Глава 4. Юридические лица § 1. Основные положения

Статья 48. Понятие юридического лица

1. В ст. 48 четко указано, что ЮЛ признаются организации, которые владеют имуществом:

а) на праве собственности. В период перехода к рынку и приватизации государственных и муниципальных предприятий возникло множество ЮЛ-предприятий, которые владеют своим имуществом на праве частной, кооперативной, смешанной и т.п. собственности (см. ст. 66, 109, 213 ГК). Таким образом, теперь имущество ЮЛ не только обособлено от иного имущества его участников (учредителей), но и может принадлежать ЮЛ на праве собственности;

б) на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (о различиях между этими правовыми понятиями см. коммент. к ст. 294-296 ГК).

2. В определении ЮЛ, содержащемся в ст. 48, прямо сказано, что оно отвечает по своим обязательствам имуществом, которым обладает как собственник или, например, как субъект хозяйственного ведения. Иначе говоря, условия рынка отражены в достаточной степени: будучи участником рыночных отношений, ЮЛ рискует своим имуществом.

Статья 48 фиксирует правило: ЮЛ должно иметь или самостоятельный баланс (это правило относится к коммерческим организациям) или смету (это правило касается некоммерческих организаций).

3. Учитывая возможность наличия у ЮЛ нескольких учредителей, ст. 48 подразделяет их на три большие группы - в зависимости от различного уровня взаимосвязей с учредителями:

а) ЮЛ, в отношении обособленного имущества которых учредители (участники) могут сохранять обязательственные права. К ним относятся АО, ООО, ОДО, товарищества (полные и на вере), кооперативы. Следует подчеркнуть, что доходы (прибыль), полученные от уставной деятельности данных ЮЛ, являются по общему правилу собственностью самих этих лиц (ст. 213 ГК);

б) ЮЛ, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право. Понятие и состав вещных прав раскрываются в ст. 216 ГК. Если собственник закрепляет за предприятиями, организациями права владения, пользования, распоряжения его имуществом (либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве оперативного управления), то он передает им вещные права, но при этом ЮЛ пользуются вещными правами в пределах закона и по усмотрению собственника. Воля собственника проявляется и в учредительных документах предприятия, и в договоре между ним и предприятием, и при назначении руководителя, и т.д. (ст. 295, 296 ГК). Примерами таких ЮЛ являются государственные и муниципальные унитарные предприятия, больницы, образовательные учреждения и т.д. Во всех этих случаях права собственника на имущество оговариваются особо (см. об этом, например, коммент к ст. 295 ГК). В связи с уточнением правового положения учреждений Законом N 175 от 03.11.06 в ст. 48 внесены соответствующие изменения (из словосочетания "финансируемые собственником учреждения" исключены слова "финансируемые собственником"). Данные изменения вступили в силу с 08.01.07. Аналогичные изменения были внесены в ст. 50, 56, 66, 120, 213 ГК (см. коммент. к ним);

в) ЮЛ, на имущество которых их учредители (участники) не сохраняют имущественных прав. В отличие от предыдущей группы здесь объединены те ЮЛ, которые, будучи созданы какими-то собственниками, не связаны с последними имущественными правами. Особенно ярко это проявляется в момент ликвидации таких ЮЛ после расчетов с бюджетом, банками, кредиторами, оставшаяся собственность не возвращается учредителям, а направляется на цели, предусмотренные его учредительными документами. Например, общественные организации, благотворительные фонды и т.д. (ст. 117, 118 ГК). Таким образом, если даже физические лица создают благотворительный фонд, то после его ликвидации и расчетов с бюджетом, кредиторами и т.д. оставшееся имущество будет направлено не учредителям-гражданам, а на благотворительные цели (ст. 119 ГК).

4. Независимо от вида ЮЛ, характера взаимоотношения с учредителями, наличия или отсутствия самостоятельного баланса и т.д., в учредительных документах, подлежащих государственной регистрации, должно быть четко оговорено, что данная организация создается именно со статусом ЮЛ.

5. Анализ практики применения судами ст. 48 показывает, что

а) по общему правилу имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества (товарищества), принадлежит последним на праве собственности. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах ЮЛ указано, что передавалось в уставный (складочный) капитал не имущество в натуре, а только право владения и (или) пользования этим имуществом (п. 17 Пост. Пленумов N 6/8);

б) при передаче ООО в качестве вклада в уставный капитал права пользования имуществом на определенный срок в случае досрочного прекращения такого права участник ООО обязан представить ООО соответствующую денежную компенсацию (п. 8 Пост. Пленумов N 90/14);

в) изъятие имущества из уставного капитала ООО возможно только в случае признания недействительными его учредительного договора и устава (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 32).

Статья 49. Правоспособность юридического лица

1. Комментируемая статья затрагивает важный правовой институт - так называемую специальную правоспособность ЮЛ. Дело в том, что в отличие, например, от граждан Российской Федерации, которые по общему правилу обладают универсальной правоспособностью (т.е. способностью совершать любые сделки; главное, чтобы они не были прямо запрещены законодательством и не противоречили ему), ЮЛ, как всегда считалось, могут осуществлять любые виды деятельности, которые не противоречат не только законодательству, но не должны противоречить и целям, закрепленным в их учредительных документах. Например, в ст. 21 Закона о предприятиях было прямо сказано, что предприятие (независимо от организационно-правовой формы) может осуществлять любые виды деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством.

В отличие от этого правила п. 1 ст. 49 устанавливает: коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и ряда других организаций (ст. 4 Закона N 52), могут осуществлять любые виды деятельности, прямо не запрещенные законом (они обладают общей правоспособностью). Это, конечно, значительно более гибкий подход к проблеме, он в большей степени учитывает быстро меняющиеся реалии рыночных отношений. Однако ЮЛ, не упомянутые в п. 1 ст. 49, обладают специальной правоспособностью и вправе осуществлять лишь виды деятельности, не противоречащие целям, зафиксированным в их учредительных документах (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 45).

2. С другой стороны, абз. 3 п. 1 ст. 49 устанавливает, что отдельные виды деятельности ЮЛ подлежат лицензированию. Хотя речь в ст. 49 идет только о ЮЛ, вопрос следует ставить шире: лицензируется деятельность и граждан-предпринимателей (п. 3 ст. 29 ГК). После вступления в силу Закона о лицензировании (т.е. с 11.02.2002, с учетом ст. 20 этого Закона):

а) лицензированию подлежат только виды деятельности, указанные в ст. 17, 18 Закона о лицензировании;

б) в соответствии с положением соответствующих федеральных законов лицензируются также следующие виды деятельности: нотариальная; страховая биржевая; образовательная; деятельность кредитных организаций; деятельность, связанная с защитой государственной тайны; деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; деятельность в области связи; деятельность в области таможенного дела; деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг; осуществление внешнеэкономических операций, международных автомобильных перевозок грузов и пассажиров; приобретение оружия и патронов к нему; использование результатов интеллектуальной деятельности; использование орбитально-частотных ресурсов и радиочастот для осуществления теле- и радиовещания (в т.ч. вещания дополнительной информации); использование природных ресурсов, работы и услуги в области использования атомной энергии (ст. 1 Закона о лицензировании).

3. В п. 2 комментируемой статьи подчеркнуто, что ограничение прав ЮЛ возможно только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, а не иным актом. Это очень важное для устойчивых рыночных отношений правило. Строго говоря, данное правило распространяется не только на ЮЛ, но и на предпринимателей (ВС РФ, 1990, N 1, с. 7; 1999, N 2, с. 1-6; ст. 23 ГК).

В этой связи акты, издаваемые органами власти субъектов РФ, а также органами самоуправления на местах, ограничивающие права ЮЛ, не основанные на законодательных актах, должны быть отменены. Так, ВС РФ пришел к выводу о том, что со дня введения в действие ч. 1 ГК права ЮЛ могут быть ограничены только законом. Поэтому признан незаконным и не подлежащим применению со дня введения в действие ч. 1 ГК абз. 4 п. 4 "Общего положения о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета Совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения" (утв. постановлением СМ СССР от 22.06.72 N 467), как ограничивающее право руководителя ЮЛ самостоятельно утверждать структуру органов управления ЮЛ (БВС РФ, 2001, N 10, с. 7; 2004, N 4, с. 11, N 12, с. 12; 2005, N 3, с. 16, N 5, с. 2; N 8, с. 11, N 9, с. 10). В любом случае и ЮЛ, и граждане-предприниматели вправе обратиться с жалобой в суд, арбитражный или третейский, ("оспорить в суде", как уточнено Законом N 238 от 18.12.06: эти изменения вступили в силу с 01.01.08) с заявлением о признании неправомерными и недействительными актов любых госорганов и действий должностных лиц, ограничивающих их права. При этом причиненный им ущерб, в т.ч. упущенная выгода, по решению суда подлежит возмещению (см. об этом коммент. к ст. 13, 16, 1069-1071 ГК. См. также ст. 4 Закона о МП). См. также БВС, 2006, N 2, с. 20.

4. В п. 3 ст. 49 затрагивается очень важный вопрос - момент возникновения и момент прекращения правоспособности ЮЛ. С этим связано множество других вопросов (например, некоторые налоговые льготы предоставляют ЮЛ в течение срока, отсчитываемого с момента их создания, с момента создания ЮЛ отсчитываются сроки постановки их на учет в налоговых органах, ст. 83 НК). Однозначное решение ГК о том, что правоспособность ЮЛ возникает с момента их государственной регистрации (а не с момента утверждения их учредительных документов учредителями либо принятия какого-либо общего положения, как это предусматривалось в ГК 1964), позволяет снять многие противоречия, возникающие в ходе их взаимодействия с различными контролирующими органами и с третьими лицами. С 6 июля 2005 г. уточнено, что правоспособность ЮЛ прекращается в момент внесения записи об его исключении из ЕГРЮЛ. См. также информационное письмо Президиума ВАС РФ от 09.06.2000 N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной".

Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации

1. Статья 50 имеет общий характер. Дело в том, что различным организационно-правовым формам как коммерческих, так и некоммерческих организаций посвящены отдельные нормы ГК (см. коммент. к § 2-5 гл. 4 ГК). Однако важность ст. 50 состоит в том, что в ней дается легальное определение обоих видов организаций.

2. Комментируемая статья, по существу, имеет важнейшее значение для классификации ЮЛ.

Главный критерий их разграничения, принятый в ст. 50, это основная цель деятельности ЮЛ: извлечение прибыли либо нет. Абсолютно не имеет значения ни форма собственности (государственная, кооперативная и т.д.), ни организационно-правовая форма, ни другие обстоятельства. Следует учесть, что ст. 50 имеет в виду именно основную цель деятельности. Это значит, что ЮЛ, не имеющее основной целью деятельности извлечение прибыли (некоммерческие организации), могут все же извлекать прибыль, но только если эта деятельность является для них не главной, а побочной.

3. В п. 2 ст. 50 в обобщенном виде названы ЮЛ - коммерческие организации (т.е. ЮЛ, имеющие основной целью деятельность извлечение прибыли). Они могут выступать в форме хозяйственных обществ (АО, ООО, ОДО), в форме товариществ (ПТ, КТ), ПК. Однако из круга коммерческих организаций уже исключены арендные, народные, коллективные и т.п. организации, упоминавшиеся в ст. 18 Основ.

4. Некоммерческие организации тоже имеют многочисленные организационно-правовые формы: общественные объединения (профсоюзы, инвалидные организации, женские организации и т.п.), потребительские кооперативы (ЖСК, ЖК, ДСК и т.п.), благотворительные и иные фонды (фонд помощи беженцам, Чернобыль-фонд, Горбачев-фонд, фонд культуры и т.д.) и др. После 08.01.07 уточнено (Законом N 175 от 08.01.07) название учреждений (из названия исключено словосочетание "финансируемые собственником") Следует учесть, что не любая предпринимательская деятельность разрешена этим организациям, а лишь такая, которая необходима для реализации их уставных целей (это вытекает из анализа п. 1 ст. 49, а также норм, посвященных отдельным видам некоммерческих организаций (ст. 116, 117, 118, 121, 123 ГК). Нужно иметь в виду, что ст. 50 оставляет открытым перечень некоммерческих организаций: могут быть созданы и другие некоммерческие организации (например, государственные корпорации, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, ст. 7.1, 8, 10 Закона о некоммерческих организациях). См. также коммент. к ст. 52 ГК.

Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц

(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

1. Статью 51 нужно применять с учетом ст. 8 Закона N 52, установившей, что впредь, до введения в действие Закона о регистрации ЮЛ (т.е. до 02.07.2002), применяется действующий порядок. Таким образом, в настоящее время не следует уже руководствоваться ст. 34, 35 Закона о предприятиях (они отменены - ст. 1 Закона N 31). Однако до 01.01.2003 продолжали действовать (в отношении индивидуальных предпринимателей) Положение о регистрации предпринимателей и ст. 4 Закона о МП. Например, в г. Москве регистрацию осуществляли Московская регистрационная палата и ее филиалы. Что же касается органов юстиции, то в настоящее время они принимают решения о регистрации общественных объединений, руководствуясь при этом Правилами регистрации общ. об., ст. 21 Закона об общ. об. Решение о государственной регистрации кредитных организаций принимает ЦБР (ст. 4, 58 Закона о ЦБР).

2. В соответствии с Законом о регистрации ЮЛ:

1) государственную регистрацию ЮЛ (и коммерческих, и некоммерческих организаций) осуществляет федеральный орган исполнительной власти, специально уполномоченный Правительством РФ. Таким органом является ФНС (а также территориальные налоговые органы). За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина (в соответствии с нормами главы 25.3 НК, а ранее - со ст. 4-6 Закона о госпошлине). Государственная регистрация ЮЛ представляет собой акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в единый государственный реестр сведений о создании (реорганизации, ликвидации) ЮЛ. Ведение этого реестра осуществляется регистрирующим органом (ст. 1-4);

2) в государственном реестре содержатся следующие сведения и документы о ЮЛ:

а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в т.ч. фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах ЮЛ его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в государственном реестре указывается также наименование ЮЛ на этих языках;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ, иного органа или лица, имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности), по которому осуществляется связь с ЮЛ;

г) способ образования ЮЛ (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях ЮЛ;

е) копии учредительных документов ЮЛ;

ж) сведения о правопреемстве - для ЮЛ, созданных в результате реорганизации иных ЮЛ, для ЮЛ, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для ЮЛ, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы ЮЛ, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности ЮЛ (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого фонда);

л) ф.и.о. и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ЮЛ, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных ЮЛ (п. 1 ст. 5).

При этом предусмотрено, что порядок и сроки исключения из реестра устаревшей информации определяются Правительством РФ. Сведения о лицензиях, полученных ЮЛ, должен представлять лицензирующий орган (а не само ЮЛ) не позднее 5 рабочих дней с момента принятия соответствующего решения. ЮЛ в течение 3 дней с момента изменения указанных выше сведений обязано сообщить об этом в орган государственной регистрации по месту своего нахождения (п. 2-4 ст. 5); сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением идентификационного номера налогоплательщика и паспортных данных граждан. Порядок и условия получения сведений из реестра предусмотрены в ст. 6, 7 Закона о регистрации ЮЛ;

3) государственная регистрация ЮЛ осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления соответствующих документов в орган государственной регистрации. Она осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности (ст. 8). При этом установлено, что в орган государственной регистрации необходимо представить:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утв. Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам ЮЛ данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании ЮЛ соблюден установленный для ЮЛ данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в т.ч. оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевого фонда) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими госорганами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания ЮЛ;

б) решение о создании ЮЛ в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы ЮЛ (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписку из реестра иностранных ЮЛ соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного ЮЛ учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины (ст. 14);

4) указанные документы в орган государственной регистрации представляют уполномоченные лица.

