Подраздел 2. Общие положения о договоре Глава 27. Понятие и условия договора

Статья 420. Понятие договора

1. Исходя из анализа ст. 153, 154, 420 ГК можно выделить следующие признаки договора:

а) договор - разновидность сделки. Иначе говоря, все договоры - суть сделки. Но полного совпадения между этими понятиями нет:

в договоре всегда как минимум две стороны, т.е. это двусторонняя или многосторонняя сделка; в то же время сделки могут быть и односторонними;

для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон, а для совершения сделок (например, односторонних) иногда достаточно проявления воли лишь одного лица, не согласованного с волей других лиц;

б) договор, как и любая сделка, всегда направлен на установление, изменение либо прекращение прав и обязанностей. Не может быть договора, не ставящего своей целью достичь определенный правовой результат, т.е. не фиксирующего в своих условиях, что конкретно обязуются делать стороны, какими правами требований обладают и т.п. (см. также коммент. к ст. 429 ГК);

в) договор - это соглашение двух или более сторон. Оно может иметь устную, письменную, нотариальную формы, подлежать государственной регистрации и т.д. Иначе говоря, к форме договора применяются правила о форме сделок (см. об этом коммент. к ст. 159-165, 434, 438 ГК).

2. Анализ комментируемой статьи позволяет также показать соотношение таких понятий, как договор и обязательство. Большинство обязательств возникают из различного рода договоров (например, поставки, комиссии, аренды, подряда). В силу этого содержание таких обязательств во многом определяется условиями договора. Однако нельзя сказать, что договор и обязательство - одно и то же. Между ними есть и существенные различия, в частности:

обязательства могут возникать не только из договоров, но и односторонних сделок, из причинения вреда, из неосновательного обогащения и т.д. (см. об этом коммент. к ст. 185, 307, 308, 1064-1109 ГК);

даже если обязательство возникает из договора, к нему не всегда применяются общие положения об обязательствах (см. о них коммент. к ст. 307-419 ГК);

договор - это соглашение не только двух сторон: число сторон в этой сделке может быть и большим (например, договор о совместной деятельности), что же касается обязательства, то в нем всегда две стороны: кредитор и должник (хотя число лиц, участвующих на каждой стороне, может быть и большим).

3. По общему правилу к договорам применяются нормы о двух- и многосторонних сделках (о форме, о недействительности сделок, о последствиях сделок, признанных недействительными, о сроках давности по недействительным сделкам и т.д. см. коммент. к ст. 154, 157-181 ГК). С другой стороны, к договорам многосторонним положения закона, регулирующие двусторонние договоры (сделки) применяются лишь в той мере, в которой это не противоречит многостороннему характеру таких договоров. Например, к договору о совместной деятельности неприменимы правила о заключении договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК), об устной форме договора, заключении договора на торгах и т.д.

Статья 421. Свобода договора

1. Комментируемая статья специально посвящена одному из основных начал гражданского законодательства (см. об этом коммент. к ст. 1, 2 ГК) - свободе договора. Она имеет исключительное значение в условиях рыночной экономики. Свобода договора проявляется в том, что:

а) и граждане, и ЮЛ самостоятельно выбирают себе партнеров по договору. Иначе говоря, например, ЮЛ - коммерческая организация сама определяет, с кем из поставщиков заключить договор, с какой из строительных организаций заключить договор подряда на капитальное строительство, какому комиссионеру по договору передать товары на реализацию и т.д. Точно так же и граждане, совершая, например, даже бытовые покупки, теперь вправе заключить договор купли-продажи с индивидуальным предпринимателем, с коммерческой организацией, с государственными унитарными предприятиями-магазинами, обратиться или к частному врачу, юристу, или в муниципальную больницу;

б) стороны договора самостоятельно и свободно определяют его вид, содержание, стараясь максимально учесть свой интерес, но соблюдая при этом и обязательные требования закона (см. коммент. к ст. 422 ГК);

в) теперь по общему правилу понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда возможность такого понуждения:

прямо предусмотрена ГК. Примером может служить выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 240 ГК), земли (ст. 279 ГК). См. также коммент. к ст. 93, 97, 111, 250, 426, 621, 684, 846, 1035, 1547 ГК;

предусмотрена другими законами. Например, в соответствии с Законом о госпоставках для казенных предприятий может в необходимых случаях вводиться режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд, для поддержания необходимого уровня обороноспособности и безопасности Российской Федерации. См. об этом также: ст. 22 Земельного кодекса; ст. 72 Лесного кодекса; ст. 42 Жилищного кодекса; ст. 15 Водного кодекса; ст. 21 Закона об ООО; ст. 7 Закона об АО; ст. 16 Закона о сельхозкооперации; ст. 9 Закона о ПК;

основана на добровольно принятых на себя сторонами обязательствах. Например, в случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется затем от заключения основного договора, ее могут понудить заключить договор в судебном порядке (см. коммент. к п. 5 ст. 429 ГК, п. 4 ст. 445 ГК).

С другой стороны, ВАС РФ разъяснил, что суды не вправе выносить решения о понуждении заключить с истцом новый договор (с измененными условиями договора) (Вестник ВАС РФ, 2001, N 7, с. 49).

Свобода договора проявляется и в том, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, иными правовыми актами. Так, традиционно отечественное законодательство предусматривало возможность заключения таких договоров, как купля-продажа, поставка, задаток, залог, мена, дарение, заем, аренда, контрактация, наем жилого помещения, безвозмездное пользование имуществом, подряд, комиссия, поручение, хранение, поручительство, перевозка, страхование, ссуда, совместная деятельность и т.д. Кроме того, в последние годы получили широкое распространение договоры о банковском счете, лицензионный, о банковской гарантии. Однако закон не в состоянии закрепить и урегулировать все новые виды договоров, которые возникают в условиях перехода страны к рынку. Кроме того, следует учесть, что невиданный ранее рост числа участников внешнеэкономических сделок, возникновение многочисленных контактов с иностранными партнерами, соприкосновение с развитым рыночным законодательством зарубежных стран и т.д. повлекли за собой появление договоров, ранее не известных нашему законодательству (таких, как популярный среди предпринимателей договор консигнации, лизинга, агентский договор, договор коммерческой концессии, фьючерсных и форвардных сделок и т.д.). С учетом этого п. 2 ст. 421 содержит общее дозволение: можно заключать и такие договоры, которые прямо не предусмотрены нашим законодательством. Однако в любом случае эти договоры не должны противоречить прямым требованиям законов, иных правовых актов. Таким образом, в п. 2 ст. 421 нашел свое частное проявление известный общеправовой принцип: разрешено то, что прямо не запрещено (подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК и коммент. к ней).

2. Своеобразным проявлением свободы договора является то, что теперь стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, т.н. смешанный договор. Анализ п. 3 ст. 421, а также ст. 8 и 10 ГК позволяет выделить следующие признаки смешанного договора:

а) этот договор прямо не может быть отнесен к какому-либо одному из известных договоров, ибо он содержит элементы двух и более договоров. Иначе говоря, строго классифицировать его трудно, а иногда и невозможно;

б) этот договор должен содержать элементы не любых договоров, а только таких, которые уже предусмотрены законом, иными правовыми актами (например, договора комиссии, хранения, экспедиции). Иначе говоря, смешанный договор включает в себя элементы традиционных (т.е. известных, регулируемых законодательством, действующих на территории РФ) договоров;

в) этот договор в различных своих частях (элементах) регулируется правилами о тех или иных договорах, элементы которых он включает в свое содержание. Например, там, где речь идет о хранении товара, нужно руководствоваться правилами договора хранения, там, где речь идет о реализации товара третьим лицам, - правилами договора комиссии или поставки и т.д. Примером могут служить популярные ныне среди мелких предпринимателей дилерские договоры (они включают и элементы поставки, и элементы комиссии, и элементы перевозки, и элементы хранения). Следует, однако, иметь в виду два существенных обстоятельства:

иногда, несмотря на то, что в договоре содержатся элементы различных договоров, стороны тем не менее подчеркивают, что к нему будут применяться правила какого-то конкретного договора (например, договора комиссии). Тогда нужно руководствоваться именно этими правилами (кстати, и в этом частном случае свобода договора проявляется довольно ясно);

в ряде случаев из существа самого смешанного договора вытекает, что к нему следует применять правила какого-то одного вида договора. Например, хотя на продавца может быть возложена и обязанность сохранять купленную вещь сроком до 30 дней, и обязанность ее отпуска третьим лицам, управомоченным покупателем (т.е. налицо элементы и договора хранения, и договора поручения), все же очевидно, что следует руководствоваться правилами о договоре купли-продажи (см. коммент. к ст. 458, 488-491 ГК).

