Подраздел 2. Лица Глава 3. Граждане (физические лица)

Статья 17. Правоспособность гражданина

1. Из заголовка гл. 3 ГК "Граждане (физические лица)" видно, что ГК прекращает споры прошлых лет о том, совпадают ли эти правовые понятия. Употребляя для обозначения данного субъекта двойное название, ГК дает понять, что оба термина абсолютно равнозначны. Тем самым ГК учел, что термин "физическое лицо" стал довольно часто употребляться не только в обыденной жизни, но и в многочисленных правовых актах (например, в законодательстве о налогах и сборах, о гражданах-предпринимателях, о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, в валютном и таможенном законодательстве).

2. Следует обратить внимание на то, что речь в комментируемой статье идет о гражданах Российской Федерации. Что же касается лиц без гражданства, иностранных граждан, а также лиц, имеющих двойное гражданство, то положения ст. 17 применяются к ним с учетом законодательства, посвященного упомянутым категориям лиц (например, Закон о правах иностранцев, Закон об иностранных инвестициях, Федеральный закон от 31.05.02 N 62 "О гражданстве Российской Федерации"), а также с учетом норм части 3 и 4 ГК.

3. Закон закрепляет равные способности иметь права и нести обязанности за всеми гражданами. В условиях федеративного и многонационального характера Российской Федерации это означает, что гражданская правоспособность признается в равной мере за любым гражданином независимо от национальной и расовой принадлежности, независимо от того, в какой республике, области, крае, ином национально-государственном образовании гражданин проживает, независимо от пола, религиозных убеждений, социального происхождения, иных обстоятельств. В этом - отражение норм гл. 2 Конституции о равенстве граждан перед законом и наделенности одинаковыми правами и свободами.

4. В п. 2 ст. 17 ГК устанавливается традиционное для нашего законодательства правило: правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. Однако на практике весьма часто возникают ситуации, формально не укладывающиеся в этот принцип. Так, законодательство о наследовании признает наследником ребенка, родившегося после смерти наследодателя (см., например, ст. 1116 ГК). Все же это не колеблет общего правила о том, что правоспособность гражданина возникает после его рождения, т.к. она (правоспособность) неотъемлемо связана с самим фактом биологического существования гражданина.

5. С учетом этого решается и вопрос о прекращении правоспособности гражданина - она прекращается со смертью гражданина. С другой стороны, возраст, душевная болезнь, состояние здоровья в целом не влияют на правоспособность (ст. 21, 22, 26-30 ГК).

Следует иметь в виду, что законодательство (в виде исключения) предусматривает случаи, когда наступают те же последствия, что и после смерти гражданина. Имеется в виду ситуация, возникающая в связи с объявлением гражданина умершим (см. ст. 45, 46 ГК и коммент. к ним). Так как гражданин официально считается умершим, то, естественно, правоспособность его прекращается. Если же впоследствии выясняется, что он жив, соответствующий суд отменяет свое решение, и с этого же момента восстанавливается правоспособность (ст. 44 ГК). Абсолютного прекращения правоспособности (как это бывает после смерти гражданина) в данном случае не происходит, ибо, хотя гражданин и отсутствует в месте постоянного жительства более 3 лет (в результате чего суд и признает его умершим), все же в том месте, где он находится и вступает во множество гражданско-правовых отношений, он обладает такой же правоспособностью, как и любой другой гражданин. В случаях безвестного отсутствия (см. коммент. к ст. 46 ГК) правоспособность лица сохраняется и в месте его отсутствия.

Статья 18. Содержание правоспособности граждан

1. В ст. 18 раскрывается содержание правоспособности. При этом следует иметь в виду, что в настоящее время право граждан иметь собственность не ограничивается личным имуществом (что и ранее признавалось ст. 10 ГК 1964). Оно распространяется и на любое иное имущество (в т.ч. земельные участки, недвижимость, предприятия и т.п., см. коммент. к нормам гл. 6, 17 ГК), за исключением, разумеется, объектов, изъятых из гражданского оборота (боевая техника, оружие массового поражения и т.д.).

2. Будучи правоспособным, гражданин может заниматься предпринимательской деятельностью. Раньше, если при этом он не прибегал к найму рабочих и служащих, то вправе был регистрировать эту деятельность как индивидуальную трудовую. Когда же он нанимал рабочих и служащих, то должен был зарегистрировать предприятие либо с правами юридического лица, либо без такого статуса (п. 3 ст. 2, ст. 9 Закона о предприятиях). В настоящее время гражданин-предприниматель получил право найма рабочих и служащих, и он не обязан при этом создавать предприятие или иное ЮЛ (п. 3 ст. 23 ГК).

3. Граждане вправе создавать ЮЛ. Причем если ООО, ОДО и АО (см. коммент. к ст. 87, 95, 98 ГК) физическое лицо может создать и единолично, то ПТ и КТ - только совместно с другими (юридическими или физическими) лицами, а кооператив - с другими гражданами (см. коммент. к ст. 81, 86, 107 ГК). Комментируемый ГК не предусматривает возможность создания ИЧП; ранее созданные ИЧП могли функционировать до 01.07.1999, после чего они подлежали либо ликвидации, либо преобразованию в другие виды коммерческих организаций (ст. 6 Закона N 52).

4. Право гражданина избирать место жительства означает, что он самостоятельно определяет место, где будет жить (временно или постоянно). Хотя такое право было закреплено и в ранее действовавшем законодательстве (ст. 10 ГК 1964), институт прописки практически девальвировал это право. Законом N 5242-1 (ст. 3) прописка отменена. Граждане, прибывающие к месту, избранному для жительства, в соответствии с этим Законом должны лишь регистрироваться в органах милиции. Действующие в ряде населенных пунктов Российской Федерации правовые акты, вводящие (сохраняющие) разрешительный порядок регистрации (прописки), противоречат ч. 1 ст. 27 Конституции и комментируемой статье, а также упомянутому Закону. Нужно учесть, что ВС РФ исходит из такой практики:

а) срок пребывания в том или ином месте временного пребывания определяется самим гражданином и не может ограничиваться субъектом РФ (в т.ч. и Москвой) (БВС РФ, 2001, N 8, с. 1);

б) оформление снятия с регистрационного учета по прежнему месту жительства (в соответствии с Законом N 5242-1) не является условием регистрации по фактическому месту жительства (БВС, 2001, N 2, с. 22).

5. В ГК 1964 (ст. 10) говорилось лишь о праве гражданина "избирать род занятий", что, по сути, сводилось к праву выбирать профессию, специальность, решать, куда трудоустроиться, заниматься ли творческим трудом и т.п. В настоящее время наряду с этими правами комментируемая статья ГК дает гражданину возможность заниматься любой не запрещенной законом деятельностью. Причем запретить ту или иную деятельность можно именно путем принятия закона, т.е. акта высшего представительного органа (парламента) Российской Федерации; подзаконные акты эти вопросы регулировать не должны и не действуют, если они противоречат законодательным актам. Гражданин вправе также наследовать, участвовать в обязательствах, иметь авторские, другие имущественные и неимущественные права.

Следует обратить внимание, что в отличие от ст. 9 Основ комментируемая статья шире трактует правоспособность граждан в сфере наследственного права. Они могут не только наследовать имущество (как подчеркивалось в п. 2 ст. 9 Основ), но и завещать свое имущество в установленном законом порядке. См. об этом коммент. к ст. 1116, 1118-1134 ГК.

6. С другой стороны, характеризуя правоспособность граждан в сфере занятия любой не запрещенной законом деятельностью, нужно учитывать, что определенными (например, в ст. 17 Закона о лицензировании) видами предпринимательской деятельности граждане вправе заниматься, лишь получив соответствующую лицензию (например, аудиторской, медицинской, издательской и т.п. деятельностью). Более того, осуществление такой деятельности без лицензии может повлечь за собой административную и даже уголовную ответственность (см., например, ст. 171 УК).

Статья 19. Имя гражданина

1. Вопросы, связанные с именем гражданина, регулируются ГК с учетом того, что гражданин является одним из важнейших участников рыночных отношений. Именно в этом аспекте следует рассматривать то, что п. 1 ст. 19 прямо подчеркивает взаимосвязь осуществления прав и обязанностей с именем человека. В гражданском праве словосочетание "имя человека" имеет иное смысловое значение, чем, например, в брачно-семейном законодательстве, да и в повседневной жизни. Как видно из п. 1 ст. 19, "имя" - это не только собственно имя (Петр, Николай, Андрей и т.д.), но и фамилия и отчество человека. Утвердившийся в последние годы журналистский штамп, состоящий в том, что известных политических и общественных деятелей, банкиров, предпринимателей и т.д. называют только по фамилии и имени (без отчества), строго говоря, не соответствует общему правилу, зафиксированному в п. 1 комментируемой статьи. Отчество можно не упоминать, если это допускается законом (например, если это вытекает из национального обычая того или иного народа, населяющего Российскую Федерацию).

Псевдоним можно использовать в порядке, установленном авторским законодательством (см. коммент. к ст. 1265 ГК ), Федеральным законом от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", Федеральным законом от 03.04.1995 N 40-ФЗ "Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации", в других случаях, предусмотренных законом см. (например, ст. 47 Закона о СМИ)

2. Ребенок при рождении приобретает фамилию родителей, а если фамилии разные - фамилию одного из родителей по соглашению между ними, а при отсутствии такого соглашения - по указанию органа опеки и попечительства (ст. 58 СК). При заключении брака граждане вправе выбрать в качестве общей фамилию одного из супругов (ст. 32 СК). Гражданин, изменивший свою фамилию при вступлении в брак, может после расторжения брака требовать от органов ЗАГС присвоения ему добрачной фамилии, а последние обязаны это требование удовлетворить (ст. 32 СК). При усыновлении ребенка (по просьбе усыновителя) присваивается фамилия усыновителя и его отчество. Однако усыновляемому, достигшему возраста 10 лет, фамилия и отчество усыновителя могут быть присвоены лишь с его согласия (за исключением случая, когда он проживал в семье усыновителя и считал его своим родителем). При усыновлении женщиной усыновленному присваивается ее фамилия, а имя и отчество - по ее указанию (ст. 134, 143 СК). При отмене усыновления суд также разрешает вопрос о сохранении за усыновленным присвоенных ему фамилии, имени и отчества (ст. 143 СК).

3. Имя ребенку (имеется в виду "собственно имя") дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, а при рождении ребенка вне брака (если нет совместного соглашения родителей) - по указанию матери (ст. 58 СК).

4. Пункт 2 ст. 19 упоминает о праве гражданина переменить имя, при этом речь идет о перемене или части, или сразу всех трех элементов понятия "имя гражданина". Закон установил следующие случаи перемены имени, отчества, фамилии гражданина:

фамилия несовершеннолетних граждан изменяется при перемене фамилии обоими родителями. Если фамилию переменил один из них, вопрос разрешается по соглашению родителей, а при отсутствии соглашения - органом опеки или попечительства (ст. 59 СК);

при перемене имени отца изменяется и отчество его несовершеннолетнего ребенка;

если родитель, с которым ребенок остался жить после прекращения брака или признания брака недействительным, желает присвоить ему свою фамилию, орган опеки и попечительства, исходя из интересов ребенка, вправе разрешить это (ст. 18 СК, ст. 18 Закона об АГС);

перемена фамилии, имени и отчества лица, достигшего 14-летнего возраста, производится по его ходатайству (см. п. 5 комментария к настоящей статье);

если лицо знало о наличии препятствий к заключению брака, но тем не менее вступило в брак, то оно не вправе сохранить фамилию, избранную им при регистрации брака, т.е. она должна быть изменена (п. 5 ст. 30 СК);

о других случаях см. п. 2 комментария к настоящей статье.

5. Перемена фамилии, имени и отчества (ф.и.о.) гражданина в настоящее время производится в соответствии с нормами гл. VII Закона об АГС.

Эта перемена производится по письменному ходатайству гражданина, достигшего 14 лет, с разрешения органа ЗАГС субъекта РФ. Такое разрешение выдается лишь в случаях, когда для этого имеются уважительные причины (неблагозвучность, трудность в произношении, желание носить фамилию отчима, воспитавшего заявителя, или отчество по имени отчима, когда усыновление не может быть оформлено, и др.).

В ходатайстве, подаваемом в орган ЗАГС по месту постоянного жительства, должны быть указаны:

а) фамилия, имя, отчество заявителя;

б) время и место рождения;

в) национальность;

г) семейное положение;

д) отношение к военной службе;

е) сведения о детях (фамилия, имя, отчество, время и место рождения, адрес, по которому они проживают);

ж) находился ли заявитель под судом или следствием, если находился, то когда и за что привлекался к уголовной ответственности;

з) менял ли ранее ф.и.о., если менял, то когда и где;

и) избранные ф.и.о.;

к) причины перемены ф.и.о.;

л) полный перечень местностей, в которых заявитель проживал, с указанием времени проживания и места работы, учебы, службы в армии и т.д.;

м) место жительства и работы на день обращения с ходатайством.