В качестве последних (далее - заявители) могут выступать следующие физические лица:

руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого ЮЛ или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого ЮЛ;

учредитель (учредители) ЮЛ при его создании;

руководитель ЮЛ, выступающего учредителем регистрируемого ЮЛ;

конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации ЮЛ;

иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то госоргана или органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов, кроме документов, установленных настоящим законом.

Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами (ст. 9);

5) решение о государственной регистрации ЮЛ, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ.

Регистрирующий орган в срок не более чем 5 рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в госорганы, определенные Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные госорганы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему ЮЛ сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ (ст. 11);

6) государственной регистрации подлежат и изменения, вносимые в учредительные документы ЮЛ. Для этого в орган государственной регистрации необходимо представить:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утв. Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы ЮЛ;

б) решение о внесении изменений в учредительные документы ЮЛ;

в) изменения, вносимые в учредительные документы ЮЛ;

г) документ об уплате государственной пошлины.

Для внесения в государственный реестр изменений, касающихся сведений о ЮЛ, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы ЮЛ, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме, утв. Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны (ст. 17).

Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ЮЛ, и (или) внесение в государственный реестр изменений, касающихся сведений о ЮЛ, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы ЮЛ, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения ЮЛ.

В случае внесения изменений в сведения о ЮЛ в связи с переменой места нахождения ЮЛ регистрирующий орган вносит в государственный реестр соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения ЮЛ.

В случае государственной регистрации учредительных документов в новой редакции и (или) внесения в государственный реестр изменений, касающихся сведений о ЮЛ, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы ЮЛ, в государственный реестр вносится соответствующая запись. Установлено также, что в случаях, установленных федеральными законами, ЮЛ представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения.

При внесении изменений в учредительные документы ЮЛ регистрирующий орган в срок не более чем 5 дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в государственный реестр, о чем в письменной форме сообщает ЮЛ.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях (ст. 18, 19);

7) необходимо также осуществить государственную регистрацию ЮЛ, создаваемого путем реорганизации. Для этого в орган государственной регистрации представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего ЮЛ, создаваемого путем реорганизации, по форме, утв. Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации ЮЛ соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам ЮЛ данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего ЮЛ в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации ЮЛ согласованы с соответствующими госорганами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего ЮЛ, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации ЮЛ;

г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.

В случае, если в учредительные документы ЮЛ, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными гл. VI Закона о регистрации ЮЛ (ст. 14).

В случае, если место нахождения ЮЛ, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого ЮЛ, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ.

В случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких ЮЛ, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких ЮЛ по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших ЮЛ.

Представление документов ЮЛ, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9 Закона о регистрации ЮЛ.

Государственная регистрация ЮЛ, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления указанных выше документов в орган государственной регистрации (ст. 8, 15).

Реорганизация ЮЛ в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего ЮЛ, с этого момента преобразованное ЮЛ считается прекратившим свою деятельность.

Реорганизация ЮЛ в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего ЮЛ, ЮЛ, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.

Реорганизация ЮЛ в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших ЮЛ считается завершенной, ЮЛ, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность.

Реорганизация ЮЛ в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших ЮЛ считается завершенной.

Реорганизация ЮЛ в форме присоединения с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных ЮЛ считается завершенной (ст. 16).

См. также коммент. к ст. 57-59 ГК;

8) государственной регистрации подлежит также ликвидация ЮЛ. Установлено, что учредители (участники) ЮЛ или орган, принявшие решение о ликвидации ЮЛ, обязаны в 3-дневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого ЮЛ с приложением решения о ликвидации ЮЛ.

Регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о том, что ЮЛ находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого ЮЛ, а также государственная регистрация ЮЛ, учредителем которых выступает указанное ЮЛ.

Учредители (участники) ЮЛ или орган, принявшие решение о ликвидации ЮЛ, уведомляют регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Для государственной регистрации в связи с ликвидацией ЮЛ в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утв. Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации ЮЛ, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации ЮЛ согласованы с соответствующими госорганами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины.

При ликвидации ЮЛ в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляются:

- определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства;

- документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация при ликвидации ЮЛ осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения ликвидируемого ЮЛ.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации ЮЛ не ранее чем через 2 месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ЮЛ.

Документы, указанные выше, представляются после завершения процесса ликвидации. Регистрация ликвидации ЮЛ осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня их представления.

После внесения записи в государственный реестр ликвидация ЮЛ считается завершенной (ст. 20, 21).

Предъявление регистрирующими и другими госорганами иных требований к заявителям и документам, представляемым ими для регистрации, кроме предусмотренных Законом о регистрации ЮЛ, не допускается.

3. Ст. 10 Закона о регистрации ЮЛ предусматривает, что федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных форм ЮЛ. Примерами могут служить Закон об общ. об., Закон о партиях, Закон о ЦБР, Закон о банках.

Регистрация ЮЛ - общественных объединений осуществляется путем представления ими уставов и иных документов, предусмотренных законодательством (ст. 21-23 Закона об общ. об.).

Решение о государственной регистрации общественных объединений осуществляется Минюстом России, а также органами юстиции субъектов РФ. Минюст России регистрирует уставы общероссийских и международных общественных объединений, а также созданных на территории Российской Федерации отделений (филиалов и других структурных подразделений) общественных объединений иностранных государств.

Решение о государственной регистрации межрегионального общественного объединения принимается территориальным органом Министерства юстиции по месту нахождения постоянно действующего руководящего органа общественного объединения, о государственной регистрации регионального или местного общественного объединения принимается органом юстиции соответствующего субъекта РФ.

Регистрацию уставов региональных и местных общественных объединений, деятельность которых распространяется на территории национально-государственных и административно-территориальных образований, а также региональных и местных отделений, зарегистрированных общероссийских, межрегиональных, региональных и местных общественных объединений, осуществляют соответствующие органы юстиции той территории, на которую распространяется деятельность упомянутых общественных объединений.

Общероссийские общественные объединения - это осуществляющие свою деятельность на всей территории Российской Федерации либо на территории более половины субъектов РФ и областей в составе Российской Федерации; межрегиональные общественные объединения - на территории менее половины субъектов РФ.

К международным общественным объединениям (кроме политических партий) относятся общественные объединения, созданные на территории Российской Федерации, деятельность которых распространяется на территории одного и более иностранных государств, а также общественные объединения Российской Федерации, входящие в качестве коллективных членов в состав международных общественных объединений, созданных за границей.

Международными общественными объединениями признаются также общественные объединения, созданные на территории Российской Федерации и образованные на основе союза общественных объединений Российской Федерации и иностранных государств. Следует учесть: распространение деятельности общественного объединения на ту или иную территорию означает наличие отделений, филиалов и других структурных подразделений общественного объединения на этих территориях.

Признание общественного объединения общероссийским осуществляется с учетом не только осуществления деятельности по территориальному признаку, но и значимости, характера, масштаба, сферы деятельности и других обстоятельств в их совокупности.

Заявление о регистрации общественного объединения подается в Минюст России в месячный срок со дня принятия устава съездом (конференцией) или общим собранием граждан. Это заявление подписывается членами постоянно действующего органа (общественного объединения), с указанием ф.и.о., года рождения и места жительства каждого, и должно соответствовать установленной форме.

К заявлению прилагаются: устав общественного объединения в 2 экземплярах; выписка из протокола учредительного съезда (конференции) или общего собрания, на котором принят устав, содержащая сведения об утверждении его устава и о формировании руководящих и контрольных органов; сведения об учредителях общественного объединения; документ об уплате регистрационного сбора; документы (протоколы собраний) в подтверждение наличия организаций, входящих в структуру общественного объединения; документы, дающие основания признать общественное объединение общероссийским, международным или межрегиональным (п. 2-7 Правил регистрации общ. об.). По аналогичным принципам принимается и решение о регистрации отделения общественного объединения (ст. 21 Закона об общ. об.).

Для признания общественного объединения, созданного на территории Российской Федерации и распространившего свою деятельность на территории одного или более иностранных государств, в качестве международного в Минюсте России, кроме перечисленных выше документов, также представляются документы (уставы, сертификаты и др.) о создании отделений или филиалов такого общественного объединения за рубежом.

Создание отделений и филиалов на территории иностранного государства и документальное оформление их правоспособности осуществляются в соответствии с законодательством, действующим на территории того или иного иностранного государства.

Для регистрации общественного объединения, созданного на территории Российской Федерации и вошедшего в качестве коллективного члена в состав международного общественного объединения, действующего на территории иностранных государств, кроме перечисленных документов, представляются: решение правомочного руководящего органа российского общественного объединения с просьбой о приеме в международное общественное объединение в качестве коллективного члена; решение правомочного руководящего органа международного общественного объединения о таком приеме; устав международного общественного объединения; свидетельство (сертификат) о регистрации международного общественного объединения за рубежом (п. 12, 13 Правил регистрации общ. об.).

Для регистрации международного общественного объединения, созданного на территории Российской Федерации и образованного на основе союза общественных объединений Российской Федерации и иностранных государств, в Минюст России (кроме перечисленных выше документов) представляются: уставы всех организаций, входящих в союз общественных объединений; свидетельства (сертификаты) о регистрации уставов всех организаций, входящих в образованный союз общественных объединений.

Регистрация созданных на территории Российской Федерации отделений (филиалов и других структурных подразделений) общественных объединений иностранных государств осуществляется Минюстом России в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации при наличии следующих документов: устава иностранного общественного объединения; свидетельства (сертификата) о регистрации иностранного общественного объединения; решения правомочного руководящего органа иностранного общественного объединения о создании на территории Российской Федерации отделения (филиала или другого структурного подразделения); протокола учредительного собрания граждан Российской Федерации о создании отделения иностранного общественного объединения, принятии его устава и выборах руководящих органов; устава (положения, иного основополагающего акта) этого отделения.

Документы и иные материалы для регистрации уставов общественных объединений представляются в Минюст России на русском языке, заверенные в установленном порядке (п. 15, 16 Правил регистрации общ. об.).

Заявление о регистрации общественного объединения рассматривается в Минюсте России в месячный срок со дня его поступления. Такая проверка предполагает: истребование у обратившегося за регистрацией устава общественного объединения дополнительных документов и других материалов; получение объяснений от представителя общественного объединения и других заинтересованных лиц и организаций; направление запросов в госорганы и общественные организации; получение заключений государственных и общественных организаций, а также специалистов по возникшим вопросам; выезд специалистов министерства по месту нахождения руководящего органа общественного объединения для изучения необходимых документов и т.д.

По результатам рассмотрения заявления Минюст России принимает одно из следующих решений: о регистрации общественного объединения; об отказе в регистрации.

Решение о регистрации общественного объединения оформляется в виде заключения и объявляется распоряжением Минюста России.

Общественному объединению присваивается соответствующий регистрационный номер, под которым оно вносится в единый государственный реестр ЮЛ. Орган юстиции после принятия решения о государственной регистрации общественного объединения направляет (в уполномоченный осуществлять государственную регистрацию ЮЛ орган) сведения о регистрации и документы, необходимые для осуществления органом государственной регистрации ЮЛ функций по ведению единого государственного реестра ЮЛ. Последний (после внесения записи в реестр) сообщает в орган юстиции об этом. Орган юстиции выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи об общественном объединении в единый государственный реестр ЮЛ (ст. 21 Закона об общ. об.).

За регистрацию общественных объединений, а также последующих изменений и дополнений их уставов взимается регистрационный сбор в порядке и размерах, установленных действующим законодательством. Особенности государственной регистрации таких ЮЛ, как политические партии, предусмотрены в ст. 11-18, 22, 35, 36, 38-45 Закона о партиях.

Необходимо иметь в виду, что во исполнение положений Закона об общ. об. и Закона о партиях Минюст России утвердил:

- образцы документов, необходимых для государственной регистрации политической партии и ее регионального отделения (приказ от 08.08.2001 N 237);

- образцы бланков свидетельств о государственной регистрации политической партии, ее регионального отделения, структурного подразделения (приказ от 29.08.2001 N 256);

- правила рассмотрения заявлений о государственной регистрации общественных объединений (приказ от 06.10.1997 N 19-01-122-97).

Они действуют в той мере, в какой не противоречат Закону о ЮЛ, а также новым редакциям (от 21.03.2002) Закона об общ. об. и Закона о партиях.

4. Комментируемая статья не допускает субъективного подхода к отказу в регистрации. Так, говоря о регистрации общественных объединений, следует учесть, что такой отказ возможен лишь по основаниям, предусмотренным Конституцией, а также Законом об общ. об. (ст. 23). Повторное рассмотрение заявления о регистрации допускается только в случае устранения недостатков, послуживших основанием такого отказа, либо признания судом решения об отказе в регистрации не основанном на законе.

Говоря об отказе в государственной регистрации ЮЛ-предприятий, следует учесть, что он допускается только в случаях, прямо указанных в ст. 51. При этом до вступления в силу Закона о регистрации ЮЛ действует следующий порядок.

Уведомление об отказе в государственной регистрации в 3-дневный срок со дня представления документов на регистрацию или получения их по почте направляется заявителю (заявителям) по указанному им (ими) адресу в письменной форме за подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, и с обязательным указанием всех документов или сведений, предусмотренных законодательством, но не представленных заявителем.

В случае установления недостоверности сведений, содержащихся в представленных документах, нарушения порядка создания предприятия, а также несоответствия учредительных документов законодательству Российской Федерации орган, осуществляющий регистрацию, обязан в течение одного календарного месяца со дня регистрации уведомить ЮЛ о необходимости внесения соответствующих дополнений и (или) изменений в учредительные документы.

ЮЛ в течение 7 календарных дней с даты получения им указанного уведомления обязано внести соответствующие дополнения и (или) изменения в учредительные документы и представить их в регистрирующий орган. В противном случае этот орган обязан обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительными (полностью или частично) учредительных документов предприятия.

Любое заинтересованное лицо вправе в течение 6 календарных месяцев с даты регистрации предприятия обратиться в суд (арбитражный суд) с заявлением о признании недействительными регистрации предприятия и (или) его учредительных документов (полностью или частично).

По решению суда (арбитражного суда) в течение 7 календарных дней производится аннулирование государственной регистрации

Регистрирующий орган обязан в 3-дневный срок с даты аннулирования государственной регистрации направить предприятию письменное уведомление об этом факте.

Данные о государственной регистрации (аннулировании государственной регистрации) ЮЛ в 10-дневный срок сообщаются в налоговую инспекцию. Сведения о включении предприятий в государственный реестр (исключении из реестра) подлежат опубликованию в установленном порядке.

Органы, осуществляющие государственную регистрацию предприятий, в течение установленного для них рабочего дня обязаны обеспечить открытость для всеобщего ознакомления данных государственного реестра предприятий.

Отказ в государственной регистрации ЮЛ-предприятия, уклонение от такой регистрации, а также непредставление для ознакомления данных государственного реестра предприятий могут быть оспорены в суд (арбитражный суд).

В соответствии с Законом о регистрации ЮЛ:

отказ в государственной регистрации ЮЛ допускается в случае:

а) непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные выше.

Решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее 5 рабочих дней со дня представления указанных выше документов.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке (ст. 23).

За необоснованный отказ в государственной регистрации, неосуществление государственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение порядка государственной регистрации, установленного настоящим Федеральным законом, а также за отказ в представлении или за несвоевременное представление сведений, содержащихся в государственном реестре, должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации (например, по ст. 169 УК).

Регистрирующий орган возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.

За непредставление или несвоевременное представление, или представление необходимых для включения в государственный реестр недостоверных сведений заявители и (или) ЮЛ несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации (например, по ст. 327 УК).