3. Свобода договора в наибольшей степени проявляется в том, что условия договора по общему правилу определяются по усмотрению сторон. Государственное регулирование условий договора сохраняется лишь в строго определенных законом случаях, например цены на некоторые виды энергоносителей, жилищные и коммунальные услуги, тарифы пассажирских перевозок на некоторые виды транспорта (см. об этом коммент. к ст. 424 ГК).

4. Довольно часто и в самом ГК (см., например, коммент. к ст. 335, 350, 365, 395, 397), и в других законах, иных правовых актах устанавливаются т.н. диспозитивные нормы, т.е. нормы, которые подлежат применению лишь постольку, поскольку стороны в договоре не установили иные правила. В п. 4 ст. 421 содержится очень важное уточнение: диспозитивная норма не подлежит применению только в случаях, когда стороны:

а) своим соглашением (т.е. в тексте договора или отдельным соглашением, являющимся неотъемлемой частью этого договора) прямо исключили применение этой диспозитивной нормы (например, стороны в договоре прямо указали, что уступка требования не допускается, в связи с этим правила ст. 382 ГК не действуют, см. коммент. к ст. 382, 388 ГК);

б) в договоре установили условие, которое отличается от правил диспозитивной нормы, т.е. по сути исключили возможность применения последней. Например, в договоре поручителя с должником было указано, что к поручителю, исполнившему обязательство, права кредитора, как залогодержателя, не переходят. Тем самым стороны по существу парализовали одно из прав поручителя, упомянутое в п. 1 ст. 365 ГК.

5. Переход нашей страны к рыночным отношениям, усложнение хозяйственного оборота, вовлечение в него сотен тысяч новых субъектов приводят, помимо прочего, к тому, что довольно часто складывается ситуация, когда стороны не определили то или иное условие договора (например, по неопытности, из-за незнания законов и т.д.) и нет никакой диспозитивной нормы закона, которая бы регулировала такие условия. Учитывая это, п. 5 ст. 421 устанавливает, что в подобной ситуации соответствующие условия договора определяются обычаями делового оборота (см. об этом понятии коммент. к ст. 5 ГК), применимыми к отношениям сторон. Нужно сказать, что это оправданный шаг: мировой опыт показывает, что даже в странах со сложившимся рыночным законодательством многие отношения и условия договоров регулируются обычаями делового оборота.

6. ВАС РФ разъяснил, что:

в соответствии со ст. 361, 421 ГК договор поручительства может быть заключен только на добровольной основе (Вестник ВАС РФ, 2001, N 11, с. 37);

исходя из ст. 421 стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, иными правовыми актами. В связи с этим суду следует выяснить фактические отношения сторон, последствия исполнения спорного договора (Вестник ВАС РФ, 2001, N 11, с. 50);

поскольку заключенный сторонами смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, подлежащего обязательной государственной регистрации, и договора поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, то такой смешанный договор подлежит обязательной государственной регистрации, при отсутствии которой должен считаться незаключенным (Вестник ВАС РФ, 2001, N 4, с. 28). См. также п.13 Обзора N 59.

Статья 422. Договор и закон

1. В комментируемой статье содержится легальное определение императивной нормы применительно к условиям договора - это установленные законом или иными правовыми актами обязательные для сторон в договоре правила, которые должны быть в полном объеме соблюдены при определении условий договора и его заключении. Императивные нормы:

а) могут быть установлены законом. Например, условия договоров поставки продукции для федеральных нужд, поставки сырья и продовольствия для государственных нужд регулируются соответственно Законом о госпоставках, Законом о поставках сельхозпродукции, Законом о правах потребителей, а также ст. 492, 505, 525, 538, 730, 739 ГК;

б) могут быть определены иными правовыми актами. Примерами служат Указ Президента РФ от 10.06.1994 N 1182 "О выпуске и обращении жилищных сертификатов", постановление Правительства РФ от 01.11.2001 N 759, утвердившее Правила распространения периодических печатных изданий по подписке;

в) касаются вопросов формы договора (например, ст. 362 ГК установила письменную форму договора поручительства);

г) определяют такие условия договора, как порядок осуществления расчетов (например, см. коммент. к ст. 630 ГК), имущественная ответственность сторон (например, ст. 17 Закона о правах потребителей) и т.д.;

д) могут относиться к регулированию процедуры заключения договора (см. коммент. к ст. 432-449, 525-530 ГК), его изменения или расторжения (ст. 450-453 ГК);

е) регламентируют иные вопросы.

2. Следует обратить внимание на то, что в п. 1 ст. 422 подчеркнуто весьма важное обстоятельство: договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения. Иначе говоря, если договор будет заключен с условием, что он вступит в силу только тогда, когда действующие на момент его заключения императивные нормы потеряют силу, то в этом случае требования п. 1 ст. 422 по существу не соблюдены. Упомянутые правила находят свое подтверждение и в судебной практике (см., например, БВС РФ, 2001, N 2, с. 21).О практике КС, связанной с ст. 422 см. его определение N от 24.01.06 N 44-о.

3. По общему правилу, содержащемуся в п. 2 ст. 422, в случае принятия закона, устанавливающего для сторон в договоре новые обязательные условия (чем те, которые действовали в момент заключения договора), продолжают действовать первоначальные условия (т.е. действовавшие в момент его заключения). Данная норма способствует стабильности договорных отношений. Однако из этого общего правила есть одно существенное изъятие: если в законе прямо установлено, что его действие распространяется и на отношения, которые возникли из ранее заключенного договора, то стороны будут обязаны руководствоваться правилами, установленными новым законом. В конкретном случае это может повлечь за собой необходимость внесения определенных изменений в условия договора.

Статья 423. Возмездный и безвозмездный договоры

1. Анализ п. 1 ст. 423 позволяет указать на виды возмездного договора:

а) это такой договор, по которому сторона должна получить встречное удовлетворение в виде уплаты денег. Это "классический" вид возмездного договора, именно деньги чаще всего выступают эквивалентом при осуществлении платы за поставку товаров, оказание услуг, выполнение работ. О том, какая при этом применяется валюта, о порядке расчетов см. коммент. к ст. 140, 141, 317 ГК;

б) это договор, в котором в качестве встречного удовлетворения сторона получает плату не в денежном выражении, а в иной форме. Примером такого возмездного договора может служить договор мены. Иное встречное предоставление, упомянутое в п. 1 ст. 423, может иметь различные формы, в частности, в обмен на товар могут быть предоставлены:

другие товары, продукция производственно-технического назначения, индивидуально-определенные вещи, словом, другое имущество (см. коммент. к ст. 567-571 ГК);

такая форма компенсации, как выполнение работ, оказание услуг;

такие ранее не встречавшиеся формы возмещения, как имущественные права, вещные права и т.д.

Хотя в п. 1 ст. 423 прямо не сказано о том, что допускается сочетание различных форм встречного предоставления, но по смыслу статьи это очевидно. Так, покупатель за поставленную продукцию может частично рассчитаться деньгами, частично - государственными казначейскими обязательствами (см. о них коммент. к ст. 143, 149 ГК), частично - выполнением работ.

