стоимости. Иначе говоря, удержанная вещь не может быть присвоена кредитором: на нее обращается взыскание по решению суда, по правилам, изложенным в ст. 349 ГК, она подлежит реализации в порядке, предусмотренном ст. 350 ГК (см. коммент. к этим статьям), и лишь из выручки удовлетворяются требования кредитора в том же порядке, что и требования, обеспеченные залогом. Словом, ст. 360 предусматривает своеобразный вид аналогии закона (от "классической" аналогии она отличается тем, что ее применение прямо предписано самим ГК).

2. Тем не менее между такими способами исполнения обеспечения обязательства, как залог и удержание, есть существенные различия:

залогом может быть обеспечено любое обязательство, а удержание имеет довольно узкую сферу применения (см. ст. 359 ГК);

залог всегда оформляется путем заключения письменного договора (п. 2 ст. 339 ГК), в то время как удержание по общему правилу договором не оформляется вообще; просто кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче, удерживает ее до исполнения должником основного обязательства;

залог по общему правилу предполагает, что заложенный предмет остается у залогодателя (ст. 338 ГК), а договор ипотеки вообще не допускает передачи предмета залога залогодержателю (равно как не передаются залогодержателю и товары в обороте); что же касается удержания, то оно возможно постольку, поскольку вещь, подлежащая передаче должнику, находится во владении кредитора;

залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (ст. 335 ГК); при удержании вещь по общему правилу принадлежит именно должнику (см. об исключении из этого правила п. 2 ст. 359 ГК).