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации ЮЛ в случае допущенных при создании такого ЮЛ грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации ЮЛ (ст. 24, 25).

О форматах файлов информации, поступающей в регистрирующие (налоговые) органы от заявителей при государственной регистрации в соответствии с законодательством РФ см. приказ ФНС от 23.03.06 N САЭ -3-13/165. О судебной практике см. Вестник ВАС РФ, 2001, N 3, с. 33, 45; N 6, с. 22; N 7, с. 63. БВС, 2005, N 11, с. 18.

Статья 52. Учредительные документы юридического лица

1. В комментируемой статье предусмотрено четыре вида учредительных документов, необходимых для учреждения ЮЛ. В зависимости от этого ЮЛ действует на основании:

а) только устава (например, кооператив, общественная организация, благотворительный фонд);

б) учредительного договора и устава (например, ООО);

в) только учредительного договора (примером могут служить ПТ, КТ);

г) общего (или типового) положения об организациях данного вида, если это предусмотрено законодательными актами. В качестве примера можно также назвать Типовое положение об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении) Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 05.04.2001 N 264).

Следует учесть, что в ряде нормативных актов Российской Федерации, наряду с упомянутыми выше учредительными документами, называются и некоторые другие. Так, при создании казенного завода (фабрики и т.д.) нужно руководствоваться Уставом казенного завода; при создании в процессе приватизации АО учредительными документами являются план приватизации, акт оценки имущества, устав общества (п. 4 Указа N 721). Это специальное законодательство Российской Федерации действует впредь до принятия соответствующих законов, поэтому требования этого законодательства в той мере, в которой они соответствуют ГК, следует выполнять (ст. 6 Закона N 52).

2. В п. 2 ст. 52 указывается обязательный перечень сведений, которые должны содержать учредительные документы ЮЛ. Этот набор обязательный, отсутствие хотя бы одного из этих сведений означает, что порядок создания ЮЛ нарушен. В отношении конкретных организаций этот перечень следует корректировать с учетом перечня сведений (которые должны быть упомянуты в учредительном документе), указанных в ст. 70, 83, 89, 95, 98, 108, 114 ГК. К ним относятся: организационно-правовая форма, название, адрес, органы управления и контроля, порядок распределения прибыли и образования фондов организации и т.д., а также сведения, отражающие специфику данного вида предприятия (кооператива, ООО и т.д.).

Кроме того, в специальных актах законодательства, посвященных отдельным видам ЮЛ, обязательный перечень сведений учредительных документов может быть расширен. Например, в уставе АО должны быть также сведения о его виде, основных характеристиках АО, составе учредителей, сведения о категориях выпускаемых акций, их номинальной стоимости, соотношении акций различных категорий, последствиях неисполнения обязательств по выкупу акций, перечень вопросов, для разрешения которых необходимо квалифицированное большинство голосов (ст. 98 ГК, ст. 11 Закона об АО).

Следует учесть, что в документах некоммерческих организаций, унитарных предприятий определение цели и предмета деятельности - обязательно. В остальных случаях учредители сами решают, указывать ли в уставе (договоре) предмет, цели деятельности создаваемого предприятия или нет (см. также коммент. к ст. 49 ГК).

3. В абз. 2 п. 2 ст. 52 особо оговариваются условия, которые должны содержаться в учредительном договоре: об обязательстве сторон создать ЮЛ, порядке деятельности сторон по его созданию, порядке распределения прибыли и убытков, составе и порядке передаваемого имущества, органах управления ЮЛ, порядке выхода из его состава, а если для ЮЛ необходим устав, - порядке его утверждения.

Следует обратить внимание на то, что ГК предоставляет большую свободу учредителям в решении всех этих вопросов. Это означает, что вмешательство госорганов и органов местного самоуправления в процесс по учреждению ЮЛ не допускается. В частности, учредители могут предусмотреть такой принцип распределения прибыли, как деление ее поровну. Но они же вправе предусмотреть иные принципы: большая прибыль тому участнику, который внес больший вклад, большая доля прибыли тому, кто внес недвижимое имущество, и т.д.

4. Учредительным документом общественных объединений является устав. Однако в процессе регистрации объединения органы юстиции вправе требовать предоставления и выписки из протокола учредительного собрания, на котором принят устав (см. коммент. к ст. 51 ГК).

Устав общественного объединения должен предусматривать (ст. 20 Закона об общ. об.): название, цели и организационно-правовую форму общественного объединения; территорию, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность; условия и порядок приема в члены общественного объединения, выхода из него в случаях, когда объединение имеет фиксированное членство; права и обязанности членов (участников) общественного объединения; компетенцию и порядок образования руководящих органов общественного объединения и его организаций, сроки их полномочий; основные направления по осуществлению производственной, хозяйственной и издательской деятельности для выполнения уставных целей и задач; источники образования средств и иного имущества общественного объединения и его организаций; порядок внесения изменений и дополнений в устав; порядок прекращения деятельности.

Протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания, принявшего устав общественного объединения, должен содержать следующие данные: дату проведения; количество присутствующих (список присутствующих приводится в протоколе или прилагается к протоколу); сведения о рабочих органах (президиуме, мандатной комиссии); повестку обсуждаемых вопросов: о создании общественного объединения, о принятии его устава и формировании руководящих органов; краткое содержание обсуждения вопросов повестки дня; существо принятых решений об учреждении общественного объединения, принятии его устава, избрании руководящих органов и результаты голосования по этим вопросам; подписи председателя и секретаря съезда (конференции) или общего собрания граждан. В необходимых случаях к протоколу может быть приложена стенограмма съезда (конференции) или общего собрания.

Документами, подтверждающими наличие организаций (отделений, филиалов и иных организационных структур) у общероссийского общественного объединения, признаются оформленные в установленном порядке протоколы общих собраний, решения иных руководящих органов общественного объединения, копии свидетельств о регистрации уставов или положений региональных и местных отделений общественного объединения (п. 8-10 Правил регистрации общ. об.).

Федеральный закон от 08.07.1999 N 140-ФЗ дополнил Закон о некоммерческих организациях ст. 7.1. Она посвящена государственным корпорациям, т.е. не имеющим членства некоммерческим организациям, учреждаемым Российской Федерацией на основе имущественного взноса и создаваемым для осуществления социальных, управленческих или иных общественно-полезных целей. Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерации, является собственностью государственной корпорации.

Для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных ст. 52 ГК.

В законе, предусматривающем создание государственной корпорации, должны определяться:

наименование государственной корпорации, цели ее деятельности;

место ее нахождения;

порядок управления ее деятельностью (в т.ч. органы управления корпорации, порядок их формирования, порядок назначения ее должностных лиц и т.д.);

порядок реорганизации и ликвидации государственной корпорации и порядок использования имущества корпорации в случае ее ликвидации.

Безусловно, ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях приходит в определенное противоречие с положениями ст. 52 ГК (а в нее изменения не внесены). В связи с этим применению подлежат правила ст. 52 ГК (см. коммент. к ст. 3 ГК).

Примером государственной корпорации может служить Агентство по страхованию вкладов (оно создано в соответствии с Законом о страховании вкладов).

5. Изменения и дополнения документов ЮЛ надлежит регистрировать. Так, при внесении изменений в учредительные документы коммерческих организаций необходимо уведомить об этом регистрирующий орган. См. об этом подробный коммент. к ст. 51 ГК.

Изменения и дополнения уставов ЮЛ - общественных объединений подлежат регистрации в том же порядке и в те же сроки, что и регистрация самих этих ЮЛ (ст. 23 Закона об общ. об., п. 23 Правил регистрации общ. об.).

6. Анализ практики применения судами положений ст. 52 показывает, что:

а) учредительные документы АО, ООО и т.д., созданных до 8 декабря 1994 г., необходимо было привести в соответствие с ГК в порядке и сроки, установленные в ст. 94 Закона об АО, ст. 59 Закона об ООО;

б) учредительные документы АО, не приведенные в соответствие с ГК и Законом об АО, считаются недействительными, а само АО может быть ликвидировано по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК). До завершения процедуры ликвидации такого АО и исключения его из государственного реестра ЮЛ его деятельность регулируется нормами действующего законодательства, без учета положений Устава АО (п. 1, 2 постановления Пленума ВАС РФ от 05.02.1998 N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах");

в) до приведения устава и учредительных документов ООО в соответствие с ГК и Законом об ООО они действуют в части, не противоречащей закону. Если Законом об ООО предусмотрено, что определенные отношения могут регулироваться уставом ООО иным образом, чем указано в Законе об ООО, такие положения устава общества, созданного до 01.03.1998, сохраняют силу до регистрации устава в новой редакции (внесения изменений в устав) (п. 26 Пост. Пленумов N 90/14);

г) признание судом недействительной регистрации ЮЛ само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого ЮЛ, совершенные до признания его регистрации недействительной (Вестник ВАС РФ, 2000, N 7, с. 70).

Статья 53. Органы юридического лица

1. Статья 53 посвящена органам ЮЛ, т.е. структурным подразделениям или лицам, осуществляющим управленческие функции в ЮЛ, которые назначены в соответствии с законом или учредительными документами ЮЛ и призваны управлять повседневной деятельностью ЮЛ, представляют его во взаимоотношениях с любыми третьими лицами и государственными органами. С другой стороны, нужно иметь в виду, что они делятся на:

а) органы, через которые ЮЛ принимает на себя определенные гражданские права и обязанности, взаимодействует с третьими лицами (заключает договоры, платит налоги и т.д.). Это органы, которые осуществляют функции повседневного управления; вся их система возглавляется обычно единоличным руководителем (директором, генеральным директором, председателем и т.д.);

б) органы, которые вырабатывают общую стратегию деятельности ЮЛ, решают наиважнейшие вопросы (об увеличении уставного капитала, изменении числа учредителей, участников, изменении устава ЮЛ и т.д.), а в решении конкретных вопросов либо вовсе не участвуют, либо участвуют в особых случаях (например, при необходимости одобрения сделки на очень крупную сумму). Примером подобного рода органов следует назвать общее собрание акционеров, собрание членов кооператива, пайщиков банка и т.д.;

в) контрольные органы. Они обычно создаются в соответствии с учредительными документами, называются по-разному (ревизионная комиссия, аудиторы, контрольная комиссия, счетная комиссия и т.д.).

2. В п. 2 ст. 53 говорится о случаях, когда ЮЛ может приобретать гражданские права и обязанности через своих участников. Примером может служить ПТ: каждый участник ПТ вправе действовать от его имени, если учредительным договором не предусмотрено иное (ст. 71, 72 ГК). В КТ функции органов управления также осуществляют его участники - полные товарищи (ст. 84 ГК).

3. Все многообразие органов различных ЮЛ тем не менее можно свести к следующему:

а) в учредительных документах ряда ЮЛ декларируется, что высшим органом управления данного ЮЛ является общее собрание (конференция) членов (участников), например участников ООО - ст. 91, 95 ГК, членов кооператива - ст. 110 ГК, ст. 15 Закона о ПК, акционеров - ст. 103 ГК, ст. 47-63 Закона об АО и т.д.;

б) учредительные документы практически всех ЮЛ (особенно предприятий) предусматривают создание коллегиальных органов, наделенных как частью прав общих собраний ЮЛ, так и частью прав исполнительных органов: к ним относятся совет предприятия, наблюдательный совет кооператива (ст. 110 ГК), наблюдательный совет народного предприятия (ст. 12 Закона о народных предприятиях), совет директоров, наблюдательный совет АО (ст. 103 ГК, ст. 64-68 Закона об АО) и т.д.;

в) безусловно, во всех учредительных документах характеризуется орган исполнительной власти: директор (в казенных предприятиях), генеральный директор и (или) правление (в АО), председатель (в кооперативе) и т.д. Законодательство иногда довольно четко очерчивает круг полномочий этих органов (см., например, п. 5 Устава казенного завода, ст. 69, 70 Закона об АО, ст. 17 Закона о ПК и др.).

Об учредительных документах жилищных кооперативов и ЖСК, ТСЖ см. ст. 115-120, 144-150 ЖК, а также в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий ЖК РФ. М.: Дело, 2008.

Статья 54. Наименование и место нахождения юридического лица

1. Статья 54 предъявляет ряд требований к наименованию ЮЛ. Оно должно:

указывать на организационно-правовую форму ЮЛ;

содержать сведения, прямо указанные в нормах как самого ГК (например, в ст. 69, 82, 89, 95, 109), так и других законов (например, в ст. 4 Закона о ГУП) и иных правовых актов (например, в п. 1 Устава казенного завода). С другой стороны, сохранило силу требование указывать в фирменном наименовании унитарного предприятия собственника имущества (ст. 113 ГК);

в установленных случаях содержать указание на характер деятельности ЮЛ. Это, например, предусмотрено в ст. 52, 118 ГК.

2. Коммерческие организации должны иметь фирменное наименование. Это название, которое индивидуализирует ЮЛ, позволяет его отличить от других участников рыночных отношений. Фирменное наименование используется в рекламах, вывесках, указывается на их бланках, в заключаемых ими контрактах и т.д. Оно может быть полным и сокращенным. ЮЛ как субъект, имеющий исключительное право на фирменное наименование, защищает свои интересы гражданско-правовыми способами, в т.ч. и в исковом порядке, от неправомерного использования этого фирменного наименования третьими лицами. В настоящее время в Российской Федерации нет специального закона, иного правового акта, регулирующего порядок присвоения фирменного наименования ЮЛ. Однако эти вопросы достаточно подробно регулируются нормами самого ГК (см. об этом коммент. к ст. 1473-1476 ГК). До 01.01.08 на территории РФ, продолжало действовать Положение о фирме, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 22.06.27. Кроме того, в Основах фирменному наименованию была посвящена ст. 149. (она также действовала до 01.01.08) Механизм же его регистрации (прописанный в специальном федеральном законе) и до 01.01.08 отсутствовал и отсутствует после этой даты. Лишь отдельные нормативные акты требовали внесения сведений о фирменных наименованиях в Государственный реестр (см., например, Закон о ЮЛ; Правила ведения ЕГРЮЛ и представления содержащихся в них сведений, утв. постановлением Правительства РФ N 438 от 19.06.02, а также приложения N 1, 2 к Положению о госреестре предприятий, ст. 4 Закона об АО, ст. 4 Закона об ООО). В связи с вступлением в силу закона о ГУП (3 декабря 2002 г.) в п. 1 ст. 54 было внесено важное уточнение: наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях - и наименования коммерческих организаций (например, унитарных предприятий) должны содержать указание на характер деятельности ЮЛ. Кроме того, в некоторых субъектах РФ до 01.01.08 были изданы нормативные акты, направленные на исключение повторяемости наименований (например, в г. Москве в момент регистрации предприятия осуществлялась экспертиза на повторяемость наименований). Однако нужен общефедеральный механизм (на уровне специального федерального закона) такой регистрации. Зарегистрированным считается фирменное наименование, официально занесенное в государственный реестр и подтвержденное соответствующим документом (дипломом, свидетельством, актом и т.п.). О возмещении убытков см. коммент. к ст. 15, 152, 393 ГК. Изменения внесенные в п. 1 ст. 54 Законом N 231 от 18.12.06 (в связи с введением в действие ч. 4 ГК) вступили в силу с 01.01.08.