2. Безвозмездный договор, упомянутый в п. 2 ст. 423, имеет следующие характерные признаки:

а) в отличие от возмездного договора (где сторона должна получить, например, плату в ответ на исполнение ею своих обязательств по договору) в безвозмездных договорах одна сторона только обязуется предоставить другой стороне что-либо, но эта другая сторона не обязана ничего предоставить в ответ. Иначе говоря, тут нет никакого встречного обязательства;

б) сторона, которая получит что-либо от другой стороны в безвозмездном договоре, вправе это принять, но вправе и отвергнуть, т.е. на ней не лежит даже обязанность брать что-либо у другой стороны. Примерами безвозмездного договора могут служить: договор дарения, договор о безвозмездном пользовании имуществом и т.д., см. также коммент. к ст. 572-582, 689-701 ГК;

в) никакой платы или иного встречного предоставления в безвозмездных договорах нет. При этом не имеет значения то обстоятельство, что в условиях рыночной экономики (особенно это касается лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность) получившая сторона все же определенные потери имеет, в частности гражданин, получивший имущество в порядке дарения, должен уплатить установленный налог. ЮЛ - коммерческие организации должны платить налог на прибыль от получения внереализационного дохода (ст. 250, 251 НК), НДС (ст. 146 НК), уплачивать определенные налоги в дорожные фонды и т.д. Однако это уже сфера публичного права (ст. 2 ГК, ст. 2 НК).

3. Весьма важное значение имеет общее правило, содержащееся в п. 3 ст. 423 и состоящее в том, что договор предполагается возмездным, если иное:

а) не установлено законом, иным правовым актом; например по закону договор поручения между лицами, не осуществляющими предпринимательскую деятельность, является безвозмездным, если иное не предусмотрено договором или иными правовыми актами (см. коммент. к ст. 972 ГК);

б) не установлено договором между сторонами. Так, несмотря на то, что муниципальные школы оказывают бесплатные образовательные услуги, по договору, заключенному с гражданами и ЮЛ, они могут отдельные услуги оказывать и на возмездной основе;

в) не вытекает из существа договора. Очевидно, например, что из существа договора дарения вытекает его безвозмездный характер.

Статья 424. Цена

1. В настоящее время резко сужен круг устанавливаемых или регулируемых госорганами цен. Так, Правительство РФ постановлением от 27.03.1995 N 296 "О цене на природный газ" установило цену на природный газ, которая подлежит ежеквартальному пересмотру. Указом Президента РФ от 28.02.1995 N 221 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)" (далее - Указ N 221) на Правительство РФ возложена обязанность устанавливать порядок государственного регулирования цен (тарифов) на продукцию, товары, услуги. Оно же обязано координировать деятельность органов исполнительной власти субъектов РФ по этим вопросам (п. 2 Указа N 221). Указ установил, что к предприятиям и организациям, нарушившим нормы законодательства о государственном регулировании цен (тарифов), применяются санкции в виде взыскания всей излишне полученной выручки и штрафа в таком же размере, а при повторном нарушении - штрафа в двойном размере (п. 4 Указа N 221). Постановлением Правительства РФ от 07.03.1995 N 239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)":

утвержден перечень продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляют Правительство РФ и федеральные органы исполнительной власти;

утвержден перечень продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляют органы исполнительной власти субъектов РФ;

дано указание уполномоченным госорганам России установить порядок регулирования цен на конкретные виды продукции ядерно-топливного цикла (п. 1-4).

Нужно сказать, что в субъектах РФ также довольно редко устанавливают твердые цены. Чаще всего органы исполнительной власти субъектов РФ устанавливают определенные ограничения на предельный уровень цен (например, госорганами Москвы утвержден порядок формирования цен на лекарственные средства и изделия медицинского назначения) либо определяют уровень ставок по отдельным видам договоров (например, в Москве установлены новые ставки арендной платы за землю, за аренду нежилых помещений).О случаях, кода законом предусмотрено применение регулируемых цен см. например: ст. 156 Жилищного кодекса; ст. 6 КВВТ; ст. 64 Воздушного кодекса; ст. 15 УЖД; ст. 9 федерального закона от 01.12.07 N 310-фз "Об организации и о проведении 22 Олимпийских зимних игр и 11 Паралимпийских зимних игр 2014 г. в г. Сочи, развитии г. Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ".

2. В п. 2 ст. 424 установлено важное общее правило: изменение цены после заключения договора не допускается. Такое изменение допускается только:

а) в случаях, когда в самом договоре стороны предусмотрели это. При этом изменение цены осуществляется на условиях, оговоренных в самом договоре. Если же в договоре просто сказано, что цены будут изменяться по дополнительному соглашению сторон, тогда их изменение в одностороннем порядке (т.е. без согласия другой стороны, без заключения этого самого дополнительного соглашения) не допускается (Вестник ВАС РФ, 1995, N 5, с. 59);

б) если это предусмотрено в законе (либо в иных правовых актах) в порядке, установленном законом. Например, ст. 22 Закона о правах потребителей установила, что при расторжении договора покупателем (которому был продан товар с недостатками) расчеты производятся в случае повышения цены на товар исходя из его стоимости на момент предъявления покупателем соответствующего требования, а в случае снижения цены - исходя из стоимости товара на момент покупки. См. также коммент. к 614 ГК.

При замене товара с недостатками на товар другой марки (модели, артикула) в случае повышения его цены перерасчет стоимости производится исходя из цены, действующей на момент замены.

Особый порядок определения цены установлен в п. 3 ст. 424. На практике наибольшие затруднения будет вызывать установление цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы, услуги. Сравнимые обстоятельства могут относиться к сортности, марке, модели, артикулу, потребительским свойствам товара и т.д. Во всяком случае для ЮЛ - коммерческих организаций ориентиром методики определения цен (для целей налогообложения) на аналогичные товары могут служить правила, установленные в ст. 40 НК (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговом кодексу Российской Федерации. (Т. 1). М.: Экзамен, 2005.

3. Судебная практика исходит из того, что:

истец вправе потребовать взыскания с ответчика стоимости невозвращенного товара на момент получения его ответчиком и убытков, вызванных увеличением стоимости товара на момент рассмотрения дела судом, представив доказательства рыночной цены на товар (Вестник ВАС РФ, 2001, N 6, с. 25);

требование о включении в основной договор условия (если оно отсутствовало в предварительном договоре) о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном ст. 424, должно быть удовлетворено судом (п. 3 Обзора N 14);

условие о цене в договоре купли-продажи относится к существенным условиям договора, если обязательства по договору купли-продажи исполнены надлежащим образом, продавец не вправе впоследствии требовать изменения условия о цене (п. 8 Обзора N 21);

стороны не вправе устанавливать в договоре свои тарифы, цены, расценки, ставки, если последние установлены законом, иными правовыми актами (п. 3 Обзора от 28.11.1996);

суду подведомственны споры о цене, которые согласно законодательству устанавливаются соглашением сторон (Вестник ВАС РФ, 1995, N 5, с. 59);

суд вправе устанавливать стоимость товара в ходе рассмотрения споров о нарушении прав потребителей (БВС РФ, 1995, N 1, с. 7, 8);

условия договора (в т.ч. о цене), ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами, признаются недействительными (п. 14 Постановление о потребителях);

размер вознаграждения по договору поручения (если он не предусмотрен договором) определяется по правилам ст. 424 (Вестник ВАС РФ, 2001, N 3, с. 38);

размер вознаграждения по договору оказания услуг (если он не определен в договоре) должен определяться судом в соответствии со ст. 424, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (Вестник ВАС РФ, 2001, N 11, с. 33).

См. также БВС, 2005, N 3, с. 6.