К ходатайству прилагаются:

а) свидетельство о рождении заявителя;

б) свидетельство о заключении брака (если заявитель состоит в браке);

в) свидетельства о рождении несовершеннолетних детей;

г) необходимое количество фотокарточек.

При подаче ходатайства нужно предъявить паспорт, а военнослужащим - документы, удостоверяющие личность.

При удовлетворении ходатайства орган ЗАГС разъясняет заявителю, что он должен в месячный срок зарегистрировать перемену ф.и.о. В случае пропуска этого срока разрешение утрачивает силу, а повторное ходатайство может быть рассмотрено лишь по истечении года. При отказе переменить ф.и.о. заявителю возвращаются полученные от него документы. Отказ может быть обжалован в орган исполнительной власти субъекта РФ (ст. 58-63 Закона об АГС) или в суд (ст. 1-3 Закона РФ от 27.04.1993 N 4866-1 "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан").

6. Перемена гражданином ф.и.о. не освобождает его от тех обязательств, которые он уже приобрел под прежним именем, равно как он не теряет и приобретенные права. В интересах должников и кредиторов переменивший свое имя гражданин обязан их об этом уведомить. Форма уведомления значения не имеет: он может дать объявление в печати, по радио, по телевидению, может направить контрагентам письма, телеграммы, проинформировать их телефонограммой, по факсу и т.д. Лишь сам факт непринятия мер по уведомлению кредиторов и должников приводит к тому, что он будет нести риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Однако если он докажет, что принял надлежащие меры для уведомления (например, направил письмо по юридическому адресу банка-кредитора), но контрагенты по не зависящим от него причинам эту информацию не получили (например, банк-кредитор расположен в другом месте), то он не несет риск таких последствий.

7. О порядке изменения документов (и о регистрации) см. коммент. к ст. 47 ГК.

Закон запрещает приобретение гражданских прав и обязанностей под именем другого лица. Сделки, заключенные под чужим именем, недействительны (ст. 168, 169, 178, 179 ГК). Лицо, которое под чужим именем приобрело имущество, несет ответственность по нормам о неосновательном обогащении (см. об этом коммент. к ст. 1102-1109 ГК). В установленных случаях лицо, неправомерно использовавшее чужое имя, может быть привлечено и к уголовной ответственности (см., например, ст. 327 УК). О порядке возмещения вреда, причиненного гражданину в результате неправомерного использования его имени, см. коммент. к ст. 151, 152, 169, 1099-1101 ГК.

Статья 20. Место жительства гражданина

1. Место жительства, упомянутое в п. 1 ст. 20, - это жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница, приют, дом маневренного фонда, дом для престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных законных основаниях. В отличие от этого место пребывания - это гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристская база, больница, другое подобное учреждение, а также иное жилое помещение, в которых человек проживает временно (ст. 2 Закона N 5242-1).

2. О том, постоянно проживает гражданин в данном месте или нет в настоящее время, следует судить из факта его регистрации. Гражданин обязан не позднее 7 дней со дня прибытия на новое место жительства обратиться к должностному лицу, ответственному за регистрацию, с заявлением по установленной форме. При этом предъявляются: паспорт или иной заменяющий его документ, удостоверяющий личность гражданина; документ, являющийся основанием для вселения гражданина в жилое помещение (ордер, договор, иной документ), или его надлежаще заверенная копия.

Орган регистрационного учета (орган внутренних дел, а там, где нет подобных органов, - местная администрация) обязан зарегистрировать гражданина по месту жительства не позднее 3 дней со дня предъявления им документов на регистрацию (ст. 4, 6 Закона N 5242-1).

Регистрация граждан по месту пребывания производится без снятия с регистрационного учета по месту жительства. И регистрация, и снятие с учета по месту пребывания гражданина производятся администрацией соответствующего учреждения (ст. 5 Закона N 5242-1). ВС РФ разъяснил, что:

а) подача отдельного (от заявления о регистрации по новому месту жительства) заявления о снятии с регистрационного учета по прежнему месту жительства - законом не предусмотрена (БВС РФ, 2001, N 2, с. 22);

б) установление срока временного пребывания (по истечении которого гражданин обязан покинуть место пребывания) является вмешательством госорганов субъекта РФ в гражданские, жилищные и иные правоотношения, складывающиеся на основе согласия сторон, и ограничивает конституционное право граждан на свободу выбора места пребывания и жительства (БВС РФ, 2001, N 8, с. 2);

в) нельзя выселять в административном порядке лиц из центров временного размещения вынужденных переселенцев (БВС РФ, 2001, N 10, с. 10).

Снятие гражданина Российской Федерации с регистрационного учета по месту жительства производится в случаях: изменения места жительства (на основании заявления гражданина о регистрации по новому месту жительства); призыва на военную службу; осуждения и лишения свободы; выселения из занимаемого жилого помещения или признания утратившим право пользования жилым помещением (на основании вступившего в законную силу решения суда); в иных случаях, установленных законодательством (см. коммент. к ст. 42-46 ГК). ВС РФ признал недействительными п. 13 и 36 Инструкции о порядке выдачи, замены, учета и хранения паспортов гражданина Российской Федерации (утв. приказом МВД России от 15.09.1997 N 605) в части, препятствующей выдаче гражданину Российской Федерации паспортов в ином порядке при отсутствии у него регистрации по месту жительства или по месту пребывания (БВС РФ, 2000, N 6, с. 7). В связи с этим редакция п. 13 была изменена.

3. Право граждан Российской Федерации на свободу передвижения и выбор места пребывания и жительства - абсолютное и не требует чьего-либо разрешения (ст. 27 Конституции, ст. 18 ГК). Этим регистрационный режим отличается от режима прописки (который предполагает наличие соответствующих разрешений полномочных органов). С другой стороны, Закон N 5242-1 четко оговорил случаи, когда упомянутое право граждан Российской Федерации может быть ограничено: в пограничной полосе; в закрытых военных городах; в закрытых административно-территориальных образованиях; в зонах экологического бедствия; на отдельных территориях и в населенных пунктах, где в случае опасности распространения инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний и отравлений людей введены особые условия и режимы проживания населения и хозяйственной деятельности; на территориях, где введено чрезвычайное или военное положение (ст. 1, 8 Закона N 5242-1).

Следует учесть, что действия или бездействие государственных и иных органов, должностных и иных юридических и физических лиц, затрагивающие право граждан на свободу передвижения, выбор места пребывания и места жительства в пределах Российской Федерации, могут быть обжалованы в вышестоящий в порядке подчиненности орган или непосредственно в суд (ст. 9 Закона N 5242-1, п. 1 постановления ВС РФ от 21.12.1993 N 10). Нормативные акты министерств и ведомств, регулирующие вопросы свободы передвижения, выбора места пребывания и места жительства в пределах Российской Федерации, не применяются в части, противоречащей Закону N 5242-1 (п. 3 постановления Верховного Совета РФ от 25.06.1993 N 5243-1).

4. Местом жительства лиц до 14 лет либо граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей. В связи с этим правом свободы передвижения, выбора места пребывания и места жительства они не наделены. (См. об этом также коммент. к ст. 28, 31 ГК.)

5. ВС РФ обратил внимание судов на то, что:

1) положения нормативного акта субъекта РФ, устанавливающие в качестве основания для признания граждан нуждающимися в улучшении жилищных условий срок проживания в данном населенном пункте, - не соответствуют федеральному законодательству (БВС РФ, 2002, N 3, с. 3);

2) не соответствуют закону положения иных правовых актов о том, что граждане, проживающие в жилых домах, жилых помещениях, в других строениях, относящихся не к государственному жилищному фонду (БВС РФ, 2002, N 3, с. 7);

3) не соответствует закону требование о том, что обязательно наличие у гражданина регистрации по месту жительства или по месту требования для получения гражданином полиса обязательного медицинского страхования (БВС РФ, 2002, N 3, с. 10).

Статья 21. Дееспособность гражданина

1. В п. 1 ст. 21 дается новое (по сравнению с п. 3 ст. 9 Основ) определение дееспособности граждан. В нем подчеркивается, что дееспособность гражданина - это не только его способность своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности, но также право осуществлять гражданские права и исполнять гражданские обязанности. Данное определение жестко увязано с правилом п. 3 ст. 22 ГК о ничтожности сделок по отказу от дееспособности и правоспособности (см. коммент. к ст. 22 ГК). Иначе говоря, теперь дееспособность охватывает не только активные действия гражданина по приобретению гражданских прав (это подчеркивалось и ранее), но и возможность реализовать уже предоставленные гарантированные ему права и свободы либо воздержаться от этого. Даже пассивное поведение (бездействие) (например, отказ от наследства, прощение долга - ст. 415 ГК) также является формой проявления дееспособности. С другой стороны, в п. 1 комментируемой статьи делается акцент на такой элемент дееспособности, как способность гражданина исполнять принятые на себя гражданские обязанности, что соответствует рыночным отношениям. Так, способность гражданина-предпринимателя исполнять принятые на себя по договору обязательства соответствуют интересам его контрагентов. В противном случае речь может идти о банкротстве (ст. 25 ГК), что, по сути дела, свидетельствует о недееспособности такого гражданина как предпринимателя (п. 2 ст. 22 ГК).

2. По смыслу ст. 21 совершеннолетними считаются граждане, достигшие 18 лет. Действующее законодательство позволяет снижать брачный возраст не более чем на 2 года (ст. 13 СК). Таким образом, если брак был заключен в порядке, установленном СК, то полная дееспособность может возникнуть и с 16 лет. В отличие от прежнего законодательства (п. 3 ст. 9 Основ) ст. 21 ГК установила, что при расторжении брака до 18 лет полная дееспособность не утрачивается. Однако если брак будет признан недействительным, суд обязан также решать вопрос о сохранении или об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности (с момента заключения брака, со дня признания брака недействительным, с иного момента и т.д.). Кроме того, несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным в порядке эмансипации (см. об этом коммент. к ст. 27 ГК).

Момент утраты дееспособности указывается в решении суда, поскольку это может затрагивать интересы третьих лиц.

Статья 22. Недопустимость лишения и ограничения правоспособности и дееспособности гражданина

1. Пункт 1 ст. 22 закрепил принцип недопустимости произвольного ограничения правоспособности и дееспособности граждан. Любые направленные на это действия (бездействие) любых третьих лиц, в т.ч. самого государства и его органов (в обход установленного законом порядка), неправомерны. Конституция установила, что права и свободы гражданина могут быть ограничены лишь федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 55). В условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя, в соответствии с федеральным конституционным законом, могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод, но с обязательным указанием пределов и срока их действия. Но даже в таких условиях не подлежат ограничению, например, важнейшие составляющие правоспособности и дееспособности - возможность предпринимательской, иной экономической деятельности, право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями органов государственной власти или их должностных лиц, право иметь жилище и ряд других (ст. 56 Конституции).

2. В определенных случаях ГК предусматривает возможность ограничения дееспособности: гражданина, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий и руководить ими (см. коммент. к ст. 29 ГК); гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками, наркотическими средствами (см. коммент. к ст. 30 ГК); при установлении патронажа (см. коммент. к ст. 41 ГК); при признании брака недействительным до достижения супругом 18 лет (см. коммент. к ст. 21 ГК); в других случаях, прямо оговоренных в ГК.

Ограничения правоспособности и дееспособности могут быть основаны и на нормах других отраслей права: так, действующий УК допускает такое ограничение при осуждении лица к лишению свободы, к лишению права заниматься определенной деятельностью; КоАП - при применении к гражданину таких мер административного наказания, как лишение специального права (например, права на охоту, на управление транспортными средствами), административный арест; УПК - при применении к лицу таких мер пресечения, как содержание под стражей, подписка о невыезде; ст. 69 СК допускает лишение родительских прав и т.д. В отдельных законах предусмотрена возможность ограничения дееспособности путем аннулирования лицензии или иного специального разрешения (см., например, ст. 13 Закона о лицензировании, ст. 12 Закона о недрах, ст. 46 Закона о биржах).

3. Если установленные ГК или иными законами порядок и условия ограничения дееспособности граждан нарушены, то акт государственного или иного органа, устанавливающего такое ограничение, должен быть признан судом недействительным (см. об этом коммент. к ст. 13 ГК). Пункт 2 ст. 22 особо выделяет ограничения, налагаемые на предпринимательскую деятельность. Акты государственных и иных органов, вводящие такие ограничения (даже в условиях чрезвычайного положения), не только подлежат отмене, но гражданину-предпринимателю должны быть возмещены также причиненные убытки, в т.ч. и в части упущенной выгоды (см. коммент. к ст. 15, 16, 1069-1071 ГК).