3. Ранее действовавшее законодательство исходило из того, что местом нахождения ЮЛ (его адресом, указанным в учредительных документах) является место нахождения его постоянно действующих органов (правления, дирекции, наблюдательного совета, совета директоров и т.п.). Первоначальная редакция ст. 54 закрепила другое правило: место нахождения ЮЛ определяется только местом его государственной регистрации. На практике же нередко т.н. юридический адрес лица и фактическое место нахождения его постоянных органов не совпадали. Есть даже нормативные акты некоторых местных органов исполнительной власти, которые допускали предоставление для большой группы предприятий единого юридического адреса (например, в г. Москве), что также не соответствовало ранее действовавшему законодательству (ст. 30 ГК 1964), хотя, возможно, и было шагом целесообразным. Положение о регистрации предпринимателей запретило требовать гарантийные письма и иные документы, подтверждающие место нахождения предприятия (п. 4). Статья 54 (в ред. Закона N 31) по существу вернулась к ранее действовавшему порядку: установлено, что место нахождения ЮЛ определяется местом его государственной регистрации, а последняя осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия последнего - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени ЮЛ без доверенности. Соответствующие изменения были внесены и в некоторые законы, например в Закон об АО, Закон об ООО.

Закон о регистрации ЮЛ несколько детализировал положения ст. 54, установив, в частности, что в государственном реестре ЮЛ должны содержаться сведения о:

а) полном и (в случае, если имеется) сокращенном наименовании ЮЛ, в т.ч. фирменном наименовании, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах ЮЛ его наименование указано на одном из языков Российской Федерации и (или) на иностранном языке - указывается также наименование на этих языках;

б) адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности, по которому осуществляется связь с ЮЛ - ст. 5).

Кроме того, установлено, что в заявлении о государственной регистрации ЮЛ подтверждается, что сведения о фирменном наименовании и местонахождении ЮЛ достоверны (ст. 12). Виновные в представлении недостоверных сведений могут быть привлечены к ответственности, вплоть до уголовной (ст. 327 УК).

4. Анализ судебной практики по применению ст. 54 показывает, что:

а) указание ЮЛ своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения - не является рекламой;

б) размещение уличной вывески (таблички) с наименованием ЮЛ как указателя его местонахождения или обозначение места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории Российской Федерации обычаям делового оборота;

в) в силу ст. 9 Закона о правах потребителей продавец (исполнитель) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, разместив указанную информацию на вывеске;

г) существенное искажение наименования организации - спонсора - не может считаться надлежащей рекламой (п. 18, 22 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе, утв. письмом ВАС РФ от 25.12.1998 N 37).

Статья 55. Представительства и филиалы

1. В последние годы в силу многочисленных противоречий между правовыми актами, а также по причине возникновения сотен тысяч новых ЮЛ, выхода на арену множества предпринимателей, банкиров и т.д. сложилась путаница в отношении многих институтов гражданского законодательства. Ярким примером служит ошибочность представления, что филиалы и представительства являются ЮЛ, что нет никакой разницы между филиалами и дочерними предприятиями (обществами), что регистрация филиалов осуществляется так же, как регистрация самих ЮЛ, и т.д.

Комментируемая статья проводит очень точную и четкую грань между дочерними обществами, с одной стороны, и филиалами, представительствами - с другой. Основное отличие между ними состоит в том, что дочернее общество является ЮЛ (см. коммент. к ст. 105, 114 ГК), а филиалы и представительства - нет. Но есть и другие отличия: в частности дочернее общество (так же, как и отделение) может быть создано и в том же населенном пункте, что и предприятие, а филиал - только вне места постоянного нахождения ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 54 ГК). Это относится и к представительствам.

Далее, дочернее общество может выполнять те же функции, что и само ЮЛ, и иные функции, в то время как филиал - только все или часть функций ЮЛ, но за эти рамки выйти не вправе. Что касается представительства, то ст. 55 сужает круг их функций до выполнения лишь деятельности по представительству и защите интересов ЮЛ (этим ст. 55 отличается от ранее действовавшей ст. 24 Основ, согласно которой представительство осуществляло не только защиту и представительство интересов ЮЛ, но имело право совершать от имени ЮЛ сделки и иные юридические действия). С другой стороны, следует обратить внимание на то, что теперь филиал ЮЛ выполняет также и функции представительства ЮЛ, чего ст. 24 Основ не предусматривала.

Нужно также учесть, что дочернее общество выступает в гражданско-правовых отношениях от своего имени, а филиал, отделение, представительство - от имени ЮЛ по доверенности, выданной этим ЮЛ руководителю филиала и т.д. Дочернее предприятие (общество) имеет свои учредительные документы (п. 1 ст. 105, 114 ГК), а филиал, представительство и отделение действует на основании положения о нем. См. также п. 20 Пост. Пленумов 6/8.

2. Различия между филиалом, отделением и представительством сводятся к следующему.

Филиал всегда расположен вне места нахождения ЮЛ, хотя может выполнять все или часть его функций. В свою очередь представительство (также располагающееся вне места нахождения ЮЛ) выполняет очень ограниченные функции: защиту и представительство интересов ЮЛ. Что же касается отделения (т.е. структурной части ЮЛ), о котором шла речь выше, то оно может выполнять функции филиала, но находится в том же месте (городе, поселке и т.п.), что и само ЮЛ.

Согласование вопроса о размещении таких обособленных структур предприятий с соответствующими местными властями возлагается на руководство ЮЛ.

3. В настоящее время у филиалов, отделений, представительств могут быть, по усмотрению ЮЛ, как текущие, так и расчетные счета в учреждениях банка (п. 2 Указа N 1006 отменен). В необходимых случаях им открываются субрасчетные счета. Они могут иметь отдельные балансы, входящие в состав сводного баланса ЮЛ. Даже при наличии расчетного счета, отдельного баланса эти структурные подразделения предприятия теперь уже не являются самостоятельными налогоплательщиками (ст. 19 НК). (См. об арбитражной практике по данному вопросу Вестник ВАС РФ, 1998, N 7, с. 71.)

4. Необходимо также учесть, что для целей налогообложения:

а) к обособленным подразделениям российских ЮЛ относятся не только филиалы и представительства, но также любые территориально обособленные от него подразделения, по месту нахождения которых оборудованы стационарные рабочие места (т.е. создаваемые на срок более 1 месяца). Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение (ст. 11 НК);

б) к обособленным подразделениям иностранных организаций (постоянным представительствам) в Российской Федерации относятся не только филиалы, представительства, но также отделение, бюро, контора, агентство, любое иное место деятельности в пределах Российской Федерации, в т.ч. и строительная площадка (ст. 306, 308 НК). Однако нормы НК имеют приоритет перед правилами ст. 55 только при регулировании налоговых отношений: во всех других случаях необходимо исходить из ст. 55 ГК (ст. 2 ГК, ст. 11 НК). См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. (Т. 1). М.: Экзамен, 2005.

5. Анализ судебной практики показывает, что:

а) в тех случаях, когда филиал образован в установленном порядке в качестве ЮЛ и его наименование как филиала не соответствует его правовому положению, он должен рассматриваться как ЮЛ. О необходимости приведения наименования филиала в соответствие с его правовыми положениями арбитражный суд выносит частное определение (п. 4 письма ВАС РФ от 29.05.1992 N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике");

б) ЮЛ не вправе наделять свой филиал такими функциями, которыми он сам не обладает (Вестник ВАС РФ, 1995, N 12, с. 34).

Статья 56. Ответственность юридического лица

1. Комментируемая статья различает пределы ответственности ЮЛ, владеющих имуществом на праве оперативного управления (учреждения народного образования, здравоохранения, казенное предприятие) и на праве хозяйственного ведения (унитарное предприятие). Учреждения (словосочетание "финансируемые собственниками" было исключено из ст. 56 Законом N 175 от 03.11.06 из их названия; аналогичные изменения были внесены и в, 50, 66, 120, 296 ГК и вступили в силу с 08.01.07) будучи субъектами права оперативного управления), отвечают по своим обязательствам лишь находящимися в их ведении денежными средствами, но не зданиями, строениями, основными средствами, иным имуществом. Собственник соответствующего имущества (например, государство, или физическое лицо, создавшее учреждение) несет субсидиарную ответственность.

Казенные предприятия, хотя они и основаны на базе имущества, относящегося к федеральной собственности (которым они владеют на праве оперативного управления), все же отвечают по обязательствам всем принадлежащим им имуществом, а не только денежными средствами. Однако если для этого необходимо отчуждение имущества либо иное распоряжение закрепленным за ним имуществом, необходимо получить согласие собственника (ст. 297 ГК). ЮЛ-банки также отвечают по обязательствам своим имуществом. В целях защиты интересов клиентов все банки на территории Российской Федерации должны держать обязательные резервы в ЦБР (ст. 24, 38 Закона о банках), а также страховой и резервный фонды, призванные обеспечить ликвидность банков. Порядок распоряжения средствами этих фондов банков устанавливается ЦБР (ст. 25 Закона о банках).

2. Если ЮЛ владеет имуществом на праве хозяйственного ведения, оно по общему правилу отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. То есть оговорок о том, что имеется в виду лишь имущество, на которое "по законодательству может быть обращено взыскание" или только закрепленное за ними имущество (как это предусматривала ст. 32 ГК 1964), в ГК не существует - такие ЮЛ отвечают всем своим имуществом, т.е. и тем, которое они приобрели в ходе осуществления, например, предпринимательской деятельности.

3. В отношении ответственности ЮЛ - коммерческих организаций комментируемую статью следует применять с учетом специальных правил, установленных в законах, регулирующих деятельность тех или иных ЮЛ. В них определены основания ответственности ЮЛ за нарушение договорных, кредитных, расчетных, налоговых обязательств, за продажу товаров, пользование которыми может причинить вред здоровью населения (см., например, коммент. к ст. 505, 524, 547, 571, 697, 714, 754, 800, 1095-1098 ГК, а также ст. 13, 14 Закона о правах потребителей, ст. 28 Закона о банках), а равно за нарушение иных правил предпринимательской деятельности. Установлено также, что такое ЮЛ обязано возместить ущерб, причиненный нерациональным использованием земли и других природных ресурсов, загрязнением окружающей среды, нарушением правил безопасности производства, санитарно-гигиенических норм и требований по защите здоровья его работников, населения и потребителей продукции (см., например, ст. 49 Закона о недрах, ст. 14, 17, 18 Федерального закона от 17.07.1999 N 181-ФЗ "Об основах охраны труда в Российской Федерации" и др.).

4. Пункт 3 комментируемой статьи регулирует взаимоотношения (связанные с ответственностью) между учредителями, собственниками ЮЛ, с одной стороны, и этим ЮЛ - с другой. По общему правилу учредитель (собственник) не отвечает по обязательствам ЮЛ. Однако из этого правила есть и исключения: например, члены такого ЮЛ, как ПТ, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества. Участники ООО несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах вклада в уставный капитал общества, акционеры отвечают по убыткам АО в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК). По общему правилу и ЮЛ не связаны обязательствами своих учредителей (собственников). Однако и из этого правила могут быть изъятия, если, например, в учредительных документах ЮЛ предусмотрены случаи, когда допускается ответственность ЮЛ по обязательствам его учредителя.

5. Особый случай ответственности собственников ЮЛ предусмотрен в абз. 2 п. 3 ст. 56. Речь идет о банкротстве (несостоятельности) ЮЛ, вызванном неправомерными действиями учредителя (собственника, иных лиц, упомянутых в ст. 56). В этом случае учредитель отвечает по обязательствам ЮЛ, но при одном условии: недостаточность средств ЮЛ для удовлетворения интересов кредиторов. Неправомерные действия, вызвавшие банкротство ЮЛ, могут быть самыми разнообразными: использование его имущества не по назначению, исполнение указаний собственника, ведущие к разорению, неплатежеспособности ЮЛ и т.п. (см., например, ст. 3 Закона об ООО). Вмешательство участника организации (не являющегося его руководителем) в ее деятельность в случаях, не предусмотренных ее уставом или учредительным договором, также неправомерно.

6. Анализ судебной практики по применению ст. 56 показывает, что:

а) к числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного банкротом ЮЛ, относятся, в частности, лица, имеющие в собственности или в доверительном управлении контрольный пакет акций АО и т.п. Требования к ним могут быть предъявлены и конкурсным управляющим (п. 22 Пост. Пленумов N 6/8);

б) взыскание может быть обращено не только на имеющиеся у учреждения денежные средства, но и на имущество, приобретенное учреждением за счет приносящей доходы деятельности (Вестник ВАС РФ, 2000, N 6, с. 111);

в) субсидиарная ответственность собственника или соответствующего органа вытекает из закона, иных правовых актов либо договора. При отсутствии этого условия субсидиарная ответственность не может быть возложена на орган либо на ЮЛ, которому учреждение административно подчинено либо на которое в административном порядке возложена обязанность финансировать учреждение-должника (Вестник ВАС РФ, 2000, N 6, с. 112);

г) учредитель государственного учреждения по правилам ст. 53 АПК должен доказать отсутствие у него соответствующих средств для погашения долга основного должника (Вестник ВАС РФ, 2000, N 6, с. 113).

Статья 57. Реорганизация юридического лица

1. Комментируемая статья устанавливает формы реорганизации. Следует иметь в виду, что реорганизация - одна из форм прекращения деятельности ЮЛ. Однако в отличие от ликвидации ЮЛ при этом полностью не упраздняется и не составляется ликвидационный баланс. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что ст. 57 предусматривает большее разнообразие форм реорганизации, чем ст. 37 ГК 1964 (она говорила лишь о слиянии, разделении, присоединении).

2. Инициатором реорганизации могут быть и собственник (учредитель, участник) ЮЛ, и иные лица, уполномоченные как собственником (учредителями и т.п.), так и законом (например, кредитор в соответствии с разд. 6 Закона о банкротстве или ФАС России в соответствии с антимонопольным законодательством). Решение о реорганизации может исходить от уполномоченных органов ЮЛ в порядке и на условиях, оговоренных в учредительных документах. Реорганизуется ЮЛ и в ходе приватизации.

Следует учесть, что когда инициаторами реорганизации выступают суд либо уполномоченные государственные органы (ФАС России, Росимущество России, в ряде случаев иные министерства, органы исполнительной власти на местах), то реорганизация может быть осуществлена лишь в форме разделения ЮЛ или выделения из его состава других ЮЛ. О различиях между формами реорганизации см. коммент. к ст. 58 ГК.

3. В п. 2 ст. 57 речь идет о случаях, когда реорганизация ЮЛ, по существу, осуществляется принудительно, т.к. решение уполномоченного госоргана не выполняется. Такое решение может быть принято ФАС России при совокупности следующих условий: возможность организационного и (или) территориального обособления ЮЛ, его структурных единиц или подразделений; отсутствие тесной технологической взаимосвязи предприятия, его структурных единиц, подразделений; разграничение сфер деятельности предприятия, структурных единиц и подразделений в рамках узкой предметной специализации на определенный товар.

Решение о принудительном разделении ЮЛ подлежит исполнению в установленный срок, но этот срок не может быть менее 6 месяцев (ст. 38 Закона о конкуренции). Если по его истечении реорганизация ЮЛ не произведена, можно обратиться с иском в арбитражный суд.

4. Внешний управляющий, упоминаемый в ст. 57, чаще всего назначается арбитражным судом. Он должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, иметь лицензию, быть несудимым; он не может быть должностным лицом реорганизуемого ЮЛ или его кредитором, обязан представить декларацию о своих доходах и имущественном состоянии. Внешний (арбитражный) управляющий осуществляет функции, упомянутые в ст. 57 и направленные на реорганизацию ЮЛ. При необходимости отстраняет руководителя ЮЛ от его обязанностей, принимает и увольняет работников, организует работу по составлению разделительного баланса ЮЛ и учредительных документов новых ЮЛ, возникающих на базе реорганизуемого. Вознаграждение управляющему выплачивается из имущества реорганизуемого ЮЛ (ст. 19-22, 71-96 Закона о банкротстве).