Статья 425. Действие договора

1. Комментируемая статья, учитывая судебные споры прошлых лет, четко и однозначно установила момент вступления договора в силу, а именно - с момента его заключения. В свою очередь верно применять данное правило можно только с учетом норм ст. 432-434, 438 ГК (см. коммент. к ним). Анализ п. 1 ст. 425 показывает, что договор действует с момента вступления в силу и на будущее по общему правилу он не имеет обратной силы. Условия, установленные договором, становятся обязательными для сторон именно с момента его вступления в силу, и если действия, предпринятые ими до вступления договора в силу, не соответствуют его условиям, - это значения не имеет.

В равной степени не имеют значения переписка, переговоры, составления всякого рода протоколов о намерениях и т.п., предшествовавших моменту вступления договора в силу.

2. В изъятие из этого общего правила стороны в соответствии с п. 2 комментируемой статьи вправе установить, что условия данного (уже заключенного) договора будут применяться и к отношениям, возникшим до его заключения. Однако это возможно лишь при наличии ряда условий:

чтобы в самом договоре это было прямо и четко предусмотрено. Одна лишь констатация того, что стороны одобряют свои действия и возникшие на их основе отношения (которые имели место до заключения договора), не всегда может означать, что все условия договора применяются и к возникшим до его заключения отношениям;

чтобы отношения, которые возникли до заключения договора, по своему содержанию и характеру не противоречили условиям и существу договора;

чтобы отношения, возникшие до заключения договора, не противоречили действующему на территории Российской Федерации законодательству (ст. 10 ГК).

См. также БВС, 2005, N 2, с. 2.

3. В п. 3 ст. 425 решается принципиально важный вопрос: каким образом соотносится окончание срока действия договора с прекращением обязательства по нему. В качестве общего правила установлено, что договор признается действующим до определенного в этом договоре момента окончания исполнения сторонами обязательства. Иначе говоря, пока не будет исполнено обязательство хотя бы одной из сторон, договор считается действующим. Например, пока ЮЛ, получившее кредит в банке, не вернет сумму кредита, договор о кредите действует. Однако из этого общего правила есть два очень важных исключения:

а) законом может быть установлено, что окончание срока действия договора автоматически влечет прекращение обязательств по договору (например, поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, п. 4 ст. 367 ГК). При этом не имеет значения, исполнены ли обязательства. С другой стороны, речь об освобождении от ответственности за неисполнение обязательства не идет (она наступает в установленном законом или договором порядке). См. об этом например, коммент. к ст. 627 ГК; ст. 239 КТМ;

б) стороны в договоре могут прямо оговорить, что окончание срока его действия прекращает обязательства сторон. Например, в договоре на оказание маркетинговых услуг предусмотрено, что он действует до определенного срока, а затем прекращается независимо от того, исполнено обязательство или нет.

4. В практике ВАС РФ имел место ряд споров, связанных с применением срока действия договора. При их рассмотрении ВАС РФ пришел к следующим выводам:

если в договоре подряда указан срок выполнения работ, но не указан срок действия договора, последний действует до окончания выполнения работ либо до расторжения договора сторонами, за исключением случаев, когда подрядчик не исполнил обязательство (не приступил к выполнению работы). В этом случае договор считается прекращенным с указанного в нем момента исполнения обязательства подрядчика (Вестник ВАС РФ, 1994, N 10, с. 100);

если обязательство уплатить по векселю возникло до истечения срока действия векселя, то обязательство должно быть исполнено, даже если в векселе указаны иные сроки платежа, чем это предусмотрено в Положении о векселе (Вестник ВАС РФ, 1995, N 2, с. 48, 49);

если в договоре аренды не указано, что истечение срока его действия означает, что обязательство по предоставлению арендодателем нежилого помещения автоматически прекращается, то арендатор может воспользоваться своим преимущественным правом на возобновление договора (Вестник ВАС РФ, 1993, N 8, с. 37). См. также п. 6 Обзора N 66; п. 8 Обзора N 59 и коммент. к ст. 708, 724, 610 ГК.

Статья 426. Публичный договор

1. Статья 426 представляет собой новеллу в нашем гражданском праве. И до этого, конечно, каждый, кто хоть раз покупал что-либо в магазине, уже сталкивался с публичным договором (увидев ценник, оплатив товар, получив покупку, любой гражданин оказывался участником публичного договора, заключенного в магазине). Тем не менее введением данной нормы ГК делает очень важный шаг в деле упорядочения взаимоотношений между сторонами в договорах, заключаемых многочисленными коммерческими организациями и потребителями их работ, услуг, товаров.

2. В п. 1 ст. 426 дается определение публичного договора. Из анализа этого определения можно вывести следующие отличительные признаки публичного договора:

а) одной из сторон в публичном договоре всегда является ЮЛ - коммерческая организация (см. об этом понятии ст. 50 ГК). И тут возникает ряд вопросов:

если некоммерческая организация (например, какой-то фонд, учреждение, см. о них коммент. к ст. 118, 120 ГК) в установленном законом порядке и в соответствии со своей специальной правоспособностью занимается предпринимательской деятельностью (например, выполняет работы по переплету книг, оказывает услуги в области медицины, образования, торгует значками, сувенирами), то распространяются ли на нее правила о публичном договоре? Анализ ст. 50, 116-121, 426, 779-783 ГК не позволяет ответить на этот вопрос положительно. Дело в том, что предпринимательская деятельность для некоммерческих организаций - побочная, не основная, поэтому ошибочно было бы полагать, что они по характеру своей деятельности должны заключать публичный договор с каждым, кто бы ни пожелал. Наоборот, некоммерческие организации вполне правомерно отдают приоритет своим членам, участникам, в т.ч. и при оказании им услуг, продаже им товаров, выполнении для них работ;

если оказанием услуг, выполнением работ, розничной торговлей и т.д. занимаются граждане-предприниматели, распространяются ли на них правила ст. 426? Анализ ст. 23-25, 426 ГК дает положительный ответ. Иначе говоря, продавая товары, оказывая услуги, выполняя работы (как посредством личного труда, так и с привлечением наемных работников), гражданин-предприниматель в полной мере обязан соблюдать требования закона о публичном договоре. Дело в том, что п. 3 ст. 23 ГК (см. коммент. к ней) прямо подчеркивает, что к предпринимательской деятельности таких граждан по общему правилу применяются нормы ГК, которые регулируют деятельность ЮЛ - коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Ни закон, ни иные правовые акты, ни существо правоотношений, возникающих при заключении публичного договора, для граждан-предпринимателей не делают исключений, поэтому они должны руководствоваться нормами ст. 426;

б) по общему правилу публичный договор заключается в устной форме, т.е. это не что иное, как устная сделка. Дело в том, что, во-первых, ст. 426 не установила для публичного договора обязательной письменной формы, во-вторых, если соглашением сторон не установлено иное, договор (т.к. он исполняется при самом его заключении) может быть заключен именно в устной форме (человек уплатил деньги и забрал товар, мастер выдал отремонтированную сумку, выполнив работу при самом заказчике, и т.д.), в-третьих, даже если для той или иной сделки установлена письменная форма (например, если товары продаются контрагенту - ЮЛ, работы выполняются для ЮЛ), то и в этом случае ее соблюдения не требуется, т.к. это сделка, исполняемая при самом совершении (см. об этом п. 2 ст. 159, п. 2 ст. 161 ГК).

Однако если для совершения сделки установлена простая письменная либо письменная нотариальная форма или если сделка требует регистрации, то и публичный договор должен иметь письменную форму. Например, письменная форма предусмотрена в п. 8 Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 25.04.1997 N 490;

в) публичный договор заключается в тех случаях, когда коммерческая организация (которая берет на себя по договору обязанность оказать услугу, выполнить работу, продать товар) по характеру своей деятельности обязана это сделать именно в отношении каждого, кто к ней обратится (покупатель в магазине, клиент в ателье и т.д.). Если этот признак отсутствует, говорить о публичном договоре не приходится (например, муниципальный магазин, специально созданный для продажи товаров по значительно более низким ценам, закрытый клуб).