4. По смыслу п. 3 комментируемой статьи даже сами граждане не вправе отказываться от правоспособности или дееспособности. Тем самым ст. 22 закрепляет специфическими методами норм гражданского законодательства положение ст. 17 Конституции о том, что основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения.

По общему правилу сделки, направленные на ограничение правоспособности и дееспособности, ничтожны, т.е. не влекут правовых последствий (см. об этом коммент. к ст. 166, 167 ГК). Однако в ряде случаев ГК допускает заключение сделок, которые ограничивают дееспособность гражданина. Ярким примером может служить сделка, направленная на установление над гражданином патронажа по его просьбе (ст. 41 ГК). Другой пример - сделки, связанные с процедурой признания гражданина-предпринимателя банкротом (см. коммент. к ст. 25 ГК).

Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина

1. Предпринимательской деятельностью без образования юридического лица могут заниматься (по общему правилу) граждане, достигшие 18 лет (см. коммент. к ст. 21 ГК). О занятии предпринимательской деятельностью с 16 лет см. коммент. к ст. 27 ГК. Иностранные граждане, лица без гражданства, имеющие постоянное место жительства за границей, вправе заниматься предпринимательской деятельностью в Российской Федерации в соответствии с Законом об иностранных инвестициях при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства (ст. 2 указанного Закона). Иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации, должны руководствоваться ГК, иными законами, регулирующими предпринимательскую деятельность граждан Российской Федерации, с учетом особенностей, установленных Законом о правах иностранцев и Законом об иностранных инвестициях.

2. В настоящее время государственная регистрация граждан-предпринимателей осуществляется в соответствии с Законом о регистрации ЮЛ. Для этого предприниматель представляет либо направляет по почте с уведомлением о вручении в орган государственной регистрации (им является налоговый орган по месту жительства гражданина) ряд документов: заявление, составленное по установленной форме; документ об уплате регистрационного сбора. При направлении документов по почте в порядке, предусмотренном Законом о регистрации ЮЛ, к ним прикладывается конверт с обратным адресом и знаками оплаты почтового перевода.

Государственная регистрация предпринимателей осуществляется в срок не позднее 5 дней со дня представления документов либо в 5-дневный срок с момента получения их по почте. В тот же срок заявителю выдается (высылается) бессрочное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.

Требование иных документов или совершение иных действий при регистрации предпринимателя не допускается.

Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу с момента вынесения судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) либо в день получения регистрирующим органом заявления предпринимателя об аннулировании его государственной регистрации в качестве предпринимателя и ранее выданного ему свидетельства о регистрации.

3. Следует иметь в виду, что отказ в регистрации предпринимателя допускается только в случаях несоответствия состава представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям Закона о регистрации ЮЛ.

Уведомление об отказе в государственной регистрации в 3-дневный срок со дня представления документов на регистрацию или получения их по почте направляется заявителю по указанному им адресу в письменной форме за подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, и с обязательным указанием причины отказа.

В случае установления недостоверности представленных гражданином сведений, содержащихся в заявлении о регистрации, орган, осуществивший регистрацию, вправе обратиться в суд с иском об аннулировании регистрации. Государственная регистрация аннулируется в течение 5 рабочих дней с даты получения судебного решения. Регистрирующий орган обязан в 5-дневный срок с момента аннулирования государственной регистрации письменно уведомить об этом факте предпринимателя. Данные о государственной регистрации (аннулировании ее) в недельный срок сообщаются в налоговую инспекцию для включения в государственный реестр.

Сведения о включении граждан в государственный реестр (исключении их из государственного реестра) не подлежат опубликованию в установленном порядке.

Органы, осуществляющие государственную регистрацию, в течение установленного для них рабочего дня обязаны обеспечить открытость для всеобщего ознакомления данных государственного реестра предпринимателей. Нужно иметь в виду, что ЕГРИП ведется в соответствии с правилами утвержденными постановлением Правительства РФ от 16.10.03 N 630 (в ред. от 13.12.05).

Отказ в государственной регистрации предпринимателей, уклонение от такой регистрации, а также непредставление для ознакомления данных государственного реестра могут быть обжалованы в суд (арбитражный суд).

4. Граждане-предприниматели открывают в учреждениях банка расчетный (текущий) счет в установленном порядке. В соответствии со ст. 83, 84, 86 НК налоговый орган выдает гражданину-предпринимателю свидетельство о постановке на налоговый учет установленной формы. Оно представляется в банк для открытия расчетного (текущего) счета для осуществления операций по основной деятельности. Без предъявления такого свидетельства банк не вправе открывать предпринимателю расчетный (текущий) счет. Следует учесть, что Законом о МП граждане-предприниматели отнесены к субъектам малого предпринимательства.

5. Как предприниматель гражданин, в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК, во многом руководствуется законодательством, регулирующим деятельность коммерческих организаций. Иначе говоря, он вправе: использовать свое имущество в предпринимательской деятельности, а также приобретать любое имущество, если нет прямого запрета закона для такого приобретения; участвовать своим имуществом в деятельности других хозяйствующих субъектов; нанимать и увольнять работников на условиях трудового договора; самостоятельно устанавливать формы, системы и размеры оплаты труда, другие виды доходов лиц, работающих по найму; заключать с другими гражданами договоры подряда, комиссии, хранения, авторские договоры, любые иные гражданско-правовые договоры; самостоятельно выбирать поставщиков, продавцов и покупателей (заказчиков) своей продукции (товаров, работ, услуг); свободно распоряжаться предпринимательским доходом после уплаты налогов, сборов, взносов, пошлин и иных обязательных платежей; получать любой неограниченный по размерам личный доход; выступать участником внешнеэкономических отношений; осуществлять в установленном порядке валютные операции.

С другой стороны, будучи предпринимателем, гражданин обязан: осуществлять оплату труда лиц, работающих по найму, на уровне не ниже МРОТ, устанавливаемого законодательством; предоставлять наемным работникам отпуска и иные установленные действующим трудовым законодательством льготы (гл. 19-21 ТК); обеспечить соблюдение законодательства об охране труда наемных работников; заключать с наемными работниками коллективные договоры в установленном законом порядке (ст. 1-3 Закона РФ от 11.03.1992 N 25490-1 "О коллективных договорах и соглашениях"); не препятствовать созданным работниками профсоюзам и обеспечить их права, предусмотренные законом (гл. 58 ТК); уплачивать (в составе единого социального налога) платежи в ПФР, ФСС, ФМС, иные внебюджетные и социальные фонды страховые взносы в порядке и размерах, установленных законодательством; получать специальную лицензию, если она необходима по закону для осуществления данного вида предпринимательской деятельности; выполнять иные требования закона к деятельности коммерческих организаций.

6. Нужно учесть, что ряд норм ГК, регулирующих деятельность ЮЛ - коммерческих организаций, к индивидуальным предпринимателям неприменимы. Это относится к порядку регистрации коммерческих организаций (ст. 51), их реорганизации и ликвидации (ст. 57, 61), к правилам об их специальной правоспособности (см. коммент. к п. 2 ст. 52 ГК) и т.д. См. об этом Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 63. Иногда само существо правоотношения с участием гражданина-предпринимателя исключает возможность применения норм, регулирующих деятельность коммерческих организаций (например, о признании гражданина-предпринимателя безвестно отсутствующим).

В связи с принятием Закона о регистрации ЮЛ следует учитывать, что во многом положения этого закона распространяются и на граждан-предпринимателей (с учетом п. 3 ст. 23 ГК). См об этом выше, а также коммент. к ст. 51 ГК.

7. В отличие от Закона РСФСР от 22.11.1990. N 348-1 "О крестьянском (фермерском) хозяйстве, устанавливавшего, что ФХ является ЮЛ (ст. 1), комментируемая статья исходит из того, что такие хозяйства функционируют без образования ЮЛ. Что касается созданных до официального опубликования ч. 1 ГК (т.е. до 08.12.1994) ФХ, то они подлежат перерегистрации. При этом хозяйства освобождаются от уплаты регистрационного сбора (ст. 7 Закона N 52). Следует учитывать, что до 2003 г. регистрация ФХ осуществлялась местной администрацией в районах (городах) после выдачи государственного акта на право пожизненно наследуемого владения, собственности на земельный участок или подписания договора об аренде земельного участка (такой порядок действовал до принятия Закона о регистрации ЮЛ и нового Закона о фермерах). В настоящее время регистрация ФХ производится налоговыми органами. Предпринимателем признается глава хозяйства, прошедшего государственную регистрацию.

8. Возможны случаи, когда гражданин фактически осуществляет предпринимательскую деятельность (о понятии "предпринимательская деятельность" см. п. 1 ст. 2 ГК и коммент. к ней), хотя и с нарушением требований п. 1 ст. 23. Эти нарушения могут быть самыми разнообразными: занятие предпринимательством без государственной регистрации; отсутствие лицензии на данный вид предпринимательской деятельности; отсутствие надлежаще открытого банковского счета, уклонение от постановки на учет в налоговых органах; несоблюдение трудовых прав наемных работников и т.д. Нужно учесть, что положения ст. 11 НК (приравнивающие для целей налогообложения к индивидуальным предпринимателям частных нотариусов, частных детективов, частных охранников) не совсем совпадают со ст. 23. Для целей гражданского законодательства приоритет имеют нормы ст. 23 (ст. 2 ГК, ст. 11 НК). Лишь для целей налогообложения - приоритет имеют правила ст. 11 НК.

Когда гражданин фактически занимается предпринимательством, но при этом уклоняется от выполнения обязательств, вытекающих из сделок с третьими лицами и т.д., заявляя, что он не прошел регистрацию, суд вправе применять к сделкам с его участием правила ГК, регулирующие предпринимательскую деятельность. Следует также учесть, что за осуществление такой деятельности без регистрации либо без лицензии (если наличие лицензии обязательно по закону) гражданин может быть привлечен к административной или уголовной ответственности (см., например, ст. 171 УК).

В свою очередь, Закон о защите предпринимателей (ст. 1, 7, 8, 13-16) предусматривает меры государственной и общественной защиты законных прав и интересов индивидуальных предпринимателей (в т.ч. и при проведении мероприятий в области контроля и надзора за их деятельностью). Кроме того, виновные должностные лица могут быть привлечены к ответственности, вплоть до уголовной (по ст. 169 УК "Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности").

Статья 24. Имущественная ответственность гражданина

1. В комментируемой статье речь идет обо всех гражданах, независимо от того, занимаются ли они предпринимательской деятельностью или нет. В ГК 1964 не было подобной нормы. Конечно, в условиях перехода к рынку гражданско-правовая ответственность физических лиц не могла не претерпеть изменения, т.к. они стали активными участниками имущественных отношений (сделок с ценными бумагами, с недвижимостью, залоговых, банковских операций и т.д.). В этой связи введение института полной имущественной ответственности вполне оправданно.

2. Статья 24 отсылает к перечню имущества, на которое не может быть обращено взыскание. При этом до 1 февраля 2003 г. действовал перечень, который был приложен к ГПК 1964 г. Учитывая то, что до сих пор пересматриваются вступившие в прошлые годы в законную силу судебные акты и малую доступность этого перечня приводим его полный текст:

Перечень видов имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам

Взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на следующие виды имущества:

1. Жилой дом с хозяйственными постройками или отдельные его части - у лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, если должник и его семья постоянно в нем проживают, кроме случаев, когда взыскивается ссуда, выданная банком на строительство дома.

2. У лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, - единственная корова, при отсутствии коровы - единственная телка; в хозяйствах, не имеющих ни коровы, ни телки, - единственная коза, овца или свинья; у колхозников, кроме того, - овцы, козы и свиньи в пределах половинной нормы, установленной для колхозного двора уставом колхоза, а также домашняя птица.

Маточный состав и молодняк оленей, а также ездовые олени в количестве 25 голов на хозяйство - в таежных и тундровых районах Крайнего Севера.

3. Корм для скота, необходимый для сбора новых кормов или до выгона на пастбища.

4. У лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, - семена, необходимые для очередного посева.

5. Предметы домашней обстановки, утвари, одежды, необходимые для осужденного и состоящих на его иждивении лиц:

а) одежда - на каждое лицо: одно летнее или осеннее пальто, одно зимнее пальто или тулуп, один зимний костюм (для женщин - два зимних платья), один летний костюм (для женщин - два летних платья), головные уборы по одному на каждый сезон (для женщин, кроме того, два летних платка и один теплый платок или шаль), другая одежда и головные уборы, длительное время находившиеся в употреблении и не представляющие ценности;

б) обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившиеся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных материалов, а также предметов, имеющих художественную ценность);

в) мебель - по одной кровати и стулу на каждое лицо, один стол, один шкаф и один сундук на семью;

г) все детские принадлежности.