5. К случаям, когда в соответствии с п. 3 ст. 57 для слияния, присоединения или преобразования требуется согласие уполномоченных госорганов, следует, в частности, отнести:

а) необходимость согласия ФАС России и его территориальных органов (например, при слиянии и присоединении АО, союзов, ассоциаций, концернов, иных объединений ЮЛ в целях предупреждения их доминирующего положения на том или ином рынке - ст. 22-24 Закона о конкуренции);

б) включение в программу приватизации федерального имущества субъектов РФ, муниципального имущества по предложению органов управления имуществом Российской Федерации, ее субъектов и органов местного самоуправления (ст. 7-10 Закона о приватизации);

в) необходимость согласия Правительства РФ или органов субъектов РФ (ст. 6 Закона о приватизации);

г) другие случаи, установленные законом.

6. О порядке государственной регистрации реорганизации ЮЛ см. коммент. к ст. 51 ГК. Особенность реорганизации ЮЛ в форме присоединения состоит в том, что как таковая процедура государственной регистрации не осуществляется. Вместо этого вносятся изменения в учредительные документы ЮЛ, присоединившего к себе другое предприятие; эти изменения и регистрируются. Присоединенное предприятие исключается из государственного реестра ЮЛ.

7. Анализ судебной практики позволяет сделать ряд выводов:

а) реорганизованное ЮЛ вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительным акта о реорганизации ЮЛ до момента исключения его из государственного реестра ЮЛ (Вестник ВАС РФ, 1992, N 1, с. 29);

б) если реорганизация ЮЛ направлена на уклонение от погашения долгов, то их следует квалифицировать как злоупотребление правом (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 54);

в) правопреемство должно учитываться и при рассмотрении жалоб на действия судебного пристава-исполнителя (Вестник ВАС РФ, 2001, N 9, с. 63);

г) реорганизация ЮЛ не влечет правопреемства в отношении административной ответственности (Вестник ВАС РФ, 2001, N 9, с. 57). См. также БВС, 2004, N 10, с. 12. Вестник ВАС, 2005, N 3, с. 60, N 4. с. 57, N 5, с. 76, N 7, с. 46, N 9, с. 45, N 10, с. 43, N 11, с. 59.

Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц

1. Комментируемая статья посвящена различным формам реорганизации ЮЛ, а также порядку правопреемства.

Правопреемство - это переход прав и обязательств от одного ЮЛ к другому. Оно возможно лишь при реорганизации ЮЛ. При второй форме прекращения ЮЛ - ликвидации по общему правилу правопреемства нет (ст. 61 ГК). Различают следующие виды правопреемства:

а) полное, когда к новому ЮЛ переходят все гражданские права и обязательства прежнего (например, преобразование);

б) частичное, когда к новому ЮЛ, созданному на базе реорганизованного, переходит лишь часть его гражданских прав и обязанностей;

в) собирательное, когда к одному ЮЛ полностью переходят гражданские права и обязанности нескольких реорганизованных (например, при слиянии ЮЛ);

г) директивное, когда к ЮЛ, образуемому на основе реорганизованного, переходят те гражданские права и обязанности, которые прямо указаны в решении о реорганизации (например, в актах, принимаемых ФАС России при принудительной реорганизации, актах, принимаемых Правительством РФ, Росимуществом России и др. органами в процессе приватизации).

2. Слияние как форма реорганизации предполагает переход гражданских прав и обязанностей нескольких ЮЛ к новому. Реорганизуемых ЮЛ может быть сколь угодно много (но не менее двух). Могут сливаться как предприятия одной организационно-правовой формы (например, ООО), так и нескольких (например, АО, ООО, ОДО). С другой стороны, не могут слиться кооперативы с иными организациями по общему правилу, если в составе последних в качестве учредителей есть другие ЮЛ (т.к. членами производственного кооператива могут быть лишь граждане - ст. 107 ГК). Для слияния государственных и муниципальных предприятий с ЮЛ, основанными на частной, кооперативной и т.д. собственности, требуется согласие уполномоченного госоргана или органа местного самоуправления. Аналогично решается вопрос и при слиянии других ЮЛ (не предприятий), основанных на федеральной или муниципальной собственности. Статья 58 не запрещает слияние ЮЛ, являющихся коммерческой и некоммерческой организациями. При соблюдении определенных требований закона (например, указании в уставе специальной правоспособности ЮЛ о том, что коммерческая деятельность нового ЮЛ была не основной) такое слияние возможно. В названии нового ЮЛ может быть отражено наименование как одной, так и обеих реорганизованных организаций.

3. При присоединении происходит полный переход гражданских прав и обязанностей. Число присоединяемых ЮЛ не ограничено. При этом регистрация нового ЮЛ не производится (см., например, ст. 53 Закона об ООО). С другой стороны, в учредительные документы организации, к которой присоединено другое ЮЛ, нужно внести необходимые изменения, о чем сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию в установленные законом сроки. Реорганизация ЮЛ в форме присоединения с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных ЮЛ считается завершенной (ст. 8, 16 Закона о регистрации ЮЛ). См. об этом подробный коммент. к ст. 51 ГК. Нужно обратить внимание на ряд ограничений, установленных законом. В частности, нельзя присоединять к ПК (устав которого не допускает членство ЮЛ) другие ЮЛ, если в составе участников последних есть наряду с гражданами и организации (ст. 107 ГК), нельзя присоединить унитарное предприятие к частному, если нет согласия соответствующих органов, и т.д.

4. При разделении к вновь образуемым ЮЛ в определенной части переходят гражданские права и обязанности той организации, на базе которой возникают новые ЮЛ. Часть гражданских прав и обязанностей, которые переходят к каждому вновь образуемому ЮЛ-должнику, необходимо четко оговорить в разделительном балансе. ЮЛ может быть разделено на 2, 3, 5 и т.д. ЮЛ. Поскольку при этом создаются новые ЮЛ, то каждое из них должно пройти государственную регистрацию, - это основное отличие разделения от присоединения (в этом случае ЮЛ, присоединившее к себе другое предприятие, считается реорганизованным с момента исключения этого предприятия из единого государственного реестра ЮЛ - п. 4, ст. 57 ГК). Нужно учесть некоторые ограничения, установленные ГК. Так, нельзя разделить полное или коммерческое товарищество на несколько товариществ, если и в последних участниками будут те лица, которые уже являются полными товарищами разделяемого ЮЛ (ст. 69, 82 ГК). Следует при разделении учесть и то, что участник ПТ не может быть участником товарищества на вере (ст. 82 ГК).

5. Выделение отличается от разделения тем, что ЮЛ, из которого выделяются остальные организации (одна организация), не прекращает свою деятельность. Наряду с ней возникает одно или несколько новых ЮЛ (они, конечно, должны в установленном порядке пройти государственную регистрацию). Так как при выделении необходимо изменять учредительные документы "материнского" ЮЛ, об этих изменениях следует сообщить в регистрирующий орган. Однако если выделяется (присоединяется, преобразовывается) ЮЛ - общественное объединение, то связанные с этим изменения устава подлежат регистрации в том же порядке и в те же сроки, что и регистрация самих общественных объединений (п. 23 Правил регистрации общ. об. См. также коммент. к ст. 51 ГК). Аналогично решается вопрос и при выделении коммерческого банка: и в этом случае изменения и дополнения к уставу "материнского" банка следует регистрировать в ЦБР в таком же порядке, в каком были зарегистрированы учредительные документы этого банка (ст. 12-33 Закона о банках, ст. 19 Закона об АО, ст. 55 Закона об ООО). Регистрация учредительных документов вновь возникших ЮЛ производится в общем порядке (см. коммент. к ст. 51 ГК). Объем гражданских прав и обязанностей, переходящих к вновь образуемым ЮЛ от "материнского", должен быть оговорен в разделительном балансе.

Статья 58 не запрещает случаи выделения из некоммерческой организации ЮЛ, которое станет коммерческой организацией (например, к новому ЮЛ перейдет та часть деятельности некоммерческой организации, которая была связана с извлечением прибыли). В равной степени и из коммерческих организаций могут выделиться подразделения, которые станут некоммерческими со статусом ЮЛ.

6. Преобразование ЮЛ - это изменение его организационно-правовой формы. Статья 58 не называет в качестве признака преобразования ЮЛ перемену формы собственности. При преобразовании к новому ЮЛ переходит весь объем гражданских прав и обязанностей старого ЮЛ. Учредительные документы нового ЮЛ подлежат государственной регистрации в общем порядке (ст. 51 ГК). При этом в них четко должно быть оговорено, что возникшее в результате преобразования ЮЛ является полным правопреемником прежнего. Само вступление в силу ч. 1 ГК (после принятия соответствующих законов - см. об этом коммент. к ст. 4 ГК) вызвало преобразование:

а) ПТ и смешанных товариществ, созданных на основе Закона о предприятиях, - в ПТ со статусом ЮЛ и в КТ (ст. 6 Закона N 52);

б) ТОО, АОЗТ, АООТ - в ООО, ОДО, ЗАО, ОАО, ПК (ст. 69, 82, 87 ГК, ст. 6 Закона N 52). С другой стороны, если, например, АОЗТ приводит свой устав в соответствие с ГК и ст. 94 Закона об АО, то налицо не преобразование, а внесение соответствующих изменений в устав (приведение его в соответствие с законом). В данном случае отсутствует реорганизация ЮЛ, т.к. организационно-правовая форма ЮЛ не меняется (п. 6 Пост. Пленумов N 4/8);

в) ИЧП и индивидуальные семейные предприятия - в организационно-правовые формы предприятий, предусмотренных ГК (п. 5 ст. 6 Закона N 52). Аналогично решен вопрос и в отношении предприятий, созданных общественными и религиозными организациями, различными товариществами, обществами, фондами.

Статья 59. Передаточный акт и разделительный баланс

1. Передаточный акт, упоминаемый в ст. 58, 59 ГК, составляется при слиянии, присоединении и преобразовании ЮЛ. В отличие от этого при разделении и выделении ЮЛ составляют разделительный баланс. Эти два документа имеют важное значение для установления объема гражданских прав и обязанностей, переходящих в порядке правопреемства. При оформлении передаточного акта в нем должны быть отражены сведения: о сторонах; о передаваемых объектах недвижимости (здания, сооружения и т.п. с указанием их инвентарных номеров, года приобретения, ввода в эксплуатацию, первоначальной и остаточной стоимости, степени износа и т.д.); о передаваемых машинах, оборудовании, механизмах, других основных средствах (их инвентарные номера, год приобретения, ввода в эксплуатацию, износа, балансовой и остаточной стоимости, переоценки и т.д.); об основных непроизводственных фондах (с указанием по каждому объекту тех же данных); о долгосрочных финансовых вложениях; о нематериальных активах; о передаваемых денежных средствах, товарных и материальных запасах, других финансовых активах; обо всех кредиторах, обязательствах и обременениях; иные сведения, установленные действующим законодательством.

При составлении передаточного акта следует руководствоваться существующими документами в области финансов и статистики (например, основными документами по инвентаризации основных средств, товарно-материальных ценностей, денежных средств и расчетов, утв. Минфином России, действующей в момент реорганизации редакцией Инструкции по составлению статистической отчетности о наличии и движении основных средств и других нефинансовых активов (форма N 11), утв. Госкомстатом России 11.08.1994 N  127, Положением о бухучете).

2. Разделительный баланс также составляется по формам и в порядке, определяемым действующими нормативными актами в области финансов, статистики, бухгалтерского учета. В частности, нужно руководствоваться действующей редакцией приказа о формах бухгалтерской отчетности и указаний о порядке составления и представления бухгалтерской отчетности (утв. приказом Минфина России от 22.07.03), документами ЦБР "О порядке составления и представления бухгалтерского годового отчета коммерческими банками"; Порядком составления годовой, квартальной и месячной бухгалтерской отчетности учреждениями и организациями, состоящими на бюджете (также утверждается Минфином России), Законом о бухучете и др. См. также письмо УФНС по г. Москве от 31.10.07 N 20-12/104580 (о возникновении объекта налогообложения по налогу на прибыль при выделении из ОАО нового общества с передачей последнему имущества ОАО).

3. После утверждения разделительного баланса (передаточного акта) в порядке, предусмотренном в п. 2 ст. 59, они передаются как вновь возникшим ЮЛ, так и реорганизованным. Без этих документов регистрация новых ЮЛ не допускается. Что же касается учредительных документов уже действующего ЮЛ, то непредставление упомянутого баланса и акта не является основанием к отказу регистрации изменений. Следует также обратить внимание на то, что лишь отсутствие в разделительном балансе или передаточном акте положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного ЮЛ может послужить основанием для отказа в государственной регистрации, но не отсутствие положений о правопреемстве прав. В любом случае отказ в государственной регистрации даже по упомянутым в ст. 59 основаниям может быть обжалован в суд.

4. Применяя правила ст. 59, необходимо учитывать нормы ст. 50 НК о том, что:

а) исполнение обязанностей по уплате налогов и сборов реорганизованного ЮЛ возлагается на его правопреемника(ов) независимо от того, были ли им известны до завершения реорганизации факты неисполнения или ненадлежащего исполнения ЮЛ этих обязанностей. При этом правопреемник должен уплатить также все пени, суммы штрафов, наложенные на ЮЛ за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации;

б) реорганизация ЮЛ не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов его правопреемниками;

в) при слиянии нескольких ЮЛ их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов и сборов признается возникшее в результате такого слияния ЮЛ;

г) при присоединении одного ЮЛ к другому ЮЛ правопреемником присоединенного ЮЛ в части исполнения по уплате налогов становится присоединившее его ЮЛ;

д) при разделении ЮЛ, возникшие в результате такого разделения, признаются правопреемниками реорганизованного ЮЛ в части исполнения обязанности по уплате налогов.

При наличии нескольких правопреемников доля участия каждого из них в исполнении обязанностей реорганизованного ЮЛ по уплате налогов определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного ЮЛ либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов каким-либо правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие ЮЛ могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица;

е) при выделении из состава ЮЛ одного или нескольких ЮЛ правопреемства по отношению к реорганизованному ЮЛ в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает. Если в результате выделения из состава ЮЛ одного или нескольких ЮЛ налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся ЮЛ могут солидарно исполнить обязанность по уплате налогов реорганизованного лица;

ж) при преобразовании одного ЮЛ в другое правопреемником реорганизованного ЮЛ в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее ЮЛ;

з) при отсутствии у реорганизуемого ЮЛ задолженности, сумма излишне уплаченного этим ЮЛ налога (пеней, штрафов) подлежит возврату его правопреемнику (правопреемникам) не позднее одного месяца со дня подачи правопреемником (правопреемниками) заявления в порядке, установленном гл. 12 настоящего Кодекса. При этом сумма излишне уплаченного налога (пеней, штрафов) ЮЛ до его реорганизации возвращается правопреемнику (правопреемникам) реорганизованного ЮЛ в соответствии с долей каждого правопреемника, определяемой на основании разделительного баланса.

Если реорганизуемое ЮЛ имеет суммы излишне взысканных налогов, а также пеней и штрафов, то указанные суммы подлежат возврату его правопреемнику (правопреемникам) в порядке, установленном гл. 12 настоящего Кодекса, не позднее одного месяца со дня подачи заявления правопреемником (правопреемниками). При этом сумма излишне взысканного налога (пеней, штрафов) ЮЛ до его реорганизации возвращается правопреемнику (правопреемникам) реорганизованного ЮЛ в соответствии с долей каждого правопреемника, определяемой на основании разделительного баланса.