3. Одним из признаков публичного договора является одинаковый уровень цен и одинаковые условия реализации работ, услуг, товаров для всех потребителей. По общему правилу в соответствии с п. 2 ст. 426 коммерческая организация в каждый данный момент должна продавать товар, оказывать услугу, выполнять работу по одинаковым ценам и на одинаковых условиях, невзирая на то, кто является потребителем. Однако из этого правила есть одно, но существенное исключение: коммерческая организация вправе все же реализовать товары, услуги, работы по более низким ценам и на более льготных условиях (по сравнению с обычным уровнем цен и обычно применимыми условиями). Следует учесть, что это возможно:

а) когда уменьшение цен (против обычных) и льготные условия заключения публичного договора предусмотрены законом или иными правовыми актами (например, гл. 2 Федерального закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ "О ветеранах"; Правила оказания услуг местной внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утв. постановлением Правительства РФ от 18.05.05 N 310). См об этом также ст. 1 Закона о потребителях; ст. 46 Закона о связи; ст. 8 Закона о газоснабжении; ст. 82 УЖД;

б) когда об уменьшении цен или о более льготных условиях, предоставляемых отдельным категориям лиц (например, участникам Великой Отечественной войны, ветеранам трудового фронта), коммерческая организация сама объявила заранее открыто и публично (например, путем вывешивания объявления, в прайс-листах и т.п.).

Что же касается повышения цен применительно к отдельным лицам или категориям лиц, равно как ухудшения условий договоров в зависимости от того, с кем они заключаются, то это не соответствует ст. 426.

4. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора допустим лишь:

при отсутствии возможности выполнить работу, оказать услугу, продать товар в данный момент (нет товара, специалистов, материала и т.п.);

при отсутствии возможности заключить договор на прежних условиях и по прежним ценам, если этому препятствуют обстоятельства непреодолимой силы;

при наличии иных уважительных причин.

В случае необоснованного уклонения коммерческой организации от публичного договора другая сторона вправе обратиться с требованием в суд о понуждении ее заключить договор (см. коммент. к ст. 445 ГК). Однако коммерческая организация, отказавшаяся от заключения публичного договора, будет считаться действовавшей разумно и добросовестно, пока не доказано обратное (п. 3 ст. 10 ГК). Дело в том, что правило п. 2 ст. 401 ГК (о том, что ответчик при нарушении обязательства сам обязан доказывать отсутствие своей вины) в данном случае применено быть не может, т.к. никакого обязательства нет.

5. К правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичного договора, в настоящее время относятся, в частности:

Правила предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов (утв. постановлением Правительства РФ от 10.02..97 N 155);

Правила предоставления коммунальных услуг (утв. постановлением Правительства РФ от 26.09.1994 N 1099);

Правила предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 25.04.1997 N 490);

Правила продажи товаров по образцам (утв. постановлением Правительства РФ от 21.07.1997 N 918);

Правила оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи (утв. постановлением Правительства РФ от 18.05.2005 N 310);

Правила оказания услуг связи проводного вещания (радиофикации) (утв. постановлением Правительства РФ от 06.06.2005 N 353);

Правила продажи отдельных видов товаров (утв. постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55);

Правила поставки газа в Российскую Федерацию (утв. постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162);

Правила продажи товаров дистанционным образом (утв. постановлением Правительства РФ от 27.09.07 N 612);

Правила оказания услуг по реализации туристского продукта (утв. постановлением Правительства РФ от 18.07.07 N 452);

Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами (утв. постановлением Правительства РФ от 06.06.1998 N 569);

Правила оказания услуг почтовой связи (утв. постановлением Правительства РФ от 15.04.2005 N 221);

Правила оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств (утв. постановлением Правительства РФ от 11.04.2001 N 290);

Правила оказания услуг общественного питания (утв. постановлением Правительства РФ от 15.08.97 N 1036, вред. от 10.05.07);

Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры (утв. постановлением Правительства РФ от 09.06.07 N 360);

Правила оказания услуг автостоянок (утв. постановлением Правительства РФ от 17.11.01 N 795);

Правила распространения периодических печатных изданий по подписке (утв. постановлением Правительства РФ от 01.11.2001 N 759) и др.

Правительство РФ или уполномоченный им госорган могут издавать и в дальнейшем такие "обязательные для сторон" правила и это нужно отслеживать.

6. Следует обратить внимание на то, что стороны в публичном договоре могут указывать различные условия по своему усмотрению. Однако если эти условия противоречат требованиям п. 2 ст. 426, равно как и требованиям различных правил, устанавливаемых Правительством РФ, то такие условия признаются ничтожными и никаких правовых последствий не влекут. Однако сам договор является действительной сделкой, если можно предположить, что сделка, основанная на публичном договоре, могла быть совершена и без этих ничтожных условий (ст. 180 ГК и коммент. к ней).

7. О соотношении публичного договора и т.н. публичной оферты (т.е. предложения заключить договор на предложенных условиях) см. коммент. к ст. 437 ГК. Об отдельных видах публичного договора см. коммент. к ст. 492, 626, 730, 789, 834, 908, 919, 923, 927 ГК.

8. Анализ судебной практики показывает, что:

1) неосновательный отказ хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке, от заключения договора с потребителем является злоупотреблением доминирующим положением (п. 14 Обзора N 32);

2) с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться только контрагент коммерческой организации, обязанной его заключить (п. 2 Обзора N 14);

3) на публичные договоры распространяется порядок заключения договора, предусмотренный в ст. 445 ГК (Вестник ВАС РФ, 2001, N 9, с. 39).

Статья 427. Примерные условия договора

1. Комментируемая статья исходит из того, что стороны вправе по своему усмотрению:

а) самостоятельно разработать, согласовать и утвердить (подписать) условия договора, который они заключают. Разумеется, при этом они должны учитывать требования закона и иных правовых актов, касающиеся: договоров данного вида (например, поставки, подряда); любых договоров, независимо от их вида (например, относящиеся к необходимости придания им определенной формы, определения существенных их условий);

б) разработать, согласовать лишь отдельные условия заключаемого договора, оговорив одновременно, что иные условия должны соответствовать (определяются, устанавливаются) определенному примерному договору (скажем, примерному договору купли-продажи, найма, аренды, дарения и т.п.). Однако сами примерные договоры, которые упоминаются в ст. 427, должны отвечать ряду требований:

они должны быть разработаны для договоров соответствующего вида компетентными госорганами или органами местного самоуправления. Например, учитывая важность такого объекта гражданского права, как земельные участки, тексты примерных договоров о купле-продаже, об аренде и т.п. утвердило само Правительство РФ (см. об этом коммент. к ст. 260 ГК);

они должны быть опубликованы в печати. Следует иметь в виду, что в настоящее время официальными изданиями, в которых публикуются акты Федерального Собрания Российской Федерации являются "Российская газета", "Парламентская газета" и "Собрание законодательства Российской Федерации" (ст. 4 Федерального закона от 14.06.1994 N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания"), а акты Президента РФ, Правительства РФ (в т.ч. и те, в которых содержатся тексты примерных договоров того или иного типа) публикуются в "Российской газете" и "Собрании законодательства Российской Федерации" (п. 2 Указа Президента РФ от 23.05.1996 N 763), акты министерств и ведомств Российской Федерации (прошедшие государственную регистрацию в Минюсте России и содержащие, в частности, тексты примерных договоров) - в "Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", а также в "Российской газете" (п. 9 Указа Президента РФ от 23.05.1996 N 763, постановление Правительства РФ от 13.08.1997 N 1009). Ведомственные акты, не зарегистрированные и не опубликованные в установленном порядке, применению не подлежат. Если примерные договоры были разработаны и утверждены органами власти субъектов РФ, то они применяются в той редакции, в которой опубликованы в официальных печатных изданиях этих органов (например, в г. Москве это "Вестник мэрии Москвы", газета "Тверская, 13", "Ведомости Московской городской Думы"; в Московской области это "Вестник Московской областной Думы").