6. Продукты питания в количестве, необходимом для должника и его семьи до нового урожая, если основным занятием должника является сельское хозяйство, а в остальных случаях - продукты питания и деньги на общую сумму в размере месячной заработной платы должника, но не менее ста рублей.

7. Топливо, необходимое для приготовления пищи и отопления жилого помещения семьи в течение отопительного сезона.

8. Инвентарь (в том числе пособия и книги), необходимый для продолжения профессиональных занятий должника, за исключением случаев, когда должник приговором суда лишен права заниматься соответствующей деятельностью или когда инвентарь использовался им для незаконного занятия промыслом.

9. Паевые взносы в кооперативные организации, если должник не исключается из состава членов кооператива.

10. В случае обращения взыскания по исполнительным документам на долю должника в совместном имуществе колхозного двора или хозяйства граждан, занимающихся индивидуальной трудовой деятельностью в сельском хозяйстве, размер доли определяется после исключения из этого имущества: жилого дома, в котором проживают члены двора, с хозяйственными постройками, семян, необходимых для очередного посева, одной коровы, а при отсутствии коровы - одной телки (а в колхозном дворе также овец, коз, свиней и домашней птицы в пределах половинной нормы, установленной уставом колхоза) и корма, необходимого для остающегося скота.

3. После 1 февраля 2003 г. необходимо руководствоваться перечнем имущества, указанного в ст. 446 ГПК (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н., Постатейный комментарий к ГПК РФ. М.: Экзамен, 2006).

Статья 25. Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя

1. В п. 1 ст. 25 дается общая характеристика основания банкротства индивидуального предпринимателя - если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Под несостоятельностью предпринимателя следует понимать неспособность удовлетворить требования кредиторов: по оплате товаров (работ, услуг); по уплате налогов и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (например, налогов), если это имело место в течение 3 месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества (ст. 3, 164 Закона о банкротстве).

2. Анализ ст. 28-47, 152-166 Закона о банкротстве показывает, что арбитражный суд рассматривает все дела о банкротстве предпринимателя. Если в ходе процедуры банкротства свои требования предъявляют и кредиторы, не связанные с предпринимательской деятельностью гражданина, то такие дела также рассматриваются в общегражданских судах (п. 3 Пост. Пленумов N 12/12). Иная точка зрения изложена в п. 14 Пост. Пленумов N 6/8). Более того, такие кредиторы сохраняют право предъявить свои требования уже после завершения процедуры банкротства. Если объединяются несколько связанных между собой требований, одни из которых подведомственны суду, а другие - арбитражному суду, все требования подлежат рассмотрению в суде (ст. 22 ГПК, п. 5 Пост. Пленумов N 12/12).

В соответствии со ст. 214-216 Закона о банкротстве:

а) заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом может быть подано самим индивидуальным предпринимателем-должником, его кредиторами, налоговыми органами, прокурором, а также иными уполномоченными госорганами;

б) при применении процедур банкротства индивидуальный предприниматель, его кредиторы по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, а также кредиторы по требованиям личного характера вправе также предъявить свои требования;

в) с момента открытия конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные индивидуальному предпринимателю лицензии;

г) индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом;

д) арбитражный суд направляет копию решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом в орган, осуществляющий регистрацию лица в качестве индивидуального предпринимателя.

3. В п. 3 ст. 25 установлена очередность удовлетворения требований, соблюдение которой обязательно. Новая редакция п. 3 ст. 25 введена Законом N 6 и вступила в силу с. 22.01.2006. Имущество, упомянутое в п. 3 ст. 25, - это не только то имущество, которое использовалось лицом при осуществлении предпринимательской деятельности или приобреталось (производилось) в результате этой деятельности, а любое имущество предпринимателя. Единственное ограничение - исключается имущество, на которое нельзя обращать взыскание (см. коммент. к ст. 24 ГК и ст. 446 ГПК).

4. Требования граждан из причинения вреда жизни и здоровью, в соответствии с Законом о банкротстве, упомянутом в п. 3 ст. 25 удовлетворяются в первую очередь. Они могут касаться, в частности:

а) заработка или его части пропорционально утрате гражданином профессиональной трудоспособности;

б) возмещения дополнительных расходов, связанных с повреждением здоровья: расходы на дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, уход за потерпевшим, санаторно-курортное лечение и т.д.;

в) оплаты пособия потерпевшему и т.д. (см. также коммент. к ст. 150, 151, 1084-1101 ГК). Требования о взыскании алиментов удовлетворяются в соответствии с нормами действующего СК.

5. Выходное пособие, выплачиваемое в соответствии с Законом о банкротстве во вторую очередь, предусмотрено действующим ТК. Если работники увольняются из-за объявления индивидуального предпринимателя банкротом, то им выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. За ними также сохраняется средняя зарплата на период трудоустройства, но не свыше 2 месяцев со дня увольнения, с учетом выплаты выходного пособия (ст. 178-181 ТК).

Размер вознаграждения по авторскому договору определяется сторонами, и выплата этого вознаграждения также производится во вторую очередь.

6. Закон о банкротстве предусматривает также удовлетворение требований залогодержателей. Залог принадлежащего предпринимателю имущества должен быть оформлен в порядке, установленном в § 3 гл. 23 ГК. Только в этом случае можно говорить о требованиях кредиторов, обеспеченных залогом и выплачиваемых в третью очередь (см об этом коммент. к ст. 334-358 ГК).

7. К обязательным платежам в бюджет (они удовлетворяются в третью очередь) относятся уплата: налога на доходы физических лиц, налога на имущество физических лиц, НДС, транспортного налога, ряда других налогов, предусмотренных в действующем НК.

Аналогично удовлетворяются и требования ПФР, ФСС, ФМС: индивидуальный предприниматель осуществляет платежи взносов в них в составе единого социального налога (кроме того, он платит страховые взносы в системе обязательного пенсионного страхования).

8. Требования всех остальных кредиторов, являющихся, например, контрагентами по договорам поставки, подряда, кредитному договору, удовлетворяются после удовлетворения требований первых трех очередей в порядке, установленном ГК.

9. Говоря о судебной практике по применению ст. 25, нужно учесть, что:

а) в случае признания индивидуального предпринимателя банкротом требования всех кредиторов индивидуального предпринимателя удовлетворяются за счет его имущества, в очередности, установленной в п. 3 ст. 25 (п. 14 Пост. Пленумов N 6/8);

б) неудовлетворенные требования личного характера сохраняют свою силу независимо от того, были ли они предъявлены при осуществлении процедуры банкротства (п. 4 ст. 25) (п. 15 Пост. Пленумов N 6/8);

в) требования, не связанные с предпринимательской деятельностью индивидуального предпринимателя, предъявленные и учтенные в ходе процедуры банкротства, считаются погашенными, независимо от того, были ли они фактически удовлетворены (п. 15 Пост. Пленумов N 6/8);

г) по завершении процедуры банкротства индивидуального предпринимателя все споры с его участием подведомственны суду общей юрисдикции (п. 15 Пост. Пленумов N 6/8);

д) по делам о банкротстве индивидуальных предпринимателей (в т.ч. глав ФХ процедура наблюдения не вводится (Вестник ВАС РФ, 1999, N 10, с. 74).

Статья 26. Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет

1. В отличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 13 ГК 1964) комментируемая статья в особую группу дееспособных граждан выделяет несовершеннолетних от 14 до 18 лет (а не от 15 до 18 лет).

Учитывая, что в рыночных условиях они самой жизнью будут вовлекаться в имущественные и иные отношения, упомянутые в ст. 2 ГК, комментируемая статья значительно расширила рамки их дееспособности. Так, теперь они вправе распоряжаться не только своей стипендией, заработком, но и иными доходами; расширен круг сделок, которые они вправе заключать (см. коммент. к ст. 28 ГК), им предоставлено право вступать в кооперативы, увеличена их самостоятельная имущественная ответственность и т.д.

2. По общему правилу, сделка, заключенная несовершеннолетними от 14 до 18 лет без письменного согласия своих законных представителей, недействительна (за исключением сделок, упомянутых в п. 2 ст. 26), и к ней применяются правила, установленные в ст. 171, 175 ГК (см. коммент. к ним). Комментируемая статья впервые установила форму согласия законных представителей - письменная форма. Причем если сама сделка должна быть совершена в письменной нотариальной форме, то и согласие законных представителей должно быть удостоверено нотариально (см. также коммент. к ст. 161, 162 ГК).

По смыслу п. 1 ст. 26 согласие дается до заключения сделки. Лишь в порядке исключения признаются действительными сделки, письменно одобренные законными представителями несовершеннолетнего после их заключения. При отсутствии такого одобрения наступают последствия, предусмотренные в ст. 171 ГК.

3. Несовершеннолетние от 14 до 18 лет вправе распоряжаться своими заработками или стипендией самостоятельно. Следует учесть, что действующее трудовое законодательство предусматривает возможность заключения трудового договора с 16 лет. Однако в исключительных случаях допускается прием на работу с 15 лет, а при определенных условиях - и с 14 лет (ст. 63 ТК).

Заработная плата, полученная несовершеннолетним гражданином от работодателя, с которым он состоит в трудовых отношениях, а также сумма вознаграждения, полученная от заказчика по договору подряда, поручения, комиссии, образуют его самостоятельный заработок, которым он вправе распоряжаться по своему усмотрению. В равной степени самостоятельно распоряжаются несовершеннолетние суммой стипендии, полученной во время обучения в профессионально-техническом, среднем специальном или высшем учебном заведении.

Иные доходы, упомянутые в подп. 1 п. 2 ст. 26, - это доходы от акций, иных ценных бумаг, принадлежащих несовершеннолетним, от их предпринимательской деятельности, доли в прибылях организаций, где они принимают долевое участие в установленном законом порядке, выигрыши спортивных призов, различных конкурсов, получение грантов и т.д.

4. В соответствии с законом авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрация произведения, иное специальное оформление или соблюдение каких-либо формальностей (ст. 1255-1302 ГК). В силу этого право автора возникает и у несовершеннолетних с 14 до 18 лет, и для осуществления согласия законных представителей не требуется.

5. Несовершеннолетние вправе вносить в банки, иные кредитные учреждения вклады и распоряжаться ими в пределах, установленных законом.

Анализ подп. 3 п. 2 ст. 26 и ст. 36, 37 Закона о банках показывает, что несовершеннолетние от 14 до 18 лет вправе абсолютно самостоятельно как вносить вклады в любые коммерческие банки, так и распоряжаться этими вкладами и доходами по вкладу. Поскольку осуществление вклада в банк - это сделка, не требующая ни нотариального удостоверения, ни государственной регистрации и целью вклада является получение безвозмездной выгоды, то такие сделки вправе заключать и лица от 6 до 14 лет (п. 2 ст. 28 ГК). Однако распоряжаться доходами по вкладу несовершеннолетние от 6 до 14 лет самостоятельно не вправе. Этим их дееспособность отличается от дееспособности лиц от 14 до 18 лет, которые вправе распоряжаться не только самим вкладом, но и доходами по вкладу (подп. 1 п. 2 ст. 26). О мелких бытовых сделках см. коммент. к ст. 28 ГК.

6. Членами как производственного, так и потребительского кооператива могут быть несовершеннолетние граждане Российской Федерации, достигшие 16 лет (ст. 7 Закона о ПК, ст. 6 Закона о потребкооперации).

7. Пункт 3 ст. 26 содержит принципиальную новеллу в нашем гражданском законодательстве - самостоятельную имущественную ответственность по заключенным несовершеннолетними сделкам (если они заключены в соответствии с п. 1, 2 ст. 26). Даже если сделка была заключена лицом в возрасте от 14 до 18 лет с письменного согласия его законных представителей, имущественную ответственность по сделке несет сам несовершеннолетний. Кроме того, по обязательствам, возникающим из причинения вреда (т.е. не в результате сделки), несовершеннолетние от 14 до 18 лет также несут ответственность самостоятельно (см. об этом коммент. к ст. 1074 ГК). С другой стороны, для правильного применения ст. 26 нужно учитывать также положения:

а) ст. 27 ГК (об эмансипации), ст. 28 ГК (о дееспособности малолетних), ст. 33 ГК (о попечительстве над лицами от 14 до 16 лет), см. коммент. к ним;

б) норм Закона об исполнительном производстве о том, что в случаях, прямо предусмотренных законом, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 16 лет вправе самостоятельно осуществлять свои права и нести обязанности в исполнительном производстве.

8. Достаточными основаниями, упомянутыми в п. 4 ст. 26, которые могут послужить причиной ходатайства об ограничении дееспособности граждан от 14 до 18 лет, являются самые разнообразные действия таких лиц: чрезмерное расточительство, употребление наркотиков, участие в азартных играх и т.д. При этом не имеет значения то обстоятельство, что несовершеннолетний никого не ставит в тяжелое материальное положение; достаточно фактов чрезмерной и неразумной траты несовершеннолетним своих доходов, заработка, стипендии.