5. Анализ практики применения судами ст. 57-59 ГК показывает, что:

а) закон не исключает возможность преобразования АО одного типа (например, ЗАО) в АО другого типа (например, в ОАО). Однако такое преобразование не является реорганизацией ЮЛ, поэтому требования п. 5 ст. 58 ГК о составлении передаточного акта, ст. 60 ГК (об уведомлении кредиторов) - в таких случаях предъявляться не должны (п. 6 Пост. Пленумов N 4/8);

б) если при реорганизации АО разделительный баланс не утверждался, то в силу ст. 59 ГК есть все основания для отказа в регистрации АО (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 55).

Статья 60. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации

1.Федеральным законом от 30.12.08 N 315-ФЗ "О внесении изменений в федеральный закон "О банках и банковской деятельности и некоторые другие законодательные акты РФ" ст. 60 изложена в новой редакции (она вступила в силу с 21.12.08). Установлено, что ЮЛ должно в течение 3 рабочих дней письменно сообщить в орган осуществляющий госрегистрацию ЮЛ (т.е. налоговый орган) о начале процедуры своей реорганизации. Отсчет срока начинается с ближайшего рабочего дня следующего за датой принятия решения о реорганизации. В сообщении указывается форма реорганизации (преобразование, разделение, слияние и т.д.). Если в реорганизации участвуют два и более ЮЛ (например, при слиянии) то обязанность направить такое сообщение возлагается на ЮЛ, которое последним примет решение о реорганизации (если иное не установлено в самом решении о реорганизации). Уведомление о реорганизации служит основанием внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что данное ЮЛ находится в процессе реорганизации. После этого реорганизуемое ЮЛ должно дважды (с периодичностью 1 раз в месяц) поместить в СМИ (не в любых, а именно в тех, которые опубликовываются данные о госрегистрации ЮЛ) уведомление о своей реорганизации. Если в реорганизации участвуют два и более ЮЛ - уведомление публикуется (от имени всех ЮЛ) одним из них (как правило, последним, принявшим решение о реорганизации ЮЛ, если иное не предусмотрено в самом решении). Сведения, перечисленные в п. 1 ст. 60 ГК - в уведомление должны быть включены (отсутствие хотя бы одного из них означает, что налицо ненадлежащее уведомление). Однако в уведомление МОЖНО включать и иные сведения (по усмотрению ЮЛ)

До 31.12.08 устанавливалось, что поскольку реорганизация ЮЛ может затронуть интересы кредиторов, то инициаторы реорганизации обязаны их об этом уведомить. Причем имеются в виду все кредиторы: как физические лица, так и ЮЛ, как находящиеся в пределах Российской Федерации, так и зарубежные. Форма уведомления была жестко определена ст. 60 как письменная. Сравнительный анализ комментируемой статьи и ст. 160, 434 ГК позволяет сделать вывод, что письменная форма сообщения считается соблюденной, если оно было доведено до кредиторов путем телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (например, по факсу), позволяющей достоверно установить, что сообщение дошло. После 31.12.08 - в ст. 60 не предусмотрена обязанность реорганизуемого ЮЛ направлять кредиторам (дополнительно к опубликованию указанного выше уведомления) специальные письменные уведомления (но по своей инициативе ЮЛ - вправе это сделать).

2. Тем не менее, в новой редакции ст. 60 ГК интересы кредиторов в большей мере защищены. Если его права возникли ДО опубликования уведомления, то он вправе потребовать досрочного выполнения соответствующего обязательства (а если это невозможно - потребовать прекращения обязательства и возмещения убытков, если только иные правила не предусмотрены законом). Нужно иметь в виду, что до 31.12.08 полученное кредитором сообщение давало последнему (по его выбору !) право как досрочно расторгнуть сделку, договор, так и требовать прекращения обязательства, должником по которому является реорганизуемое ЮЛ. Это положение распространяется и на те обязательства, которые возникли вследствие причинения вреда. Впрочем правила пунктов 1 и 2 ст. 60 (в редакции действовавшей дл 31.12.08) не распространялись на случаи реорганизации Росатома и преобразования ФГУП атомного энергопромышленного комплекса в открытые АО (см.например, ст. 41 федерального закона от 01.12.07 N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом" Таким образом, ст. 60 предусматривает дополнительное основание прекращения договора по сравнению с основаниями, охарактеризованными в ст. 451 ГК как существенные изменения обстоятельств (см. коммент. к ст. 451 ГК).

Особые правила предусмотрены в п. 3 ст. 60 для кредиторов реорганизуемого в форме слияния, присоединения, или преобразования (на другие формы реорганизации - правила п. 3 не распространяются) ОАО. Если права требования таких кредиторов возникли ДО опубликования в СМИ сообщения о реорганизации ОАО, то они вправе (в т.ч. и в судебном порядке) по своему выбору потребовать или досрочного исполнения обязательства, или прекращения обязательства и возмещения убытков (но право выбора возникает лишь при условии, что не было предоставлено, достаточное обеспечения исполнения (например, банковская гарантия) обязательства. Кредитор вправе предъявить такие требования не позднее 30 календарных дней отсчитываемых со дня следующего за датой публикации уведомления (последнего!) о реорганизации ОАО. Эти требования не влекут приостановления действий по реорганизации ОАО.

Особенности реорганизации банков и иных кредитных организаций установлены в п. 6 ст. 60 ГК. Он предусматривает, что в данном случае необходимо руководствоваться не правилами п. 1-5 ст. 60 ГК, а специальными правилами, установленными Законом о банках и иными законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.

3. Согласно п. 4 ст. 60 ГК, если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств (при этом имеются в виду требования указанные и в 2, и в п. 3 ст. 60) и возмещении убытков были удовлетворены после завершения реорганизации (см. об этом комментарий к ст. 57 ГК), то вновь созданные (либо продолжающие деятельность) ЮЛ несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного ЮЛ. В соответствии с п. 5 ст. 60 ГК исполнение реорганизуемым ЮЛ обязательств обеспечивается залогом, банковской гарантией, иными способами исполнения обязательств (в соответствии с ст. 329-381 ГК, см. комментарий к ним). При этом, если обязательства реорганизуемого ЮЛ были обеспечены залогом, то кредиторы не вправе требовать предоставления дополнительного обеспечения.

О том, что данное ЮЛ является правопреемником реорганизованного, можно в частности судить по разделительному балансу. Но даже если этот баланс был составлен с нарушениями положений ст. 59 ГК и из него невозможно определить правопреемника, ст. 60 в целях защиты интересов партнеров реорганизованного ЮЛ предусматривает солидарную ответственность перед ними всех вновь возникших ЮЛ. Если невозможно определить правопреемника на основании передаточного акта, кредиторы реорганизованных ЮЛ тем не менее вправе требовать выполнения обязательств от новой организации.

4. Для правильного применения ст. 60 нужно также учесть:

а) положения п. 2 ст. 23 НК о том, что налогоплательщики-ЮЛ обязаны письменно (по форме, утв. Минфином или ФНС России) сообщать в налоговый орган по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее 3 дней со дня принятия решения о реорганизации;

б) срок уведомления кредиторов-ЮЛ при его реорганизации до 31.12.08 регулировался законами, посвященными отдельным видам ЮЛ (см., например, ст. 51 Закона об ООО, ст. 15 Закона об АО);

в) правила п. 1 и 2 ст. 60 не подлежат применению при реорганизации госкорпорации "Росатом" (ст. 41 федерального закона от 01.12.07 N 317-ФЗ "О государственной корпорации по атомной энергии "Росатом") а также при преобразовании федеральных ГУП атомного энергопромышленного комплекса в ОАО (ст. 4 федерального закона от 05.02.07 N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные нормативные акты РФ");

г) и до 31.12.08 о принятом решении о реорганизации ЮЛ необходимо было в 3-дневный срок проинформировать орган, осуществляющий государственную регистрацию ЮЛ (ст. 5 Закона о регистрации ЮЛ).

Статья 61. Ликвидация юридического лица

1. Комментируемая статья характеризует вторую форму прекращения ЮЛ - ликвидацию. В отличие от реорганизации, приводящей, как правило, к созданию нового ЮЛ (или к укреплению ранее действующих), при ликвидации оно упраздняется совсем. В связи с этим не приходится говорить о правопреемстве других лиц. Нужно обратить внимание на то, что в ст. 61-64 ГК впервые подробно регулируется весь процесс ликвидации ЮЛ, в них можно найти ответ на важнейшие вопросы, которые возникают в ходе ликвидации ЮЛ.

2. Пункт 2 ст. 61 говорит об основаниях ликвидации ЮЛ. Однако их перечень не является исчерпывающим. Наряду с ними следует назвать, в частности:

банкротство (несостоятельность) ЮЛ (ст. 65 ГК, ст. 174-176 Закона о банкротстве);

выход из состава ЮЛ участников, в результате чего их количество становится меньше установленного Законом (например, если число членов ПК становится менее 5 - ст. 108 ГК);

если состав участников претерпит существенные изменения, с которыми закон связывает необходимость ликвидации ЮЛ (например, если в ПТ остается лишь один участник, если из КТ вышли все вкладчики и т.д. - ст. 81 и 86 ГК);

если уставный капитал ЮЛ становится ниже минимального размера, установленного законом (см., например, ст. 99 ГК);

при невнесении в сроки, установленные законом, определенной доли в уставный капитал ЮЛ (см. например, коммент. к ст. 90 ГК).

3. Решение учредителей (участников) о ликвидации ЮЛ принимается в таком же порядке, как и решение о создании; аналогично оно должно и оформляться. Так, решение о ликвидации общественного объединения принимается на съезде (конференции, общем собрании) членов объединения, должен быть надлежаще оформленный протокол этого собрания, письменное решение, принятое необходимым большинством, и т.д. (п. 9 Правил регистрации общ. об.) либо по решению суда в порядке, предусмотренном в ст. 26, 44 Закона об Общ. об. Порядок ликвидации ЮЛ его учредителями должен быть установлен в учредительных документах. Это же относится и к принятию решения органом самого ЮЛ, если учредительные документы предусматривают возможность ликвидации ЮЛ таким образом. По существу, этот порядок означает, что учредители (участники) делегировали право принятия решения о ликвидации конкретному органу ЮЛ (например, ПК может быть ликвидирован по решению общего собрания членов кооператива - ст. 112 ГК, АО - по решению общего собрания АО - ст. 104 ГК и т.д.). Законом N 318 от 01.12.07 в п. 4 ст. 61 внесено важное дополнение. Установлено что государственная корпорация может быть ликвидирована вследствие признания ее банкротом, но лишь в той мере в какой это допускается законом о создании данной корпорации. Это дополнение вступило в силу с 05.12.07.Законом N 68 от 13.05.08 в ст. 61 также внесены изменения. Установлено, что такое ЮЛ, как фонд не может быть признан банкротом, если это установлено законом, предусматривающим его создание и деятельность. Данные изменения вступили в силу с 16.05.08.

4. О порядке признания судом недействительными учредительных документов ЮЛ, упоминаемом в ст. 61, см. коммент. к ст. 51 ГК. Неустранимыми считаются такие нарушения, допущенные при создании ЮЛ, которые нельзя исправить в порядке и в сроки, установленные законом или иными правовыми актами. Например, в орган, осуществляющий государственную регистрацию ЮЛ, представлены подложные документы о составе участников, об их юридическом статусе, правоспособности и дееспособности, нарушен порядок формирования уставного капитала, нарушены требования ст. 12, 13 Закона о регистрации ЮЛ (не внесен до регистрации ЮЛ необходимый вклад в уставный капитал), нарушены требования закона, касающиеся учредителей (например, ПТ создается лицами, являющимися участниками другого ПТ, - ст. 69 ГК) и т.д.

5. О лицензировании деятельности ЮЛ см. коммент. к ст. 49 ГК. Деятельность банков лицензируется ЦБР, при этом в лицензии предусматривается перечень операций, выполняемых банком. Особый порядок лицензирования установлен для банков с участием иностранного капитала. Иностранные ЮЛ - участники банка должны обязательно представлять в ЦБР решение соответствующего органа этого ЮЛ о его участии в открытии банка на территории Российской Федерации (или об открытии филиала), устав или иной документ, подтверждающий статус ЮЛ, и его опубликованные балансы за 3 предыдущих года; письменное согласие контрольного органа страны местопребывания иностранного ЮЛ на его участие в создании банка (открытии филиала) в Российской Федерации. Для иностранных граждан - участников банка необходимо подтверждение первоклассного (согласно международной практике) иностранного банка о платежеспособности такого лица, а также рекомендации не менее чем от 2 иностранных ЮЛ или граждан с известной платежеспособностью (ст. 12-23 Закона о банках).

Лицензируется также деятельность и некоторых некоммерческих организаций (например, медицинского учреждения). Отсутствие лицензии - основание для начала судебной процедуры ликвидации ЮЛ.

6. Занятие запрещенными законом видами деятельности (равно как осуществление деятельности с нарушением Конституции РФ) должно быть безусловно установлено. Следует обратить внимание, что согласно ст. 61 тот или иной вид деятельности может рассматриваться как запрещенный, если такой запрет установлен именно законом, а не иными правовыми актами (о различиях см. коммент. к ст. 3 ГК). Таких видов деятельности в настоящее время немного (например, негосударственным ЮЛ запрещено: производить боевое оружие - ст. 16 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии"; ЮЛ не вправе осуществлять эмиссию наличных денег - ст. 29 Закона о ЦБР). В любом случае суд, принимая решение о ликвидации ЮЛ по данному основанию, должен сослаться на конкретный закон, который запрещает данную деятельность. Изменения, внесенные в абз. 3 п. 2 ст. 61 Законом N 18 от 10.01.06 - вступили в силу с 18.04.06.

7. Неоднократными считаются нарушения законов или иных правовых актов, допущенные ЮЛ повторно после привлечения их к установленной ответственности за аналогичное правонарушение в течение срока, определенного законом или иным правовым актом. Например, если ЮЛ повторно допустило одно из нарушений, предусмотренных в п. 2 ст. 23 НК, такое ЮЛ (по иску налогового органа) может быть ликвидировано судом. Грубым нарушением закона или иного нормативного акта считается такое однократное нарушение, которое причиняет очень значительные неблагоприятные последствия правам и законным интересам других ЮЛ, граждан, государству и обществу. Примером может служить некачественное выполнение ремонта техники, что повлекло за собой гибель людей, нарушение правил отпуска, хранения, перевозки наркотиков, в случаях, установленных Законом о наркотиках, и т.д. Систематическими считаются нарушения, допущенные более трех раз в течение срока, установленного законом (обычно в течение года). В соответствии с новой редакцией п. 2 ст. 61 (в связи с вступлением в силу с 18.04.06. Закона N 18) по основаниям предусмотренным в абз. 4 п. 2 ст. 61 могут быть ликвидированы любые некоммерческие организации.

8. О госорганах и органах местного самоуправления, которым предоставлено право требовать ликвидации ЮЛ, см. коммент. к ст. 125 ГК. Об особенностях ликвидации казенных предприятий см. коммент. к ст. 115 ГК. Решение суда о ликвидации может быть принято по инициативе не только учредителей ЮЛ, уполномоченных органов, упомянутых в ст. 61 ГК, но и любых заинтересованных лиц, которые вправе обратиться в суд с заявлением о ликвидации ЮЛ. Если суд примет решение о ликвидации, то он вправе также возложить на учредителей ЮЛ, орган, уполномоченный на ликвидацию ЮЛ, обязанность по выполнению всей связанной с этим процедуры (см. коммент. к ст. 63 ГК). В соответствии с Законом N 6 (он вступил в силу 22.01.06) условлено, что политические партии, религиозные организации и учреждения не могут быть ликвидированы вследствие признания их несостоятельными (см. коммент. к ст. 65 ГК).