2. Примерные условия договора могут быть не только разработаны в виде примерных договоров, но и перечислены в пунктах (статьях) того или иного нормативного акта органа, утвердившего эти примерные условия. Например, в правилах по оказанию услуг, выполнению работ, продаже товаров и т.п. могут иногда предусматриваться примерные условия того или иного договора.

С другой стороны, примерные условия договора и примерные договоры следует отличать от обязательных для сторон условий выполнения работ, оказания услуг, продажи товаров и т.п., изложенных в различных правилах (см., например, п. 9 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утв. постановлением Правительства РФ от 06.06.1998 N 569; п. 8 Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 25.04.1997 N 490), положениях, типовых договорах, изданных на основе закона (см. коммент. к п. 4 ст. 426 ГК). Дело в том, что эти условия обязательны для сторон и изменять их нельзя. Так, если примерный договор может служить для сторон лишь ориентиром, имеет рекомендательный характер, то типовой договор и изложенные в нем условия стороны изменить не вправе, а должны составить договор с их учетом, а иногда полностью воспроизвести текст этого типового договора, заполнив лишь пункты, которые касаются данных сторон.

3. Иногда стороны составляют договор весьма краткого содержания (например, из-за неопытности), не отсылая при этом даже к примерным договорам, примерным условиям договора. По общему правилу в таких случаях применять примерные условия договора оснований нет. Однако в виде исключения п. 2 ст. 427 допускает действие этих условий:

а) в качестве обычаев делового оборота, сложившихся, например, в данном городе, данном регионе. Так, если примерными условиями договора об оказании ритуальных услуг предусмотрено, что те или иные услуги оказываются бесплатно, то стороны должны руководствоваться ими, даже если в конкретном договоре нет отсылки к этим условиям и нет оговорки, что и эти услуги - платные, т.е. налицо случай, когда эти примерные условия действуют как обычай делового оборота;

б) если стороны не определили то или иное условие договора и вопрос не решен также нормой права. И в этом случае можно воспользоваться применимыми к данного рода отношениям примерными условиями договора (п. 5 ст. 421 ГК).

Статья 428. Договор присоединения

1. Статья 428 посвящена новелле в отечественном гражданском праве - договору присоединения. Анализ определения договора присоединения, данного в комментируемой статье, позволяет назвать следующие характерные признаки этого договора:

а) условия договора присоединения определены заранее одной из сторон договора. Для этого она может применять специально разработанные формуляры, стандарты, иные типовые формы. В них сторона четко обозначает, на каких условиях она готова заключить договор. Примером может служить продажа товаров с использованием автоматов; продавец на табличке (надписях, бланках и т.д.), закрепленной на автомате, доводит до покупателя условия договора купли-продажи, заранее разработанные им. См. об этом коммент. к ст. 498 ГК;

б) при договоре присоединения условия договора могут быть приняты другой стороной только целиком, либо целиком отвергнуты. Формой принятия условий договора присоединения, изложенных в формулярах и т.п., является присоединение к предложенным условиям договора. Присоединение выражается тем, что сторона, согласная с условиями договора присоединения, например, подписывает договор, сообщает об этом письмом, телеграммой и т.п. стороне, которая составила формуляр, стандартный образец и т.д. Ярким примером может служить "Договор оказания юридических услуг", применяемый фирмой "ЮКАНГ". В этом договоре фирма четко и однозначно изложила свои условия оказания услуг, расчетов и т.д., а заказчик вправе их принять целиком либо целиком отвергнуть;

в) договор присоединения всегда имеет письменную форму (см. о разновидностях этой формы коммент. к ст. 160, 434, 438 ГК). С другой стороны, формуляры (стандартные формы) этого договора должны в полной мере соответствовать не только требованиям п. 1 ст. 432 ГК, но и ст. 9 Закона о бухучете и содержать тот минимальный набор сведений, которые указаны в этих актах; это особенно важно для ЮЛ - коммерческих организаций, т.к. при неправильном оформлении первичных документов бухучета и налогового учета к ним могут быть применены санкции, установленные в ст. 123 НК. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Налогового кодекса Российской Федерации. (Т. 1). М.: Экзамен, 2005.

2. По общему правилу сторона, присоединившаяся к договору присоединения, не имеет права требовать расторжения или изменения договора. Однако в виде исключения такое право в соответствии с п. 2 ст. 428 предоставляется в случаях:

а) когда договор присоединения лишает присоединившуюся сторону прав, которые обычно предоставляются по договорам такого вида. Например, если в договоре будет указано, что заказчик не вправе заменять предоставленный подрядчиком материал, даже если он безвозмездно предоставляет аналогичный материал, но более высокого качества, то такое условие договора присоединения несомненно лишает его права, которое другие заказчики обычно имеют;

б) если договор присоединения исключает или ограничивает ответственность стороны, составившей формуляр, за нарушение обязательства. Конечно, такое условие может повлечь за собой определенные злоупотребления этой стороны, может послужить стимулом для ненадлежащего исполнения ею обязательства. Именно поэтому п. 2 ст. 428 дает право присоединившейся стороне добиваться изменения договора присоединения, изъятия пунктов, ограничивающих либо исключающих ответственность контрагента;

в) если договор присоединения содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия. К явно обременительным можно отнести такие условия, которые присоединившаяся сторона:

в другой ситуации (если бы у нее была такая возможность) не приняла бы (например, если лицо заключило договор о банковском кредите на условиях банка, которые ведут к тому, что оно не сможет ни дом себе построить, ни сумму кредита вовремя вернуть, ни проценты по нему);

вынуждена была принять вследствие стечения тяжелых обстоятельств, которые поставили ее в безвыходное положение (например, гражданин вынужден был принять условия договора на оказание очень дорогих услуг по лечению зуба, т.к. боль его мучила уже неделю).

Нужно также учесть, что договор присоединения - это сделка, поэтому она, как и любая сделка, может быть признана недействительной, если была совершена под влиянием заблуждения присоединившейся стороны, под влиянием обмана, насилия, угроз и т.д. (см. коммент. к ст. 178, 179 ГК). Кроме того, договор присоединения может быть расторгнут в ряде случаев, предусмотренных в ст. 451 ГК (см. коммент. к ней).

3. Особые правила содержит п. 3 ст. 428. Они касаются случая, когда обе стороны договора - предприниматели (т.е. речь идет не только о присоединившейся стороне, но и о той, которая разработала формуляр, образец и т.п.). По общему правилу даже при наличии обстоятельств, упомянутых в п. 2 ст. 428, присоединившаяся сторона-предприниматель (гражданин или ЮЛ) не вправе требовать расторжения или изменения договора присоединения, а если требование будет предъявлено, то оно не подлежит удовлетворению. Однако из этого общего правила есть и исключения:

а) если лицо (гражданин или ЮЛ) докажет, что оно хотя и занимается предпринимательской деятельностью, но к договору присоединения присоединилось не в связи с ее осуществлением (например, гражданин-предприниматель обратился в юридическую фирму за консультацией о разводе с женой и т.д.);

б) если лицо не знало и по обстоятельствам дела не должно было знать, на каких условиях оно присоединилось к договору присоединения. Например, ЮЛ приобрело у другого ЮЛ станок, который, как потом выяснилось, был похищен представителями ЮЛ-продавца у собственника, и к покупателю был предъявлен виндикационный иск (ст. 302 ГК). В этих случаях присоединившаяся сторона вправе требовать изменения или расторжения договора присоединения.