Следует учесть, что в отличие от ранее действовавшего законодательства лишь суд может решать вопрос об ограничении несовершеннолетнего от 14 до 18 лет в данном праве (ранее этот вопрос решал орган опеки и попечительства, ст. 13 ГК 1964). Кроме того, комментируемая статья не предусматривает возможность лишения несовершеннолетнего права распоряжаться доходом, заработком, стипендией, если он вступил в брак до 18 лет или стал полностью дееспособным в результате эмансипации (ст. 27 ГК).

Статья 27. Эмансипация

1. Эмансипация - новелла в нашем гражданском законодательстве. Введение этого института настоятельно диктовалось реалиями рыночной экономики. Нередки случаи, когда лица, достигшие 16 лет и работающие в коммерческих структурах (кооперативах, СП, АО и т.д.), получают значительно более высокие доходы, нежели их родители. Подобная деятельность нередко связана с заключением сделок, которые вряд ли можно отнести к мелким бытовым. Значит, требуется письменное согласие законных представителей несовершеннолетнего (ст. 26 ГК), что технически затруднено или вовсе невозможно. Иначе говоря, нормальные условия рыночного оборота могут быть нарушены. В силу этих причин ст. 27 допускает эмансипацию лиц, достигших 16 лет и работающих по трудовому договору, т.е. на условиях, предусмотренных в ст. 56-69 ТК. При этом требуется по oбщему правилу согласие родителей, усыновителей, попечителя. Однако если 16-летний выполняет работу по договору подряда, поручения, комиссии, то права на эмансипацию у него не возникает, т.к. не возникают при этом трудовые отношения.

2. Согласие родителей, усыновителей или попечителя требуется как на занятие 16-летним гражданином предпринимательской деятельностью, так и для эмансипации. Иначе говоря, если согласие на занятие предпринимательством было получено в установленном законом порядке (ст. 26 ГК), то 16-летний гражданин не считается автоматически получившим согласие и на эмансипацию. Форма согласия ст. 27 не определена. Таким образом, оно может быть выражено и в устной форме, например в ходе рассмотрения вопроса об эмансипации.

3. Ходатайство об эмансипации может быть подано в орган опеки и попечительства как гражданином, достигшим 16 лет, так и его законными представителями. Если же родители (усыновители, попечители) несовершеннолетнего не дают согласия на эмансипацию, то он вправе сам просить суд принять решение о его эмансипации. С момента вступления решения органа опеки, суда в силу достигший 16 лет становится пoлностью дееспособным гражданином.

4. Говоря о судебной практике по ст. 27, нужно учесть, что:

а) эмансипированное лицо по общему правилу обладает гражданскими правами и несет обязанности в полном объеме;

б) лишь в случаях, прямо предусмотренных в федеральных законах (например, в ст. 13 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии"), допускается ограничение прав и свобод эмансипированного несовершеннолетнего лица, и это соответствует ст. 55 Конституции (п. 16 Пост. Пленумов N 6/8);

в) эмансипированные несовершеннолетние граждане не могут быть усыновителями (ибо это противоречило бы ст. 127 СК (п. 8 Постановления об усыновлении).

Статья 28. Дееспособность малолетних

1. Комментируемая статья по-новому подходит к понятию "малолетние". К ним теперь относятся лица не до 15 (как это было установлено ст. 14 ГК 1964), а до 14 лет. Кроме того, п. 2 ст. 28 выделяет в самостоятельную группу малолетних от 6 до 14 лет.

2. Лица от 6 до 14 лет вправе совершать самостоятельно мелкие бытовые сделки. Закон не определяет, что к ним относится, но это сделки, которые действительно не выходят за рамки, например, бытовых покупок (хлеба, пакета молока) или продажи мелких предметов (книг, пары обуви и т.д.). Однако грань мелких бытовых сделок весьма условна и подвижна. Необходимо исходить из конкретной ситуации, чтобы отнести ту или иную сделку к мелкой. Следует учесть, что мелкие бытовые сделки малолетние вправе заключить и за счет своих заработков, и за счет средств, выданных родителями, знакомыми, и за счет подаренных сумм, выигрышей в различных аттракционах, лотереях и т.д.

3. К сделкам, направленным на безвозмездное получение выгоды, упомянутым в подп. 2 п. 2 ст. 28, можно отнести, например, подарки, денежные суммы, полученные от бабушки, деда, других лиц по договорам дарения, сделки по бесплатному ремонту принадлежащего малолетнему магнитофона, велосипеда и т.д. (см. также коммент. к ст. 26 ГК).

4. К сделкам, упомянутым в подп. 3 п. 2 ст. 28, можно отнести, например, сделки по уплате малолетними квартплаты, иных коммунальных платежей по поручению родителей, сделки по оплате бытовых услуг (ремонт обуви, одежды, бытовой техники), сделки по оплате услуг почты, междугородних телефонных станций и т.п. Главное при заключении этих сделок - не размер оплаты, а то, что малолетний получает эти средства от законных представителей (или с их согласия от третьих лиц) для использования на определенные цели.

С другой стороны, возможны случаи, когда малолетние - от 6 до 14 лет - могут получить средства и для свободного распоряжения ими. В случае, если родители, иные законные представители оставляют, например, дома малолетним денежные средства без определенных целей, на всякий случай, то сделки по распоряжению этими средствами также охватываются подп. 3 п. 2 ст. 28.

5. Имущественную ответственность по любым сделкам малолетних несут их родители, усыновители, опекуны. Лишь в случаях, если они докажут отсутствие своей вины, они освобождаются от имущественной ответственности. Лица, не достигшие 14 лет, не признаются деликтоспособными, поэтому и вред, причиненный ими, возмещается их законными представителями. Однако общее основание ответственности - наличие вины этих лиц - и в данном случае сохраняется (см. об этом также коммент. к ст. 400, 401, 1073-1075 ГК). См. также: БВС, 2005, N 2, с. 9.

Статья 29. Признание гражданина недееспособным

1. Диагноз психического расстройства ставится специалистами-врачами в соответствии с общепризнанными мировыми стандартами и не может основываться только на несогласии гражданина с принятыми в обществе моральными, культурными, политическими или религиозными ценностями либо на иных причинах, непосредственно не связанных с состоянием его психического здоровья (п. 1 ст. 10 Закона о психиатрической помощи). Следует учесть, что ограничение дееспособности граждан, страдающих психическими расстройствами, только на основании психиатрического диагноза, фактов нахождения под диспансерным наблюдением в психиатрическом стационаре либо в психоневрологическом учреждении для социального обеспечения или специального обучения, не допускается (ст. 5 Закона о психиатрической помощи). Это - прерогатива суда. В любом случае при решении вопроса о признании лица недееспособным суд должен оценивать такие факты в совокупности с другими фактами и принимать решения с учетом всех обстоятельств. Дела о признании гражданина недееспособным рассматриваются с обязательным участием прокурора и органа опеки и попечительства (ст. 281-284 ГПК), что является дополнительной гарантией для граждан.

2. О порядке установления опеки, органах опеки и правах опекуна см. коммент. к ст. 31-37 ГК.

Признание недееспособным следует отличать от ограничения выполнения отдельных видов профессиональной деятельности. Гражданин может быть временно (на срок не более 5 лет и с правом последующего переосвидетельствования) признан непригодным вследствие психического расстройства к выполнению отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности. Такое решение принимается врачебной комиссией, уполномоченной на то органом здравоохранения, на основании оценки состояния психического здоровья гражданина, в соответствии с перечнем медицинских психиатрических противопоказаний. Этот перечень утверждается Правительством РФ и периодически (не реже одного раза в 5 лет) пересматривается с учетом накопленного опыта и научных достижений. Гражданин, не согласный с решением врачебной комиссии по данному вопросу, вправе обжаловать его в суд (ст. 6 Закона о психиатрической помощи).

3. Статья 29, безусловно, не разрешила лицам, признанным недееспособными, самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки (об этих сделках см. коммент. к ст. 26, 28 ГК); от имени недееспособного все сделки совершают его опекуны.

4. Если же в порядке, предусмотренном Законом о психиатрической помощи, будет установлено, что лицо излечилось от психических расстройств, то суд в порядке, установленном действующим ГПК (ст. 258-263), отменяет решение о признании его недееспособным. С момента вступления решения суда в силу гражданин становится полностью дееспособным, а опека отменяется. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М.: Экзамен, 2006.

Статья 30. Ограничение дееспособности гражданина

1. Решая вопрос о том, злоупотребляет ли лицо наркотическими средствами, суд должен учитывать, что для определения вида средств и веществ (наркотическое, сильнодействующее или ядовитое), их названий и свойств, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства, требуются специальные познания. В силу этого суды при рассмотрении дел данной категории должны располагать экспертным заключением, полученным в соответствии с методиками, утв. Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Минздраве России, а также руководствоваться списками наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ, издаваемыми указанным Комитетом (постановление Пленума ВС РФ от 27.05.1998 N 9), в соответствии с ст. 2 Закона о наркотиках Правительство РФ утверждает Перечни наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Списки сильнодействующих и ядовитых веществ и таблицы I и II Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 20.12.88 действуют в настоящее время в Российской Федерации и опубликованы в БВС PФ, 1998, N 10. Список наркотических средств (психотропных и сильнодействующих веществ) с указанием крупного и особо крупного размера их хранения опубликован в БВС РФ, 1999, N 4. В упомянутые выше перечни и списки периодически вносятся изменения и дополнения (которые публикуются в "Российской газете" и их следует отслеживать. Злоупотребляет ли лицо спиртными напитками или нет также должно быть установлено судом (на основании актов освидетельствования, свидетельских показаний, медицинских заключений, данных милиции и т.п.).

Инициаторами возбуждения дела об ограничении дееспособности лица в соответствии с действующим ГПК (гл. 31) могут быть заинтересованные лица, прокурор, общественные организации, органы опеки и попечительства. Эти дела рассматриваются с участием прокурора, органов опеки и попечительства, а также самого лица. Следует учесть, что для признания гражданина ограниченно дееспособным не требуется обязательного признания лица хроническим алкоголиком: достаточно установить факт злоупотребления спиртными напитками.

2. Сам по себе факт злоупотребления лицом спиртными напитками или наркотическими средствами не может служить основанием для ограничения дееспособности. Однако если вследствие такого злоупотребления гражданин ставит свою семью в тяжелое материальное положение, то суд вправе принять решение об ограничении дееспособности этого гражданина. На необходимую совокупность этих условий неоднократно указывалось в разъяснениях высших судебных инстанций страны. При этом следует иметь в виду, что наличие у других членов семьи заработка или иных доходов само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении просьбы заявителя (об ограничении дееспособности лица), если семья не получает от лица, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими средствами, необходимых средств либо вынуждена содержать его частично или полностью. Злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими средствами (упомянутыми в ст. 30) является такое чрезмерное их употребление, которое находится в противоречии с интересами его семьи и влечет за собой непосильные расходы денежных средств на их приобретение, чем вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. Статья 30 не ставит возможность ограничения дееспособности гражданина в зависимость от признания его хроническим алкоголиком или наркоманом. Суд учитывает обещание лица изменить свой образ жизни и вправе отложить дело. Если после отложения дела суд придет к выводу, что гражданин действительно изменил свое поведение, то он вправе предупредить гражданина о недопустимости повторения злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, отказывая в удовлетворении заявления об ограничении дееспособности (п. 3, 10 Пост. Пленума N 4).

3. О мелких бытовых сделках см. коммент. к ст. 26, 28 ГК. О попечителях и их правах см. коммент. к ст. 31-39 ГК.

Под ограничением дееспособности следует понимать лишение гражданина права без согласия попечителя:

продавать, дарить, завещать, обменивать, покупать имущество, а также совершать и другие сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых сделок;

непосредственно самому получать заработную плату, пенсию и другие виды доходов; авторский гонорар, вознаграждение за открытия, изобретения; суммы, причитающиеся за выполнение работ по договору подряда; всякого рода пособия и т.п. (п. 2 Пост. Пленума N 4). Не вправе такие лица получать самостоятельно вознаграждения и по договорам комиссии, хранения, поручения, не вправе распоряжаться всеми упомянутыми видами доходов без согласия попечителя. Поскольку ст. 30 не определила форму согласия попечителя, то она может быть любой (устной, письменной и т.д.).

4. С другой стороны, чтобы не страдали интересы других участников имущественных отношений, комментируемая статья установила, что гражданин, ограниченный в дееспособности, тем не менее несет самостоятельную имущественную ответственность по всем совершенным им сделкам и за причиненный вред. При этом не имеет значения то, давал попечитель согласие на сделку или не давал.