9. Правильному применению ст. 61 будет содействовать учет следующей судебной практики:

а) основанием ликвидации ЮЛ, являющегося АО (созданного до принятия Закона об АО), может послужить неприведение обществом своих учредительных документов в соответствие с Законом об АО (п. 1 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 05.02.1998 N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах");

б) такое АО может быть ликвидировано судом по требованию госоргана или органа местного самоуправления (п. 1, 3 ст. 61 ГК) (п. 1 этого постановления);

в) неисполнение ЮЛ требований, содержащихся не в ГК, а в иных законах, может служить основанием для ликвидации ЮЛ, если только суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта (п. 23 Пост. Пленумов N 6/8);

г) уклонение от уплаты налогов не является основанием для ликвидации ЮЛ (п. 9, 11 письма ВАС РФ от 10.12.1992 "О практике разрешения арбитражными судами споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий");

д) иски налоговых органов о ликвидации ЮЛ должны приниматься арбитражными судами к рассмотрению лишь в случае, когда законодательными актами прямо оговорено право налоговых органов заявлять такие требования по соответствующим основаниям (Вестник ВАС РФ, 1993, N 1, с. 99);

е) в случае нарушения ЮЛ требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе (вместо принятия решения о ликвидации) предложить ему принять меры по устранению этих нарушений (п. 5 Письма N 50);

ж) наличие решения о добровольной ликвидации ЮЛ не исключает возможности обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если указанное решение не выполняется и имеются иные основания, предусмотренные ст. 61 ГК (п. 7 Письма N 50);

з) невыполнение решения учредителей (участников) ЮЛ либо органа ЮЛ о добровольной его ликвидации не является основанием для возбуждения иска о принудительной ликвидации этого ЮЛ, если в его деятельности не установлены неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов (п. 8 Письма N 50);

и) судам рекомендуется направлять в порядке информации вынесенные решения о ликвидации ЮЛ в орган государственной регистрации ЮЛ (п. 11 Письма N 50);

к) дела о ликвидации некоммерческих организаций, не имеющих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли - не подлежат рассмотрению арбитражными судами. Отсутствие судебного решения о признании недействительной регистрации ЮЛ не препятствует ликвидации ЮЛ в случае допущенных при его создании грубых нарушений закон, носящих неустранимый характер. При рассмотрении заявлений о ликвидации ЮЛ по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона - необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую деятельность ЮЛ. Не может быть ликвидировано ЮЛ, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер, или их вредные последствия - устранены. По основаниям, предусмотренным в п. 2 ст. 61 - может быть ликвидировано только действующее ЮЛ. О том, что ЮЛ фактически прекратило свою деятельность, могут свидетельствовать невозможность установления места пребывания его органов управления, отсутствие операций по банковскому счету в течение последних 12 месяцев и др. Дела о ликвидации ЮЛ по основаниям указанным в п. 2 ст. 61 рассматриваются арбитражными судами по общим правилам искового производства. Предварительное заседание по таким делам - обязательно. Решение о ликвидации ЮЛ может быть обжаловано в общем порядке. На основании п. 3 ст. 61 арбитражный суд может возложит обязанность по ликвидации на ряд лиц, например, на одного или нескольких известных суду участников (учредителей) ЮЛ с указанием в решении каждого ЮЛ его наименования и места нахождения, а в отношении гражданина - его фио, даты рождения и места жительства. Такие учредители (участники) привлекаются к участию в деле в качестве ответчиков. Арбитражный суд вправе также назначить ликвидатора, если придет к выводу о невозможности возложения обязанности по ликвидации ЮЛ на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию ЮЛ. Ликвидатором может быть назначено ФЛ, в т.ч. не обладающее статусом арбитражного управляющего. (информационное письмо Президиума ВАС N 84 от 13.08.04 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами ст. 61 ГК РФ");

л) к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования ЮЛ, не применяются правила ГК о ликвидации ЮЛ (п. 15 Письма N 50).

См. также Вестник ВАС РФ, 2005, N 3, с. 60, N 4, с. 57; N 5, с. 71, N 7, с. 46, N 9, с. 45. О практике КС, связанной с применением ст. 61 см. его постановление N 14-п от 18.07.04.

Статья 62. Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица

1. Инициатор ликвидации обязан именно письменно уведомить орган, осуществляющий регистрацию ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 51 ГК). Незамедлительность сообщения следует понимать как обязанность инициатора ликвидации поставить в известность орган регистрации ЮЛ в первую очередь перед осуществлением других действий по ликвидации ЮЛ (т.е. перед созданием ликвидационной комиссии, опубликованием сообщения в печати, извещением кредиторов и т.д.). Это необходимо, чтобы третьи лица, а также орган государственной регистрации своевременно узнали о том, что процесс ликвидации ЮЛ начался и приняты меры, предусмотренные законом как для защиты интересов государства, так и для защиты интересов третьих лиц.

В ст. 20 Закона о регистрации ЮЛ упомянутое требование п. 1 ст. 62 уточнено: участники (учредители) ЮЛ либо орган, принявший решение о ликвидации ЮЛ, обязаны в 3-дневный срок в письменной форме уведомить об этом орган государственной регистрации по месту нахождения ЮЛ с приложением решения о ликвидации ЮЛ.

2. Статья 62 уточнена Законом N 31; установлена обязательность согласования состава ликвидационной комиссии, а также порядок и срок ликвидации. Учредители (участники) ЮЛ или орган, принявший решение о ликвидации ЮЛ, уведомляют орган государственной регистрации о формировании ликвидационной комиссии (о назначении ликвидатора), а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п. 3 ст. 20 Закона о регистрации ЮЛ). В этот орган представляются также заявление о ликвидации (по форме, утв. Правительством РФ), ликвидационный баланс, документ об уплате госпошлины (а при ликвидации ЮЛ-банкрота - также определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства). Ликвидационная комиссия уведомляет орган государственной регистрации о завершении процесса ликвидации ЮЛ не ранее чем через 2 месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией публикации о ликвидации ЮЛ (ст. 20, 22 Закона о регистрации ЮЛ).

3. Функции органов управления ЮЛ (в соответствии с его учредительными документами) с момента назначения ликвидационной комиссии прекращаются. Все вопросы, связанные с управлением ЮЛ, в т.ч. с представительством в суде, в других органах государства, перед третьими лицами и т.д. переходят к ликвидационной комиссии. О судебной практике см. п. 11 Письма 50. О практике КС, связанной с применением ст. 62 см. его определение от 16.02.06 N 51-О.

Статья 63. Порядок ликвидации юридического лица

1. Пункт 1 ст. 63 предполагает наличие специального печатного органа, в котором должны публиковаться как сведения о регистрации создания ЮЛ, так и об их предстоящей ликвидации. В настоящее время в масштабах Российской Федерации такого печатного органа нет. Чаще всего подобные объявления печатаются в областных, республиканских, городских, краевых газетах, в иных печатных органах, издаваемых на местах, реже - в общероссийских печатных органах (например, в Вестнике ВАС РФ регулярно публикуются объявления о ликвидации в связи с банкротством ЮЛ, в газетах "Экономика и жизнь", "Российская газета" и т.д. также появляются такие публикации). В некоторых субъектах РФ органы государственной регистрации издают свои печатные органы. Так, до 2002 г. в г. Москве информация о прекращении деятельности предприятий и исключении их из общегородского реестра предприятий публиковалась в Регистрационном вестнике Московской регистрационной палаты. В настоящее время такую публикацию производят налоговые органы (см. об этом приказ ФНС N САЭ -3-09/355 от 16.06.06 "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации ЮЛ в соответствии с законодательством РФ о государственной регистрации"). Публикация должна содержать следующие обязательные сведения: полное наименование ликвидируемого ЮЛ, причину ликвидации (добровольная, из-за несостоятельности, истечение срока действия и т.п.), срок ликвидации, адрес, куда можно обратиться с требованиями к данному ЮЛ, порядок ликвидации. Если назначается конкурсный управляющий при банкротстве, нужно указать сведения и о нем. Ликвидационная комиссия обязана обеспечить публикацию не менее чем за 2 месяца до ликвидации ЮЛ, но вправе сделать это и раньше.

2. Выявление кредиторов осуществляется ликвидационной комиссией путем анализа заключенных ликвидируемым ЮЛ договоров с третьими лицами, исследования бланков и платежных поручений и иных банковских документов (выписок, чеков, ордеров), изучения входящей и исходящей корреспонденции, приказов о приеме и увольнении работников, судебных решений, исполнительных листов, направленных в ликвидируемое ЮЛ к исполнению, и т.п. Аналогично выявляются и дебиторы.

Статья 63 обязывает письменно уведомлять кредиторов ликвидируемого ЮЛ (см. коммент. к ст. 60 ГК). Иначе говоря, публикация сообщения в печати не освобождает ликвидационную комиссию от необходимости дополнительно проинформировать (путем отправки писем, телеграмм и т.д.) кредиторов о ликвидации ЮЛ.

Кроме кредиторов, письменные уведомления (при ликвидации ЮЛ) ликвидационная комиссия должна направить в налоговые органы, ПФР, ФСС (ст. 23 НК), иные фонды, куда организация перечисляет страховые взносы. При ликвидации ЮЛ его работники должны быть поставлены об этом в известность не позднее чем за 2 месяца под расписку (ст. 178, 180 ТК). Граждане, состоящие с ЮЛ в гражданско-правовых отношениях (например, по договору подряда, комиссии, поручения), предупреждаются в общем порядке (т.е. как обычные кредиторы).

3. Промежуточный ликвидационный баланс составляется не ранее, чем истечет 2-месячный срок со дня публикации о ликвидации ЮЛ. Именно этот минимальный срок имеется в виду в ст. 63, когда речь идет о сроке предъявления требований кредиторами. Наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 63, промежуточный баланс должен содержать и обычные данные, которые отражаются в бухгалтерских балансах в соответствии с нормативными актами в области бухучета (Положение о бухучете, Закон о бухучете и др.). Он утверждается учредителями (участниками) ЮЛ или органом, принявшим решение о ликвидации ЮЛ. Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, промежуточный баланс утверждается либо на совместном заседании ликвидационной комиссии, инициатора(ров) ликвидации ЮЛ и органа, осуществляющего государственную регистрацию ликвидации ЮЛ, либо после утверждения ликвидационной комиссией и инициатором ликвидации представляется на рассмотрение органа регистрации и т.д. Иначе говоря, ст. 63 допускает любую форму согласования, главное, чтобы само согласование промежуточного баланса с органом регистрации имело место. Это же касается и порядка согласования ликвидационного баланса (окончательного), упомянутого в п. 5 ст. 63 ГК. Примером может служить Положение о порядке составления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса кредитной организации и их согласования территориальными учреждениями Банка России (утв. ЦБР от 04.10.2000 N 125-П), а также ст. 23 Закона о банках (в ред. от 21.03.2002).

4. О публичных торгах, упомянутых в п. 3 ст. 63, см. коммент. к ст. 447-449 ГК. Следует обратить внимание на то, что п. 3 ст. 63 очень четко устанавливает порядок и очередность использования средств ликвидируемого ЮЛ для удовлетворения требований кредиторов: сначала для этого должны быть использованы денежные средства ЮЛ и только при их недостаточности удовлетворение производится за счет иного имущества ликвидируемого ЮЛ, которое может быть продано ликвидационной комиссией. Установлена определенная очередность взыскания имущества ЮЛ (см. об этом подробнее коммент. к ст. 64 ГК) по налоговым недоимкам; этим порядком может (по аналогии) воспользоваться ликвидационная комиссия.

Если ликвидируется учреждение, то оно отвечает по своим обязательствам лишь в пределах имеющихся у него денежных средств. При их недостаточности кредиторы вправе предъявлять требования собственнику имущества этого учреждения (органу государственной власти или местного самоуправления, создавшему это учреждение, частным лицам, учредившим, например, некоммерческое образовательное учреждение, и т.д. - ст. 120 ГК).

5. Об очередности выплаты денежных сумм кредиторам см. коммент. к ст. 64 ГК. О порядке удовлетворения требований к ликвидируемому казенному предприятию см. также коммент. к ст. 115, 296, 297 ГК. Следует обратить внимание на то, что и государство, учредившее казенное предприятие, и собственники ликвидируемого учреждения отвечают по их долгам в порядке субсидиарной ответственности. О понятии "вещные права" см. коммент. к ст. 209, 216 ГК. Обязательственные права в отношении имущества ЮЛ сохраняют обычно участники хозяйственных товариществ, обществ, кооперативов, поэтому если ликвидируемое ЮЛ имеет одну из упомянутых организационно-правовых форм, то оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество передается таким участникам (ст. 48, 49, 82, 87, 96, 107, 116 ГК). В ряде случаев закон или иной правовой акт предусматривает, что имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, не распределяется между его членами, а направляется на иные цели (см., например, ст. 26 Закона об Общ. об.).

Иногда в учредительных документах ЮЛ предусматривается, что имущество ЮЛ, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе (например, если ликвидируемое ЮЛ-фонд - ст. 119 ГК).

6. Статья 63 связывает момент завершения ликвидации ЮЛ с моментом внесения записи об этом в Единый государственный реестр юридических лиц. До этого оно заполняет документы, указанные в ст. 20-22 Закона о регистрации ЮЛ в орган государственной регистрации (см. об этом подробный коммент. к ст. 51, 62 ГК), закрывает счет в банке, снимается с учета в налоговых органах, ПФР, ФСС, иных фондов (если ЮЛ - коммерческая организация), сдает печать в милицию (либо в орган государственной регистрации ЮЛ), а документы - в местный или центральный архив.

ВАС РФ обратил внимание судов на то, что они обязаны принимать ходатайства ЮЛ-истцов до момента аннулирования записи в Едином государственном реестре ЮЛ (Вестник ВАС РФ, 2001, N 9, с. 32).В п. 6 ст. 63 речь идет об удовлетворении требований кредиторов ликвидируемого (а не ликвидированного!) учреждения (п. 6 Обзора N 104). Исходя из ст. 63 следует признать за руководителем ликвидационной комиссии право подписывать исковые заявления, выдавать доверенности, совершать другие юридически значимые действия от имени ликвидируемого ЮЛ (п. 12 Письма N 50).

Статья 64. Удовлетворение требований кредиторов

1. В первую очередь согласно ст. 64 подлежат удовлетворению требования граждан, перед которыми ЮЛ несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью. Такими гражданами могут быть лица, состоявшие с ЮЛ как в трудовых, так и в гражданско-правовых отношениях, а также третьи лица.

Вред, причиненный личности гражданина, может выражаться в повреждении здоровья, утрате трудоспособности (полностью или частично), заболевании и т.д. С другой стороны, он может выражаться в причинении гражданину морального (см. коммент. об этом к ст. 151, 1099-1101 ГК), имущественного вреда. Однако в любом случае требования по возмещению вреда имуществу граждан удовлетворяются в пятую очередь. Вред, причиненный жизни и здоровью граждан, подлежит удовлетворению в полном объеме.

Полный объем возмещения вреда, причиненного гражданину, состоит из множества компонентов. В частности, подлежит возмещению:

а) заработок или его часть - пропорционально степени утраты гражданином профессиональной трудоспособности;

б) авторский гонорар, полученный автором результата интеллектуальной деятельности несвоевременно или вовсе не полученный из-за увечья, болезни и т.п. (изменения, внесенные в ст. 64 Законом N 231 от 18.12.06 вступили в силу с 01.01.08);

в) расходы, связанные с предоставлением дополнительного отпуска из-за причинения вреда;

г) единовременное пособие потерпевшему (см. об этом коммент. к ст. 1084-1098 ГК);

д) расходы, связанные с восстановлением, ремонтом, заменой, дополнительным техническим обслуживанием, заменой агрегатов, деталей, конструкций и т.п. имущества гражданина, пострадавшего в результате причинения вреда (инвалидные коляски, иное оборудование);

е) упущенная выгода, если гражданин докажет, что в результате причинения вреда его личности или имуществу имело место неполучение доходов, которые он мог получить, если бы вред не был причинен (см. об этом коммент. к ст. 15 ГК).