Статья 429. Предварительный договор

1. Комментируемая статья значительно шире и полнее, чем ст. 60 Основ, характеризует такой сравнительно новый для нашего гражданского законодательства институт, как предварительный договор. Отличия между ст. 429 и ст. 60 Основ состоят в следующем:

а) ст. 429 вводит в определение предварительного договора такое понятие, как основной договор, подчеркивая тем самым не только неразрывную связь с ним предварительного договора, но и то, что его главной целью (предметом) является именно установление обязательства сторон по заключению в будущем этого основного договора (а не характеристика условий будущего договора). Иначе говоря, надлежащим исполнением обязательств, взятых на себя сторонами при заключении договора, явится именно то, что основной договор будет заключен, т.е. цель предварительного договора будет достигнута;

б) ст. 429 четко оговаривает, что по такому договору стороны обязуются заключить основной договор не только по поводу передачи товаров, но и по поводу передачи любого имущества, в т.ч. и такого, которое нельзя отнести к товару. В частности, если стороны установили, что они заключат договор аренды здания сроком на 10 лет, то ясно, что тут речь идет не о товаре;

в) ст. 429 содержит, с другой стороны, закрытый (исчерпывающий) перечень случаев, когда и по поводу чего стороны вправе заключить предварительный договор (передача имущества, выполнение работ, оказание услуг). Можно, таким образом, сделать вывод, что нельзя заключить предварительный договор о заключении договора на реализацию, например, объектов интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК);

г) форма предварительного договора должна соответствовать (быть такой же) форме основного. Это означает, что если, например, основной договор заключается в простой письменной либо нотариальной форме, то и предварительный договор необходимо облечь в такую же форму. С другой стороны, ВАС РФ разъяснил, что предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит государственной регистрации (Вестник ВАС РФ, 2001, N 4, с. 29). Лишь в случаях, когда форма основного договора не установлена, предварительный договор должен тем не менее иметь письменную форму, иначе он будет признан ничтожной сделкой (см. коммент. к ст. 166 ГК);

д) комментируемая статья требует также, чтобы в предварительном договоре были обязательно определены некоторые условия основного договора, а именно:

1) условия о предмете. Это довольно существенная гарантия для той из сторон, которая действует добросовестно и рассчитывает достичь определенных целей путем заключения основного договора. Встречающиеся до сих пор аморфные, ни к чему не обязывающие протоколы о намерениях, декларации о сотрудничестве и т.д. не дают добросовестной стороне подобного рода гарантий;

2) существенные условия основного договора (см. коммент. к ст. 432 ГК). ВАС РФ разъяснил, что вопрос о включении в основной договор условий, не предусмотренных предварительным договором, решается арбитражным судом с учетом конкретных обстоятельств дела (п. 3 Обзора N 14).

2. Нужно обратить внимание на то, что теперь стороны, которые заключили предварительный договор, должны в нем четко указать срок, в который будет заключен основной договор. Иначе говоря, такие формулировки, как "обязуются в будущем заключить договор", "в ближайшее время", "в кратчайшие сроки", ст. 429 не соответствуют. Если тем не менее такой срок в предварительном договоре не определен (причина этого роли не играет, например, стороны забыли указать срок либо были неопытными предпринимателями), то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного. О том, что считается моментом его заключения, см. коммент. к ст. 432-434, 438 ГК. О том, как исчисляется годичный срок, см. коммент. к ст. 190-194 ГК. Если до наступления последнего дня срока основной договор заключен не будет, то обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются. Однако если одна из сторон до окончания упомянутого срока направит другой стороне предложение заключить основной договор, то даже если процедура его заключения затянется (например, из-за необходимости согласования ряда не согласованных в предварительном договоре условий) и этот срок будет пропущен, все же предварительный договор действует вплоть до заключения основного договора.

3. В случаях, когда одна из сторон предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении уклоняющейся стороны к заключению основного договора на условиях предварительного договора. Суд может обязать уклоняющуюся сторону не только заключить основной договор, но и возместить другой стороне причиненные этим убытки. Однако суд должен прежде всего установить необоснованность уклонения и удостовериться в отсутствии обстоятельств, делающих заключение этого договора невозможным (см. об этом ст. 178, 179, 184, 445, 451 ГК).

ВАС РФ разъяснил, что:

право собственности на имущество не может быть приобретено истцом на основании предварительного договора о продаже имущества (п. 2 Обзора N 13);

предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит государственной регистрации (п. 14 Обзора N 59);

неправомерны выводы суда о том, что предварительный договор купли-продажи содержит все условия основного договора и сам по себе является основанием для признания за истцом права собственности на спорное нежилое помещение (Вестник ВАС РФ, 2001, N 7, с. 24).

Статья 430. Договор в пользу третьего лица

1. Пункт 1 ст. 430 существенно отличается от правил ч. 1 ст. 61 Основ, ранее регулировавших исполнение договора в пользу третьего лица. И прежде всего тем, что дает определение договора в пользу третьего лица. Кроме того, ст. 430 предусматривает, что исполнение по договору в пользу третьего лица может потребовать как третье лицо, специально указанное сторонами, так и лицо, не указанное в договоре. Статья 430 не обусловливает (как это делалось в ст. 61 Основ) возможность применения договора в пользу третьего лица постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством, договором и не вытекает из существа договора. Иначе говоря, применять договор в пользу третьего лица или не применять - теперь решают стороны. Очевидно, однако, что есть договоры, исполнение обязательства по которым трудно (на первый взгляд) передать в пользу третьего лица. Чаще всего специалисты упоминают, что договоры дарения и мены не могут быть договорами в пользу третьего лица. Тем не менее анализ ст. 430 дает основание утверждать, что и в этих договорах могут быть пункты о том, что исполнение по ним должник обязан будет предоставить третьим лицам.

2. Статья 430 установила правило, которого в ст. 61 Основ вообще не было: стороны, заключившие договор в пользу третьего лица, не имеют права его изменять или расторгать с момента, когда третье лицо (в пользу которого должно быть осуществлено исполнение) выразило должнику свое намерение воспользоваться своим правом по договору. Формы выражения этого намерения ст. 430 не установила. Очевидно, что оно может быть выражено в любой форме, как в устной, так и в письменной, а в конкретной ситуации не исключены и конклюдентные действия (ст. 158 ГК). Дело в том, что намерение, упомянутое в ст. 430, не влечет к изменению или расторжению договора, поэтому распространять на форму выражения этого намерения правила ст. 434, 438, п. 1 ст. 452 ГК оснований нет.

По-другому решается вопрос о форме дачи согласия третьего лица на изменение или расторжение договора в пользу третьего лица в ситуации, изложенной в п. 2 ст. 430. Поскольку от того, даст ли третье лицо такое согласие, могут зависеть само содержание обязательства, характер, условия его исполнения, существование обязательства и т.п., то и согласие должника должно иметь ту же форму, что и сам договор (п. 1 ст. 452 ГК, см. также коммент. к ст. 159-165, 434, 438 ГК).

Изложенное имеет характер общего правила. Между тем иногда сам закон, иные правовые акты устанавливают, что согласия третьего лица на изменение или расторжение договора в пользу третьего лица не требуется. Например, страхователи вправе (с учетом правил ст. 956 ГК) по своему усмотрению менять выгодоприобретателей (см. коммент. к ст. 956 ГК).

Иногда из существа договора видно, что согласие третьего лица на его расторжение (изменение) роли не играет. Например, если в договоре о безвозмездной передаче имущества одного ЮЛ другому будет предусмотрено, что должник исполнит обязательство по передаче имущества определенному третьему лицу, а потом стороны почему-то решили расторгнуть этот договор (уже после того, как третье лицо письменно известило должника о готовности принять исполнение), то они вправе это сделать независимо от того, даст ли третье лицо согласие на это или не даст.

ВАС РФ обратил внимание судов на то, что кредитор не вправе предъявлять требование о возврате кредита к лицу, которому денежные средства были перечислены по указанию заемщика (п. 4 Обзора о кредитных договорах).