5. В условиях инфляции цена на спиртные напитки может значительно колебаться. Однако независимо от стоимости спиртного напитка или наркотического вещества сделки по их приобретению не могут быть отнесены к мелким бытовым сделкам, а поэтому лица, признанные ограниченно дееспособными, не вправе их совершать.

Статья 31. Опека и попечительство

1. Комментируемая статья имеет общий характер. Дело в том, что понятиям опеки (ст. 32 ГК) и попечительства (ст. 33 ГК), органам опеки и попечительства (ст. 34 ГК), их полномочиям, правам, порядку назначения и освобождения (ст. 35-39 ГК), другим вопросам опеки и попечительства посвящены отдельные статьи. Тем не менее ст. 31 имеет самостоятельное и важное значение. В ней установлены: цели опеки и попечительства; характеристика видов опеки и попечительства; общие принципы деятельности опекунов и попечителей (защита интересов подопечных, отсутствие необходимости специальных полномочий); порядок действия норм об опеке и попечительстве, упомянутых в ГК, в ст. 1-5 Закона об опеке и в нормах других законах; основания установления опеки и попечительства.

2. Цель опеки и попечительства - защита прав и интересов лиц с ограниченной дееспособностью или полностью недееспособных (ст. 4, 5, 11 Закона об опеке) Такая защита осуществляется как перед любыми третьими лицами, так и перед государством, его органами, органами местного самоуправления, иными участниками гражданско-правовых отношений. Кроме этого, целью опеки и попечительства над несовершеннолетними является также их воспитание, в т.ч. и обеспечение возможности получить образование. Виды опеки и

попечительства обусловлены категориями подопечных: несовершеннолетние граждане, а также недееспособные или не полностью дееспособные граждане (ст. 29-30 ГК). Этот же принцип определяет как основания, так и порядок установления опеки и попечительства (см. коммент. к ст. 31-35 ГК).

3. В отличие от ГК 1964, комментируемый Кодекс гораздо больше внимания уделил регулированию опеки и попечительства, в силу чего неизбежно встает вопрос о конкуренции норм ГК и специального законодательства, в частности норм действующего СК. В связи с этим следует иметь в виду, что в случаях, прямо урегулированных нормами ГК, приоритет отдается им, а не нормам СК (п. 2 ст. 3 ГК). С другой стороны, если ГК сам отсылает к нормам СК (или других актов этой отрасли права), то следует ими и руководствоваться. Наконец, при отсутствии норм в СК (а равно в других актах этой отрасли права) нужно руководствоваться нормами ГК в порядке аналогии закона (см. коммент. к ст. 6 ГК). Нужно также обратить внимание на то, что ст. 31 говорит о необходимости руководствоваться нормами законодательства о браке и семье лишь по вопросам прав и обязанностей опекунов и попечителей в отношении воспитания несовершеннолетних граждан. Иначе говоря, применительно к другим вопросам этой сферы приоритет норм ГК действует в полной мере. И изменения внесенные в ст. 31 Законом N 49 от 24.04.08 вступили в силу с 01.09.08. В частности ст. 31 дополнена пунктом 4, которая устанавливаете, что к отношениям, возникающим в связи с установлением, осуществлением, прекращением опеки и попечительства, которые прямо не урегулированы нормами ГК (и лишь в такой мере!), подлежат применению нормы Закона об опеке (и принятых в соответствии с этим Законом нормативные правовые акты РФ). В связи с этим нужно сначала убедиться что нормы ГК, которая прямо регулирует такие отношения - нет.

4. Комментируемая статья расширяет основания установления опеки и попечительства над несовершеннолетними гражданами по сравнению с ранее действующим законодательством (ст. 119, 121 КоБС). Теперь и уклонение родителей от воспитания своих детей (даже при совместном с ними проживании) либо от защиты их прав и интересов (а равно отсутствие усыновителей) может послужить основанием для установления опеки и попечительства.

5. С другой стороны, ст. 31 не предусматривает теперь (как это делалось в ст. 119, 121 КоБС) возможность установления опеки и попечительства над совершеннолетними гражданами, которые не признаны судом недееспособными, хотя по состоянию здоровья они не могут самостоятельно осуществлять свои гражданские права и обязанности. В необходимых случаях над такими лицами может быть установлен патронаж (см. об этом коммент. к ст. 41 ГК). Впоследствии эти новеллы ГК нашли свое отражение в СК (ст. 145-150 и др.).

Статья 32. Опека

1. О малолетних см. коммент. к ст. 28 ГК. В ст. 32 идет речь также о лицах, признанных в установленном порядке полностью недееспособными (см. о них коммент. к ст. 29 ГК) вследствие психического расстройства.

Следует обратить внимание, что возраст несовершеннолетнего гражданина, над которым устанавливается опека, теперь снижен до 14 лет (а не до 15 лет, как предусматривалось в ст. 121 КоБС). Это отражено и в п. 2 ст. 145 СК. Опекун должен соответствовать требованиям ст. 10 Закона об опеке. В этом Законе (он вступил в силу с 01.09.08) определены также порядок назначения опекунов (ст. 11-14); права и обязанности опекунов (ст. 15-20); ответственность опекунов, контроль и надзор за их деятельностью (24-27); порядок прекращения опеки (ст. 29, 30).

2. О прекращении опеки и переходе к опекуну прав и обязанностей попечителя см. коммент. к ст. 40 ГК. Опекун, будучи представителем подопечного, в силу закона совершает от имени и в интересах последнего сделки без доверенности (ст. 182, 185 ГК). С другой стороны, он должен (по требованию третьих лиц - контрагентов) подтверждать свои полномочия какими-либо документами (например, решением о назначении его опекуном). В случае необходимости документы, подтверждающие опекунство, могут быть выданы также органами опеки и попечительства (например, справка об опекунстве и т.д.). Опекуны выступают в защиту прав и интересов подопечного также во всех органах и учреждениях, в т.ч. судебных, без особого полномочия (ст. 121, 150 СК).

Статья 33. Попечительство

1. В отличие от опекуна попечители назначаются для защиты прав и интересов граждан в возрасте от 14 до 18 лет (ранее - в возрасте от 15 до 18 лет, ст. 121 КоБС). Это было учтено и в п. 2 ст. 145 СК, и в ст. 10-14 Закона об опеки (он вступил в силу с 01.09.08). Объем дееспособности малолетних и объем дееспособности лиц в возрасте от 14 до 18 лет значительно отличается друг от друга (см. об этом коммент. к ст. 26, 28 ГК), что, собственно, во многом обусловило различия между полномочиями опекунов и полномочиями попечителей (п. 2 ст. 33). Упомянутым полномочиям специально посвящены также нормы ст. 15-15-21 Закона об опеке. Изменения, внесенные в п. 2 ст. 33 Законом N 49 от 24.04.08 (они особо подчеркнули, сто попечительство устанавливается над несовершеннолетними) вступили в силу с 01.09.08.

2. Конкретные отличия попечительства от опекунства сводятся к следующему:

попечители лишь дают согласие (или не дают) на совершение сделок подопечными (если последние не вправе их совершать самостоятельно), а опекуны сами совершают сделки от имени малолетних (за исключением сделок, упомянутых в п. 2 ст. 28 ГК);

раздельное проживание с несовершеннолетним подопечным может быть разрешено лишь попечителю, но не опекуну (ст. 36 ГК);

к опекуну могут впоследствии перейти права и обязанности попечителя несовершеннолетнего гражданина, а к попечителю права и обязанности опекуна перейти не могут (ст. 40 ГК);

содержание обязанностей попечителей несколько иное, чем у опекунов. В частности, они оказывают подопечным содействие в осуществлении ими как своих прав (например, право на труд - гл. 42 ТК, право на занятие предпринимательской деятельностью - ст. 26, 27 ГК), так и в выполнении ими своих обязанностей (например, обязанности, вытекающие из предпринимательской деятельности, обязанности по воинскому учету).

Закон об опеке, установил также правовой статус попечителей (глава 3); порядок определения лиц. Имеющих право быть попечителями (ст. 10) порядок осуществления контроля и надзора за деятельностью попечителей, порядок и основания прекращения попечительства (ст. 29, 30), формы государственной поддержки попечительства (ст. 31).

3. Охрана попечителем от злоупотреблений со стороны третьих лиц может иметь различные проявления. Это и защита от злоупотреблений, направленных на завладение имуществом подопечного в результате мошенничества, это и защита от действий, возникающих в ходе приватизации жилья и направленных против жилищных прав подопечного, это и защита его интересов потребителя при недобросовестности третьих лиц (продав, например, подопечному некачественные товары и т.д.). О правах и обязанностях попечителей см. также ст. 35 ГК и ст. 150 СК.

Статья 34. Органы опеки и попечительства

1. Для правильного применения ст. 34 нужно иметь в виду, что до 01.01.08 органы опеки и попечительства относились к органам местного самоуправления. Таковыми в Российской Федерации являются органы управления в городских и сельских поселениях (ст. 131 Конституции). Они могут иметь самые разнообразные названия с учетом исторических, национальных и иных традиций и особенностей. Чаще всего они называются районными (городскими), сельскими, поселковыми, деревенскими и т.п. администрациями. В г. Москве к ним относится администрация муниципальных районов (управы). Осуществление функций по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних возлагался до 01.01.08 на отделы (департаменты, управления и т.д.) народного образования, а в отношении лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными (ст. 29, 30 ГК), - на органы здравоохранения (отделы, управления, департаменты и т.п.). В отличие от этого патронаж (ст. 41 ГК) устанавливается органами социальной защиты населения (ст. 121 СК). Федеральным законом от 29.12.06 N 258-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием разграничения полномочий" были внесены изменения и в ст. 34 (они вступили в силу с 01.01.08. Теперь органы опеки и попечительства отнесены к органам исполнительной власти субъектов РФ (т.е. к госорганам). Это же отражено и в ст. 6 Закона об опеке. В связи с этим п. 1 ст. 34 дополнен Законом N 49 от 24.04.08 новым абзацем (он вступил в силу с 01.09.08). Установлено, что полномочия органов опеки и попечительства в отношении подопечного возлагаются на орган, который установил опеку или попечительства. Если место жительства (а не место пребывания!) подопечного меняется то полномочия органа опеки и попечительства возлагаются на орган опеки и попечительства по НОВОМУ месту жительства в соответствии с ст. 9 Закона об опеке (она предусматривает, что орган опеки и попечительства по "старому" месту жительства обязан направить дело подопечного в орган опеки и попечительства по новому месту жительства в течение 3 дней со дня получения извещения о перемене места жительства подопечного; именно со дня получения личного дела подопечного к последнему и переходят полномочия органа опеки и попечительства).

2. В целях координации взаимодействия между судом и органами опеки и попечительства ст. 34 возлагает на суд, принявший решение о признании гражданина недееспособным (ограниченно дееспособным), обязанность сообщить этим органам о том, что упомянутое решение вступило в законную силу. Форма сообщения ГК не установлена. Однако в этом случае действуют нормы ГПК, обязывающие суд направлять копию своего решения.

3. Функции органов опеки и попечительства определены в ст. 8, 28, 48, 56, 62, 64, 66, 77, 78, 80, 121, 123, 125, 129, 140, 142, 147, 150, 155 СК, а также в ст. 8-22 Закона об опек. Эти нормы действуют в части, не противоречащей ст. 35-41 ГК. В частности, эти органы: устанавливают опеку и попечительство над лицами, упомянутыми в ст. 29, 30 ГК, а также над несовершеннолетними детьми, оставшимися без попечения родителей (усыновителей); дают разрешение на распоряжение имуществом подопечного; назначают опекунов и попечителей; освобождают и отстраняют опекунов и попечителей от выполнения возложенных на них обязанностей; рассматривают предложения, заявления и жалобы граждан по вопросам опеки и попечительства; передают имущество подопечного в доверительное управление (ст. 38 ГК); ведут учет лиц, в отношении которых установлена опека или попечительство; осуществляют надзор за деятельностью опекунов и попечителей, оказывают им помощь в организации медицинского и социального обслуживания, воспитания подопечных; выполняют иные обязанности (см. также коммент. к ст. 35-37, 39, 40 ГK).