2. Лицам, увольняемым с работы в связи с ликвидацией ЮЛ, с которым они состоят в трудовых отношениях, это ЮЛ должно выплатить:

сумму причитающейся заработной платы;

выходное пособие в размере их среднего месячного заработка;

сумму средней зарплаты на период трудоустройства, но не свыше 3 месяцев со дня увольнения, с учетом выплаты выходного пособия (ст. 178-181 ТК). Расчеты по авторским договорам осуществляются в соответствии с условиями этого договора.

3. О залоге имущества см. коммент. к ст. 334-358 ГК. Залогодержатели имеют преимущественное право перед другими кредиторами предъявлять требования к ликвидируемому ЮЛ по обязательствам, обеспеченным залогом, поэтому ст. 64 отводит их требованиям третью очередь (за счет средств, вырученных за счет продажи предмета залога, к остальным требованиям - 4-ю очередь). Что касается обязательных платежей в бюджет, то речь идет об обязанности уплатить налоги на прибыль, добавленную стоимость, на имущество, акцизы, местные и иные налоги, а также уплатить единый социальный налог (взнос) и другие налоги и сборы. Эти требования после 22.01.06 удовлетворяются в третью очередь. Закон N 6 (он вступил в силу 22.01.06) установлено, что в первую очередь удовлетворяются также и требования о компетенции морального вреда этим гражданам.

Взыскание недоимок по указанным платежам ЮЛ может быть обращено на имущество, принадлежащее ему на праве собственности или находящееся в его хозяйственном ведении, независимо от того, в чьем фактическом пользовании оно находится (ст. 46-50 НК). В возмещение недоимки в случае отсутствия денежных средств на счетах ЮЛ и на счетах его дебиторов в банках взыскание обращается прежде всего на его наличные денежные средства и лишь при их отсутствии или недостаточности - на любые виды иного имущества. Законами N 182 и N 97 в п. 1 ст. 64 внесено важное дополнение: если ликвидируется банк либо иная кредитная организация, то к числу требований, которые следует удовлетворить в первую очередь, отнесены и требования организаций, осуществляющих функции по обязательному страхованию вкладов, и связанные с выплатой возмещения по вкладам, в соответствии с действующим законодательством о страховании вкладов граждан в банках, а также Банка России (в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках, в соответствии с законом). Данные дополнения вступили в силу с 11 сентября 2004 г. Ограничения по удовлетворению таких требований введенные в абз. 7 п. 1 ст. 64 Законом N 6 - вступили в силу с 22.01.06.

При отсутствии соглашения между налоговым органом и ликвидационной комиссией о порядке обращения взыскания на имущество соблюдается следующая очередь:

в первую очередь взыскание обращается на имущество, непосредственно не участвующее в производственном цикле, - ценные бумаги, валютные ценности, оборудование непроизводственных помещений, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и т.п.;

во вторую очередь - на готовую продукцию, а также иные материальные ценности, не участвующие и не предназначенные для непосредственного участия в производстве;

в третью очередь - на сырье и материалы, предназначенные для непосредственного участия в производстве, а также станки, оборудование, здания, сооружения, другие основные средства;

в четвертую очередь - на имущество, сданное в аренду, по договору займа, проката или иным договорам другим лицам, если ввиду обращения взыскания недоимки на указанное имущество либо по иным основаниям эти договоры расторгнуты или признаны недействительными в установленном порядке, в т.ч. по инициативе налоговых органов (ст. 47, 49 НК).

4. Пункты 3, 6 ст. 64 излагают общий порядок удовлетворения требований кредиторов при недостаточности имущества ликвидируемого ЮЛ.

Однако иногда сам закон устанавливает иной порядок удовлетворения требований кредиторов.

5. Отказ ликвидационной комиссии, упомянутый в п. 4 ст. 64, может быть как устным, так и письменным (например, путем отправления письма, наложения визы с отказом на письменном требовании кредитора). В отличие от отказа уклонение от рассмотрения требований кредиторов состоит в том, что ликвидационная комиссия не принимает никаких мер, чтобы законные интересы кредиторов были соблюдены. В обоих случаях суд вправе удовлетворить требования кредиторов даже за счет имущества, подлежащего распределению между участниками ЮЛ. Если кредитор (даже первой или второй очереди) пропустил срок предъявления требований, упомянутый в п. 1 ст. 63 ГК, они удовлетворяются лишь после требований кредиторов, которые предъявили их в срок.

См. также БВС 2005, N 3, с. 5. Вестник ВАС РФ, 2005, N 2, с. 83.

Статья 65. Несостоятельность (банкротство) юридического лица

1. Все коммерческие организации (см. об этом понятии коммент. к ст. 50 ГК) могут быть признаны судом банкротами, если они не в состоянии удовлетворить законные требования кредиторов, за исключением казенных предприятий (по обязательствам последнего в любом случае отвечает Российская Федерация - п. 5 ст. 115 ГК). Законом N 6 (он вступил в силу 22.01.06) установлено, что учреждение, политическая партия и религиозная организация не могут быть ликвидированы в следствие банкротства. Законом N 318 от 01.12.07 установлено, что государственная корпорация может быть признана банкротом лишь в той мере, в какой это допускается законом предусматривающим ее создание (данное положение вступило в силу с 05.12.07). Законом N 68 от 13.05.08 в ст. 65 также внесены изменения. Установлено, что такое ЮЛ, как фонд НЕ может быть признан банкротом, если это установлено законом, предусматривающим его создание и деятельность. Эти изменения вступили в силу с 16.05.08.

В качестве кредитора могут выступать не только контрагенты ЮЛ по договорам, но и иные лица, например налоговые органы, которые вправе предъявлять иски в суды о ликвидации ЮЛ (ст. 31 НК). Дело в том, что под банкротством предприятия понимается также неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды (ст. 3 Закона о банкротстве).

2. Закон о банкротстве, упомянутый в ст. 65, был принят 26.10.02. В соответствии с ним:

а) банкротство - это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2);

б) ЮЛ отвечает признакам банкротства, если указанные обязательства и (или) обязанности не исполнены им в 3-месячный срок с момента наступления даты их исполнения (ст. 3);

в) дело о банкротстве ЮЛ может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику - ЮЛ в совокупности составляют не менее 1000000 руб. Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ЮЛ банкротом обладают кредитор, прокурор или само ЮЛ, а также налоговые и иные уполномоченные федеральным законом органы и лица;

г) руководитель ЮЛ обязан обратиться с заявлением о банкротстве в арбитражный суд в случаях:

когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения его денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;

при принятии соответствующего решения полномочным органом этого ЮЛ;

когда полномочным органом собственника имущества унитарного предприятия принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением о банкротстве;

в иных случаях, предусмотренных Законом о банкротстве (ст. 8).

Некоторые особенности банкротства банков установлены в Федеральном законе от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Предусмотрено в частности, что:

конкурсный управляющий в течение 70 дней со дня опубликования сведений о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства публикует объявление об осуществлении предварительных выплат кредиторам первой очереди (ст. 47);

он ведет реестр требований таких кредиторов. Предварительные выплаты начинаются не позднее третьего рабочего дня со дня опубликования объявления об их осуществлении и осуществляются в течение 3 месяцев. При недостаточности средств банка для осуществления предварительных выплат средства распределяются пропорционально суммам требований всех кредиторов, подлежащих удовлетворению (ст. 47.2);

после составления реестра требований кредиторов конкурсный управляющий составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации, перечень всех требований об осуществленных предварительных выплатах. Промежуточный и ликвидационный балансы представляются в ЦБР в соответствии с нормативными актами ЦБР (ст. 48).

3. Кредиторами (упомянутыми в коммент. статье) могут быть российские и иностранные граждане и ЮЛ, муниципальные образования, Российская Федерация и ее субъекты. Все действия в отношении должника от имени кредиторов осуществляются собранием кредиторов и комитетом кредиторов. Участниками собрания с правом голоса являются т.н. конкурсные кредиторы (т.е. лица, имеющие право подать заявление о банкротстве в арбитражный суд), а в случаях, предусмотренных законом, - также налоговые и иные уполномоченные органы и лица. В собрании кредиторов участвует и представитель работников ЮЛ-должника (ст. 11, 12 Закона о банкротстве). Собрание кредиторов принимает решение о введении (и продлении) внешнего управления, о заключении мирового соглашения, об открытии конкурсного производства, об избрании комитета кредиторов, об обращениях и ходатайствах в арбитражный суд (ст. 12 Закона о банкротстве). Закон о банкротстве подробно регламентирует порядок созыва и принятия решений собранием кредиторов (ст. 13, 14); порядок составления и ведения реестра требований кредиторов (ст. 15); порядок избрания, функционирования комитета кредиторов, а также круг его полномочий (ст. 16-18).

Процедура банкротства организаций топливно-энергетического комплекса регулируется Федеральным законом от 24.06.1999 N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса".

4. Дела о банкротстве ЮЛ и индивидуальных предпринимателей рассматриваются арбитражным судом в соответствии с АПК и с учетом особенностей, предусмотренных в Законе о банкротстве. При рассмотрении дела применяются следующие процедуры банкротства, предусмотренные Законом о банкротстве: наблюдение (осуществляется в соответствии со ст. 62-75); внешнее управление (ст. 93-123); конкурсное производство (ст. 124-149); мировое соглашение (ст. 150-167); иные процедуры банкротства, предусмотренные Законом.

Аналогичные процедуры применяются (за исключением наблюдения и внешнего управления) и при банкротстве индивидуальных предпринимателей (особенностям их банкротства посвящены ст. 214-216 Закона о банкротстве, а особенностям банкротства ФХ посвящены ст. 217-223 Закона о банкротстве). См. об этом коммент. к ст. 25 ГК.

Следует иметь в виду, что Закон о банкротстве обязал учредителей (участников, собственников имущества) ЮЛ-должника: принимать своевременные меры по предупреждению банкротства организаций; осуществлять досудебную санацию (т.е. меры по восстановлению платежеспособности ЮЛ-должника в целях предупреждения его банкротства), в т.ч. и путем предоставления ЮЛ необходимой финансовой помощи (ст. 30, 31).

5. Сама процедура банкротства ЮЛ (упомянутого в ст. 65) последовательно проходит определенные этапы. С момента принятия арбитражным судом заявления до принятия решения суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (или до принятия определения о введении внешнего управления, или утверждения мирового соглашения) имеет место процедура наблюдения. Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности с передачей полномочий по управлению ЮЛ внешнему управляющему (т.е. лицу, назначаемому арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных полномочий, указанных в ст. 63-64 Закона о банкротстве сроком до 7 месяцев; его следует отличать от временного управляющего - т.е. лица, назначенного арбитражным судом для наблюдения, обеспечения сохранности имущества должника, ст. 65 Закона о банкротстве).

Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет открытие конкурсного производства, с назначением конкурсного управляющего (последний, в частности, обязан за счет ЮЛ-должника опубликовать в Вестнике ВАС РФ информацию об открытии конкурсного производства и о признании ЮЛ банкротом). С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все полномочия по управлению делами ЮЛ-должника, в т.ч. по распределению его имуществом. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Комментарий к АПК РФ. М.: Экзамен, 2006. См. также Вестник ВАС РФ, 2005, N 5, с. 83.

6. При наличии признаков банкротства ЮЛ его руководитель вправе объявить о банкротстве и ликвидации ЮЛ. Однако для этого необходимо получить письменное согласие кредиторов. Добровольное объявление публикуется в Вестник ВАС РФ и в официальном издании госоргана по делам о банкротстве с указанием срока для заявления требований и возражений кредиторов (не менее 2 месяцев). При добровольном банкротстве и ликвидации ЮЛ обязанности конкурсного управляющего исполняет председатель ликвидационной комиссии (ликвидаторы - ст. 224-223 Закона о банкротстве).

Объявление о банкротстве может быть сделано и по решению собственника унитарного предприятия или органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами ЮЛ на принятие решений о его ликвидации.

7. До 22.01.2006 (т.е. до вступления в силу Закон N 6) Закон о банкротстве не вполне соответствовал ст. 64. В связи с этим следует обратить внимание на то, что очередность удовлетворения требований кредиторов за счет конкурсной массы, установленная в Законе о банкротстве, действовал до 22.01.2006 лишь в той части, в которой она не противоречила положениям ст. 64 ГК (до внесения в нее изменений Законом N 6).

ЮЛ-банкрот считается ликвидированным с момента исключения его из соответствующего государственного реестра на основании вынесенного судом определения о завершении конкурсного производства (ст. 119 Закона о банкротстве).

8. Анализ судебной практики применения ст. 65 показывает, что:

1) требования граждан о денежной компенсации морального вреда, причиненного ЮЛ-банкротом, указываются в реестре требований в размере, определенном судом общей юрисдикции;

2) требования кредиторов о возврате имущества из чужого незаконного владения ЮЛ-банкротом рассматриваются в общем порядке вне процедуры банкротства;

3) в рамках процесса о банкротстве арбитражный суд не рассматривает требования работников (в т.ч. уволенных) о взыскании с должника сумм зарплаты, иных денежных сумм (они могут быть рассмотрены судом общей юрисдикции);

4) признать банкротом потребительский союз нельзя;

5) арбитражный управляющий может выдать доверенность, но не вправе использовать институт представительства для передачи таких полномочий, которые он обязан осуществлять лично;

6) арбитражный управляющий вправе обратиться в суд с жалобой на действия судебного пристава-исполнителя;

7) арбитражный суд вправе утвердить мировое соглашение и в случаях, когда в деле наряду с конкурсными кредиторами участвуют налоговые органы и иные уполномоченные органы;

8) размер требований остальных кредиторов при проведении процедур наблюдения и внешнего управления, перед которыми имеется долг в иностранной валюте, определяется в рублях по официальному курсу соответствующей валюты на момент предъявления ими требований должнику;

9) требования по денежным обязательствам и обязательным платежам, срок исполнения которых наступил после введения внешнего управления, удовлетворяются в период внешнего управления в общем порядке с соблюдением очередности, установленной ст. 855 ГК и федеральными законами (информационное письмо ВАС РФ от 14.06.01 N 64 "О некоторых вопросах применения в судебной практике Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)");

10) ИЧП (либо индивидуальное семейное предприятие) не может быть признано банкротом, т.к. к нему применяются нормы ГК об унитарных предприятиях;

11) лица, обладающие правом подачи заявления о признании отсутствующего должника банкротом, обязаны приложить к заявлению документы, подтверждающие отнесение должника к отсутствующему;

12) под заявленными требованиями кредиторов, налоговых и иных уполномоченных органов понимаются требования, предъявленные к должнику в деле о банкротстве с момента принятия судом заявления о признании ЮЛ банкротом;

13) отстранение руководителя ЮЛ при введении внешнего управления означает отстранение его от функций по управлению и распоряжению имуществом должника-ЮЛ, но не исключает права руководителя на подписание апелляционной, кассационной (иной) жалобы;

14) при банкротстве градообразующего ЮЛ арбитражный суд по ходатайству органов местного самоуправления вправе продлить внешнее управление на срок не более одного года при условии представления плана финансового оздоровления градообразующей организации (при этом к численности работников последней относятся все работающие, независимо от места их проживания) (информационное письмо ВАС РФ от 06.08.1999 N 43 "Вопросы применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в судебной практике").

См. также Вестник ВАС РФ, 2005, N 5, с. 78, N 8, с. 68, N 9, с. 49, N 10, с. 45, N 11, с. 63.