Кроме того, стороны в договоре в пользу третьего лица могут предусмотреть, что оставляют за собой право в любое время вносить в договор изменения или расторгнуть договор, несмотря на то, что третье лицо не дает согласия на это.

3. То, что должник обязан исполнить третьему лицу обязательство из договора в пользу третьего лица, не лишает его права выдвигать против его требований те же возражения, что и против требований кредитора. Кроме того, анализ п. 1 и 2 комментируемой статьи показывает, что третьему лицу также необходимо представить должнику доказательства своего права требовать (особенно это относится к случаям, когда в договоре в пользу третьего лица конкретное третье лицо не указано). Характер и объем таких доказательств, всецело зависит от конкретной ситуации, характера обязательства, содержания договора в пользу третьего лица и т.д. Например, для получения страховой выплаты (если договор страхования был заключен в пользу третьего лица) застрахованное лицо должно представить доказательства, обусловленные в договоре и определенные законом (ст. 955, 960 ГК и коммент. к ним). Из этого исходит и судебная практика (см., например, Вестник ВАС РФ, 1995, N 1, с. 77).

4. Если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору в пользу третьего лица, то по общему правилу этим правом может воспользоваться сам кредитор. Однако из этой общей нормы есть ряд исключений:

прямой запрет закона, иного правового акта;

прямой запрет договора (т.е. в договоре указано, что упомянутым правом может воспользоваться только третье лицо, а не кредитор).

Статья 431. Толкование договора

1. Необходимость толкования договора возникает по многим причинам и, в частности, из-за того, что:

употребляемые сторонами в договоре термины (слова, словосочетания) имеют несколько различных значений, что позволяет истолковывать их по-разному;

язык закона, законодательства в целом (а стороны так или иначе вынуждены включать в текст договора те или иные положения правовых актов) далеко не всегда совпадает с языком, употребляемым в повседневной жизни;

по невнимательности (недостаточной грамотности) сторон в договор вкрадываются грамматические ошибки (чаще всего это связано с тем, что знаки препинания расставляются без учета норм и правил русского языка, что иногда совершенно меняет содержание договора);

в последние годы без особой в этом необходимости стороны часто при составлении текста договора применяют иностранные слова и словосочетания, упуская, что эти термины не всегда соответствуют нашему гражданскому праву, а иногда попросту отторгаются им как чужеродные элементы, не увязанные со всей системой юридической терминологии. Дело в том, что отечественное гражданское законодательство (имеется в виду и дореволюционное, и советское гражданское право, и акты, принятые уже в период перехода к рыночной экономике) всегда развивалось на довольно фундаментальном собственном понятийном аппарате и традиционно относилось к числу наиболее развитых отраслей права. Поэтому употребление таких терминов, как дилинг, маркетинг, траст, форс-мажор, лизинг, форфейтинг, фьючерс и т.п., не только неоправданно, но и нередко создает значительные трудности как для самих сторон, так и для суда, т.к. эти термины даже в зарубежных странах далеко не всегда могут быть истолкованы однозначно. Нередко в упомянутые понятия вкладывают различный смысл и нормы действующего законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, о ценных бумагах и т.д. (см. например, коммент. к ст. 298-305 НК в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. (Т. 3). М.: Экзамен, 2005);

в договорах довольно часто содержатся прямые отсылки к действующему законодательству, к установленному порядку и т.п., что, естественно, делает необходимым обращение к соответствующим правовым актам.

2. Хотя в ст. 431 говорится лишь о судебном толковании договора, все же нужно учесть, что и сами стороны, конечно, вправе толковать те или иные условия договора, его разделы, пункты, иные положения. Лишь при недостижении согласия по этим вопросам (т.е. когда стороны так и остались каждая при своем мнении), передав спор в суд, стороны вовлекают суд в процесс толкования договора. Кроме того, даже если спор рассматривается судом не в связи с различным толкованием договора, а по другим причинам, суд тем не менее каждый раз в той или иной мере толкует договор.

3. Статья 431 определила приоритеты в процедуре толкования:

а) прежде всего должно иметь место т.н. филологическое толкование. Этот метод применяется в случаях, когда необходимо уяснить буквальный смысл содержащихся в договоре выражений, словосочетаний и т.п. Филологическое (иногда его называют еще грамматическим) толкование позволяет понять не только смысл и содержание отдельных слов и выражений, но и дает возможность уяснить смысл того или иного их сочетания;

б) не всегда, однако, даже правильное и полное филологическое толкование позволяет уяснить действительную волю сторон в договоре. Поэтому при остающейся неясности буквального значения условий договора (равно как и неясности отдельных слов и выражений) наступает очередь т.н. систематического толкования - сопоставления данного условия (а иногда даже одного слова, выражения, отдельных предложений) с другими условиями и смыслом договора в целом. Систематическое толкование предполагает уяснение смысла того или иного условия договора исходя из того, что оно находится в системе других условий договора. При этом рассматривается его связь с другими условиями, с учетом места расположения его в тексте договора, анализа разделов договора, в которых оно упомянуто (например, условие, расположенное в разделе "особые условия договора", имеет приоритет перед расположенным в разделе "общие положения");

в) требование ст. 431 при уяснении буквального значения условия договора сопоставить его также со смыслом договора в целом, означает, что суд (или сами стороны) должны обратиться также к анализу закона, иного правового акта, посвященного данного вида договорам. Иначе говоря, необходимо также толкование договора с точки зрения действующего в момент его заключения и действия законодательства. Иногда без такого анализа вообще невозможно правильно истолковать договор (см. об этом, например, Вестник ВАС РФ, 2001, N 10, с. 24, 32; N 11, с. 40-46; БВС РФ, 1995, N 3, с. 11).

4. Часть 2 ст. 431 требует установления действительной воли сторон исходя из цели договора только в том случае, когда вышеизложенные правила и методы толкования не позволяют определить его содержание. Чаще всего цель договора удается установить путем анализа тех разделов договора, которые прямо посвящены целям договора, а также его предмету и задачам. Однако не всегда такие условия в договоре надлежащим образом изложены (а нередко они попросту отсутствуют), кроме того, иногда стороны заранее принимают меры к тому, чтобы скрыть действительную цель договора (например, при совершении мнимой, притворной сделки, см. об этом коммент. к ст. 170 ГК). В этом случае суд должен также принимать во внимание все соответствующие обстоятельства. К ним относятся:

предшествующие заключению договора переговоры. Имеются в виду переговоры, которые вели сами стороны, их представители (например, поверенный, который по договору поручения заключил договор от имени доверителя) как при очной встрече, так и по телефону и т.д.;

переписка сторон. Имеются в виду письма, телеграммы, иные почтовые отправления, тексты проектов договора, которыми стороны обменивались, протоколы о намерениях и т.д.;

практика, установившаяся во взаимоотношениях сторон. Например, если поставщик предъявляет покупателю требование вернуть полученные с его склада товары, т.к. он не представил доверенность, а покупатель возражает, ссылаясь, что до этого у него ни разу доверенность не требовали, то суд обязан изучить сложившуюся практику отпуска товара покупателю;

обычаи делового оборота (см. коммент. к ст. 5 ГК);

последующее поведение сторон. Анализ этого последующего поведения иногда может показать действительную волю сторон и действительную цель договора. Так, если ЮЛ по договору о банковском кредите получило денежные средства на определенные цели, а затем использовало их совсем для других целей, при этом банк не возражает ни против такого использования кредита, ни против того, что должник не возвращает денежные средства, то это может послужить основанием считать, что налицо - притворная сделка: договором кредита прикрыт другой договор - о безвозмездной передаче ЮЛ денежных средств (например, с целью избежать налогообложения). См. также коммент. к ст. 1187, 1191, 1215 ГК. См. также БВС РФ, 2004, N 4, с. 3.