Статья 35. Опекуны и попечители

1. Законом N 49 от 24.04.08 в анализируемую статью внесены важные дополнения (они вступили в силу с 01.09.08). В ст. 35 названы наиболее важные критерии, которым должны соответствовать опекуны и попечители:

быть не моложе 18 лет (ст. 21 ГК);

проживать по месту жительства подопечного. Лишь в порядке исключения можно назначить опекуном или попечителем лицо по месту его жительства (с тем, чтобы подопечный жил у него). Заслуживающими внимания обстоятельствами могут, например, служить: отсутствие школы по месту жительства малолетнего; невозможность оказания оперативной медицинской помощи подопечному из-за отсутствия по месту жительства соответствующих медицинских учреждений, противопоказания (экологические, медицинские) к проживанию подопечного в данной местности и т.д. В каждом случае вопрос о том, относится то или иное обстоятельство к заслуживающим внимания или нет, решают органы опеки и попечительства;

не быть лишенным в установленном порядке родительских прав. С 01.09.08 также особо подчеркнуто, что не могут быть опекунами и попечителями граждане, имеющие (на момент установления опеки и попечительства!) судимость за умышленное преступление против жизни и здоровья граждан

отвечать определенным нравственным и личным требованиям. Иначе говоря, опекуны и попечители должны быть законопослушными, честными, морально устойчивыми членами общества. Лица, злоупотребляющие спиртными напитками, допускающие антиобщественное поведение, уклоняющиеся от уплаты алиментов, нигде не работающие, имеющие судимость и т.д., безусловно, не могут быть назначены в качестве опекуна или попечителя, несмотря на их ходатайства. Нельзя также игнорировать состояние здоровья и любые иные факторы, вызывающие сомнение в способности гражданина выполнять обязанности попечителя и опекуна. Нужно также обратить внимание, на то, что после 01.09.08 в ст. 35 особо подчеркнуто, что не могут назначаться опекуны и попечители недееспособным (или не полностью дееспособным) гражданам, помещенным в образовательные, медицинские организации, в организации, оказывающие социальные услуги, в иные организации (их перечень в п. 4 ст. 35 перечислен неисчерпывающим образом), в т.ч. в организации для детей - сирот. В данном случае исполнение обязанностей и опекунов возлагается на указанные организации;

быть однозначно согласным стать опекуном или попечителем данного гражданина. Иначе говоря, они не должны выдвигать каких-либо условий, при которых они могут согласиться выполнять данные функции. Хотя ст. 35 не говорит о форме согласия, все же оно, конечно, дается письменно, при заполнении соответствующих документов (см. об этом коммент. к ст. 158-162 ГК). Редакционные изменения, внесенные в ст. 35 (также как и в ст. 11, 49, 51, где также словосочетание "обжаловано в суд" заменено на словосочетание "оспорено в суд": иначе возникали противоречия между нормами ГК и процессуального законодательства) Законом N 231 от 18.12.06 вступили в силу с 01.01.08.

2. Комментируемую статью следует применять с учетом положений ст. 34, 36 ГК, которые в частности исходят из того, что в ряде случаев сами органы опеки и попечительства могут выполнять функции опекуна (попечителя). При этом они могут выполнять упомянутые функции как временно (до назначения опекуна или попечителя), так и постоянно (если подопечный помещен в соответствующее воспитательное, лечебное и т.п. учреждение). Органы опеки и попечительства: принимают меры по защите жилищных прав подопечных и несовершеннолетних, оставшихся без родителей, и по обеспечению их жилой площадью в случаях, предусмотренных законодательством; возбуждают в судах дела, связанные с защитой прав и охраняемых законом интересов подопечных; решают вопросы присвоения или изменения фамилии несовершеннолетних в случаях, предусмотренных законодательством; решают вопросы содержания подопечных, распоряжения их текущими доходами и имуществом; подготавливают материалы о назначении пособия на содержание подопечного в установленных законом случаях; выполняют иные обязанности опекуна и попечителя, предусмотренные в ст. 36-38 ГК (см. коммент. к ним).Законом об опеке определены порядок определения лиц, имеющих право быть опекунами и попечителями (ст. 10); порядок назначения опекунов и попечителей ст. 11, 12), особенности установления опеки и попечительства по договору (ст. 14), процедура осуществления контроля и надзора за деятельностью опекунов и попечителей (ст. 24, 25, 27); ответственность опекунов и попечителей (ст. 26).

Статья 36. Исполнение опекунами и попечителями своих обязанностей

1. По общему правилу опекун (попечитель) не получает какое-либо вознаграждение за исполнение своих обязанностей. Однако закон в ряде случаев предусматривает возможность его уплаты, что вытекает из анализа, например, ст. 38, 41, 423 ГК, ст. 16, 31 Закона об опеке. На содержание ребенка опекуну (попечителю) ежемесячно выплачиваются денежные средства в порядке и размере, установленных Правительством РФ (п. 5 ст. 150 СК). С другой стороны суммы пособий иных выплат, предназначенных для обеспечения нужд самого опекуна или попечителя принадлежат последним и расходуются ими по своему усмотрению (ст. 31 Закона об опеке).

2. Закон возлагает на опекунов и попечителей несовершеннолетних граждан обязанности воспитывать подопечных, заботиться об их физическом развитии и обучении, готовить к труду, всемерно защищать их права и интересы. Именно этим обусловлено требование п. 2 ст. 36 о необходимости их совместного проживания с подопечными. Лишь в виде исключения допускается их раздельное проживание. При этом необходимо наличие следующих условий:

достижение подопечным 16-летнего возраста;

письменное разрешение со стороны органов опеки и попечительства (разрешение дают органы народного образования);

чтобы раздельное проживание неблагоприятно не отражалось как на воспитании подопечного, так и на защите его прав и интересов.

3. Форму извещения о перемене места жительства опекуна или попечителя ст. 36 не установила, нет четких предписаний и в специальном законодательстве (ст. 150 СК). Однако учитывая то, что это влечет, как правило, и перемену места жительства подопечного, т.е. существенно влияет на его права и интересы, следует признать правильной сложившуюся на практике письменную форму извещения.

4. Обязанность опекунов и попечителей заботиться о содержании состоит в том, что они обязаны создавать подопечным необходимые бытовые условия, обеспечить их питанием, одеждой, обувью, другими необходимыми предметами личного обихода и т.д. Все расходы покрываются за счет имущества последних, поэтому обязанность заботиться о содержании нельзя путать с обязанностью содержать. Иначе говоря, опекуны и попечители не обязаны за счет своих средств содержать подопечных. Если сумм доходов, пособий, алиментов, иных текущих поступлений подопечного недостаточно, то расходы по содержанию могут быть возмещены из другого имущества подопечного с предварительного согласия органов опеки и попечительства. При отсутствии достаточных средств орган опеки и попечительства назначает специальное пособие (ст. 150 СК). При этом необходимо руководствоваться Положением о порядке выплаты денежных средств на питание, приобретение одежды, обуви, мягкого инвентаря для детей, находящихся под опекой (попечительством) (утв. приказом Минобразования России от 19.08.1999 N 199).

5. Упомянутая в ст. 36 обязанность ухода и лечения означает, что опекуны (попечители) принимают необходимые меры по оказанию медицинской помощи подопечным, приобретению лекарств, дополнительного и специального питания, по организации их оздоровительного отдыха и т.д. Опекуны над гражданами, упомянутыми в ст. 29 ГК, обязаны, кроме того, следить за осуществлением над подопечным постоянного медицинского наблюдения, чтобы в случае выздоровления возбудить ходатайство в суде о признании его дееспособным и снятии с него опеки.

Об осуществлении опекунами и попечителями возложенных на них полномочий, см. также ст. 7, 8, 15 Закона об опеке. Об отчете опекунов и попечителей, о порядке осуществления контроля и надзора за их деятельностью см. ст. 24-25 Закона об опеке.

6. Попечители не несут обязанности по содержанию, уходу, воспитанию, лечению и т.п., охарактеризованные выше, в отношении лиц, упомянутых в ст. 30 ГК. С другой стороны, п. 5 ст. 36 обязывает их ходатайствовать перед судом о признании подопечного дееспособным в случае, если он перестал злоупотреблять спиртными напитками или наркотическими средствами, а также если это злоупотребление перестало ставить семью в тяжелое материальное положение (см. также коммент. к ст. 30 ГК).

Статья 37. Распоряжение имуществом подопечного

1. Следует обратить внимание на то, что Законом N 49 от 24.04.08 в ст. 37 внесены существенные изменения (в связи с принятием Закона об опеке) которые вступили в силу с 01.09.08 Доходы подопечного, упомянутые в п. 1 ст. 37, могут иметь различные источники (они перечислены явно неисчерпывающим образом, наряду с суммами алиментов, пенсий, пособий, иных социальных выплат предоставляемых на содержание подопечного, других доходов прямо перечисленных в п. 1 ст. 37 к числу таких доходов могут относиться и иные, например: это и доходы от банковских вкладов, это и безвозмездно полученные от третьих лиц денежные суммы, это и доходы от предпринимательской деятельности, и зарплата по месту работы, и вознаграждения по договорам подряда, поручения, хранения, авторским договорам и т.д. (см. коммент. об этом к ст. 26-28 ГК). Особым видом являются доходы, полученные от доверительного управления имуществом подопечного (см. коммент. к ст. 38 ГК).

2. Опекун и попечитель связаны рядом условий при осуществлении расходов в интересах подопечного (за счет его доходов). Необходимо:

чтобы расходы осуществлялись исключительно в интересах подопечного. Однако сами эти расходы нельзя сводить только к оплате покупок, к содержанию подопечного, уходу за ним и т.д. В интересах подопечного его деньги могут быть размещены в качестве депозитных вкладов в банках под высокие проценты, на них можно приобрести ценные бумаги и т.д.;

иметь предварительное разрешение органов опеки и попечительства. Разрешение должно быть дано в простой письменной форме. А в случаях, если заключение сделки подлежит нотариальному удостоверению, то такое разрешение удостоверяется также нотариусом. В отличие от ранее действовавшего законодательства (ч. 3 ст. 133 КоБС), предусматривавшего возможность заключать без упомянутого разрешения лишь сделки, не выходящие за пределы бытовых, ст. 37 предоставляет право опекунам и попечителям не испрашивать его на заключение сделок из причитающегося подопечному дохода. Однако цель этих расходов четко обозначена - содержание подопечного;

не заключать с подопечным сделки, упомянутые в п. 3 ст. 37. Из этого исходят и ст. 60, 150 СК.

3. В п. 2 комментируемой статьи под словом "имущество" понимается любое имущество подопечного, а не только недвижимость. Иначе говоря, нельзя без предварительного разрешения органа опеки и попечительства заключать сделки и с недвижимостью (продажа, аренда, залог и т.п.), и, например, сделки по реализации автомобиля несовершеннолетнего, по продаже коллекции его картин, по залогу принадлежащих ему ювелирных изделий. К сделкам, влекущим уменьшение имущества подопечного, упомянутым в п. 2 ст. 37, можно, например, отнести обмен квартиры подопечного на квартиру меньшей площади и т.п. В настоящее время порядок управления имуществом подопечного определен в нормах Закона об опеке. Последний в частности, устанавливает имущественные прав подопечных и порядок их охраны (ст. 17, 18) правила распоряжения имуществом (в т.ч. и недвижимым (ст. 19, 20); необходимость и процедуру получения предварительного разрешения органов опеки и попечительства в случаях затрагивающих осуществления имущественных прав подопечного (ст. 21) положения об охране имущественных прав и интересов лица, ограниченного в дееспособности (ст. 22).  К близким родственникам, упомянутым в п. 3 ст. 37, относятся: родители, дети, супруги, братья, сестры, а также родители, братья, сестры и дети супругов (ст. 2, 14 СК).

Статья 38. Доверительное управление имуществом подопечного

1. Доверительное управление - сравнительно новый институт нашего гражданского права. Во всяком случае, применять к отношениям, урегулированным в ст. 38, Указ о трасте было бы неправомерно. Дело в том, что согласно п. 2 этого Указа, правоотношения, связанные с трастом (доверительной собственностью), возникают в результате учреждения траста на основании договора, заключаемого учредителем траста и доверительным собственником в пользу бенефициария (выгодоприобретателя) траста.

Отличия между "чистым трастом" и доверительным управлением состоят в следующем:

а) при трасте учредителем траста выступает собственник имущества (п. 3 Указа о трасте), а при доверительном управлении договор с управляющим заключает не собственник, а орган опеки и попечительства;

б) при трасте доверительный собственник имеет все права собственника, если иное не оговорено договором о трасте и законом, действуя в пользу бенефициария, а при доверительном управлении управляющий ограничен в своих действиях положениями п. 2 и 3 ст. 37 ГК (см. коммент. к ней) (п. 4, 9 Указа о трасте);

в) пока область применения траста с участием граждан очень узкая - она ограничена пакетом акций АО, возникающих в процессе приватизации (п. 21 Указа о трасте), а при доверительном управлении можно заключить и договор на управление недвижимым и иным ценным имуществом. Кроме того, даже если в доверительное управление передаются ценные бумаги подопечного - положения Указа о трасте применяются в той мере, в какой не противоречат ст. 1025 ГК (см. коммент.);

г) по сравнению с трастом доверительное управление может быть прекращено по такому дополнительному основанию, как прекращение опеки и попечительства (п. 2 ст. 38, ст. 40 ГК).

2. Объектом доверительного управления может быть недвижимое имущество (о понятии "недвижимое имущество" см. ст. 130 ГК), а также ценное движимое имущество. Примерами такого ценного имущества могут служить автомобили, дорогостоящие импортные телевизоры, магнитофоны, ценные бумаги, валютные ценности, ювелирные изделия, принадлежащие подопечному.

Условием установления доверительного управления над этими объектами является необходимость постоянного управления. Так, за такими объектами недвижимости, как дом или квартира, нужен постоянный присмотр, нужен их ремонт, следует платить установленные налоги на имущество, иногда они подлежат страхованию и т.п. Это относится и к ценным видам движимого имущества: автомобиль должен проходить в установленном порядке техосмотр, нужно платить определенные налоги и т.п. Если в состав такого имущества входят домашние животные, то и они требуют повседневного ухода (ст. 137 ГК). С учетом этого в случаях, когда подопечный и опекун (попечитель) живут в одной местности, а дом, квартира, животные и т.п. имущество подопечного находятся в другой, органы опеки и попечительства устанавливают доверительное управление. В ст. 38 мы встречаемся с частным случаем доверительного управления, возникающим по основаниям, предусмотренным законом (см. об этом коммент. к ст. 1026 ГК).

3. Для правильного применения ст. 38 необходимо учитывать правила ст. 19, 20, 23 Закона об опеке. Они устанавливают, что наряду с положениями ГК к доверительному управлению имуществом подопечного обязательно следует применять нормы ст. 19 и 20 Закона об опеке. Речь в частности идет о том, что:

1) опекун вправе вносить денежные средства (а попечитель вправе давать согласие на внесение денежных средств подопечного) только в кредитные организации не менее половины акций (долей) которых принадлежит РФ;

2) опекун не вправе заключать (попечитель не вправе давать на это согласие):

а) кредитный договор или договор займа от имени подопечного, выступающего заемщиком, за исключением случаев, если получение займов требуется в целях содержания подопечного или обеспечения его жильем (но даже в этих случаях необходимо получить предварительное согласие органа опеки и попечительства);

б) договор о передаче имущества подопечного, если срок пользования имуществом превышает 5 лет. (впрочем допускается, с согласия органа опеки и попечительства - заключения договора и на срок, превышающий 5 лет, при наличии обстоятельств свидетельствующих об особой выгоде такого договора);

в) договор о передаче имущества подопечного в заем, за исключением случаев, когда возврат займа обеспечен ипотекой.

Данные положения распространяются и на заключение договора доверительного управления.;

3) имущество подопечного не подлежит отчуждению (за исключением случаев перечисленных в п.1 -5 ч. 1 ст. 20 Закона об опеке). Однако и в этих исключительных случаях требуется предварительное согласие органов опеки и попечительства.

4. Имуществом подопечного, не переданным в доверительное управление, опекун и попечитель управляют и распоряжаются в порядке, установленном в ст. 37 ГК (см. коммент. к ней). В целях защиты интересов подопечного управляющий при доверительном управлении (а равно его супруга, близкие родственники) не вправе совершать сделки с объектами доверительного управления в своих интересах и в свою пользу. Ответственность доверительного управляющего, а также его права и обязанности предусмотрены в ст. 1020, 1022 ГК.

В свою очередь, органы опеки и попечительства контролируют правильность управления имуществом подопечного, переданным в доверительное управление, через институт предварительного разрешения на сделки (см. об этом коммент. к ст. 37, 1012-1026 ГК).

Статья 39. Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей

1. В комментируемую статью Законом N 49 от 24.04.08 внесен ряд существенных изменений (они вступили в силу с 01.09.08). Нужно сказать, что статья 39 (а вслед за ней СК) по-новому подходит к решению вопросов об освобождении опекунов и попечителей от своих обязанностей, нежели КоБС. В частности, ст. 127, 137 КоБС предусматривали такое основание освобождения от обязанностей опекуна или попечителя, как помещение подопечного в общественное учреждение, а комментируемая статья об этом не упоминает. При этом организации в которые подопечный может быть помещен перечислены в ст. 39 явно неисчерпывающим образом. В частности к "иным организациям, упомянутым в п. 1 ст. 39, могут выступить низовые органы самоуправления (сельские, поселковые и т.п.), имеющие в своем ведении учреждения, которые могут осуществлять воспитание, уход над подопечными, выполнять функции социальной защиты и т.п. На договорных началах органы опеки и попечительства могут помещать подопечных и в частные организации, занимающиеся воспитательными функциями (например, частная школа-интернат), оказывающие медицинские услуги (частные пансионаты, санатории и т.д.). Во всех случаях помещения подопечного в упомянутые организации функции опекуна и попечителя переходят к администрации этой организации (ст. 147 СК). Следует обратить внимание и на то, что в целях защиты интересов подопечного и учета его мнения ст. 39 допускает теперь возможность сохранения обязанностей опекуна или попечителя даже в отношении лиц, помещенных в соответствующие организации, упомянутые в п. 1 ст. 39.

2. Просьба опекуна (попечителя) об освобождении от обязанностей должна быть оформлена в виде письменного заявления. При этом с 01.09.08 закон более не увязывает возможность подачи такого заявления с наличием уважительных причин: заявление может быть подано и при их отсутствии. Но чаще всего подача заявления все же вызывается именно уважительными причинами (ими могут быть признаны болезнь опекуна, утрата им трудоспособности и любые другие обстоятельств, например, призыв в армию, поступление на учебу, переезд в другую местность). При пересмотре вступивших в законную силу судебных актов, нужно иметь в виду, что до 01.09.08 решающее значение для удовлетворения заявления опекуна, попечителя имело то, признают ли органы опеки и попечительства эту причину уважительной или нет.

3. В отличие от освобождения опекуна (попечителя) отстранение его от упомянутых обязанностей означает акт принудительного прекращения функций опекуна или попечителя. Инициатива при этом исходит не от самого опекуна (попечителя), а либо от органа опеки и попечительства, либо от подопечного, либо от третьих лиц (например, родственников подопечного, знакомых, соседей), которые вправе подавать заявления и жалобы в орган опеки и попечительства на действия (бездействие) опекуна или попечителя (ст. 55-57, 148 СК).

Ненадлежащим считается такое выполнение опекуном (попечителем) своих обязанностей, при котором цели опеки и попечительства нарушаются, интересы подопечного страдают. Например, он не заботится о состоянии здоровья подопечного, о его обучении, воспитании (либо препятствует этому), не контролирует заключение сделок подопечным (а опекун, наоборот, не совершает сделки в интересах подопечного) и т.д. Частный случай ненадлежащего выполнения - использование опеки и попечительства в корыстных целях (например, заключение сделок, упомянутых в п. 2 ст. 37 ГК, хищение имущества подопечного, его вымогательство). Решение об отстранении должно быть письменным, мотивированным, со ссылкой на нормы действующего законодательства. При использовании опекуном (попечителем) опеки (попечительства) в корыстных целях, а также в случаях оставления подопечного без надзора и необходимой помощи орган опеки и попечительства обязан передать прокурору необходимые материалы для решения вопроса о привлечении виновного к ответственности, в т.ч. к административной (ст. 5.35 КоАП), или к уголовной (ст. 125, 156 УК).

Статья 40. Прекращение опеки и попечительства

1. Комментируемая статья различает несколько видов прекращения опеки и попечительства:

а) не связанное с необходимостью специального решения;

б) связанное с необходимостью специального решения суда (п. 1 ст. 40);

в) связанное с заменой опеки попечительством (п. 2 ст. 40).

2. Если основания, в силу которых граждане, упомянутые в ст. 29 ГК, были признаны недееспособными, отпали впоследствии, то по заявлению опекуна, попечителя, органа опеки и попечительства суд признает их дееспособными, а опека отменяется. В равной степени, если основания ограничения дееспособности лиц, упомянутых в ст. 30 ГК, отпали, то суд восстанавливает своим решением их полную дееспособность, а попечительство отменяется. Оно отменяется и в случае эмансипации несовершеннолетнего, достигшего 16 лет (см. об этом коммент. к ст. 27 ГК), по решению органа опеки и попечительства или суда.

3. Специальное решение об отмене попечительства не требуется только при достижении несовершеннолетним подопечным 18 лет или вступлении его в брак.

4. В отличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 139 КоБС) по достижении малолетним подопечным 14 лет (а не 15 лет, как было ранее) опека над ним прекращается, а опекун становится попечителем несовершеннолетнего без особого решения. Опека и попечительство прекращаются также в связи со смертью подопечного, в других случаях, установленных законом.

Статья 41. Патронаж над дееспособными гражданами

1. Статья 41 изложена в новой редакции Законом N 49 от 24.04.08 (она вступила в силу с 01.09.08. В комментируемой статье речь идет о новом институте нашего гражданского законодательства - о патронаже. По существу, патронаж - это разновидность попечительства. Однако от классического попечительства он отличается довольно существенно:

а) патронаж устанавливается над дееспособными гражданами;

б) только над совершеннолетними гражданами;

в) наряду с решением органа опеки и попечительства о назначении попечителя необходимым условием является договор (поручения или доверительного управления), заключенный между подопечным и помощником;

г) подопечный вправе в любое время потребовать прекращения патронажа, в то время как опека и попечительство по требованию подопечного не прекращаются.

2. До 01.09.08 патронаж мог быть установлен только по просьбе самого гражданина. После указанной даты инициатором установления патронажа может выступить и орган опеки и попечительств (но в любом случае патронаж может быть (даже после 01.09.08) установлен лишь с согласия гражданина. На практике, и после 01.09.08 именно граждане чаще всего и просят установлении над ними патронажа. Поскольку вопрос о назначении попечителя при патронаже решается органом опеки и попечительства, то просьба гражданина должна быть оформлена в виде письменного заявления в этот орган. Органы опеки и попечительства призваны выявлять дееспособных совершеннолетних лиц, которые нуждаются в патронаже по состоянию здоровья. В течение 30 календарных дней (отсчитываемых со следующего дня после даты выявления такого гражданина) орган опеки и попечительства назначает такому гражданину помощника. Однако само установление патронажа возможно только с письменного согласия как будущего помощника, так и лица над которым устанавливается патронаж. При этом работников организаций социального обслуживания запрещено назначать помощниками (даже если сами лица, над которыми назначается патронаж - просят об этом!).

3. При принятии решения о назначении патронажа орган опеки и попечительства наряду с другими обстоятельствами должен изучить также документы, свидетельствующие о том, что состояние здоровья гражданина не позволяет ему самостоятельно осуществлять и защищать свои гражданские права и обязанности. Вопрос о том, препятствует ли состояние здоровья гражданина реализовать ему свои гражданские права и обязанности, можно решить лишь на основании специальных медицинских познаний, поэтому орган опеки и попечительства должен требовать представления необходимых документов из соответствующих медицинских учреждений.

4. Поскольку распоряжение имуществом, принадлежащим подопечному, возможно лишь на основе договора между ним и помощником, следует иметь в виду, что:

а) по договору поручения поверенный (в данном случае помощник) обязуется совершить от имени и за счет доверителя (в данном случае, подопечного) определенные юридические действия (например, заключение различных сделок, представительство в суде). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если иное не предусмотрено договором или законодательством (см. об этом коммент. к ст. 971-979 ГК). Размер вознаграждения определяется сторонами при заключении договора;

б) договор о доверительном управлении имуществом в настоящее время регулируется ст. 1012-1026 ГК. При учреждении доверительного управления к помощнику переходят имущество и все связанные с ним имущественные и неимущественные права, принадлежащие учредителю. Доверительный управляющий (в нашем случае помощник) вправе владеть и распоряжаться доверенным имуществом исключительно в интересах выгодоприобретателя, которым может быть и сам учредитель доверительного управления (в нашем случае - подопечный). Пользование доверительным учредителем указанным имуществом допускается только с целью управления им в соответствии с договором об учреждении доверительного управления (см. коммент. к ст. 38, 1012-1026 ГК). Однако в договоре доверительного управления имуществом, упомянутом в п. 3 ст. 41, должно быть условие о том, что бытовые и иные сделки, направленные на содержание и удовлетворение бытовых нужд подопечного, осуществляются помощником только с согласия подопечного. Иначе говоря, полномочия помощника по распоряжению имуществом в данном случае меньше по объему, нежели полномочия доверительного учредителя в классическом договоре доверительного управления. Кроме того, при доверительном управлении право собственности к помощнику не переходит (см. коммент. к ст. 209 ГК);

в) после 01.09.08 подопечный и помощник могут заключить и иной вид договора, регулирующего отношения между ними.

В любом случае, после прекращения упомянутых выше договоров - прекращается и патронаж.

Статья 42. Признание гражданина безвестно отсутствующим

1. Комментируемая статья (равно как и ст. 45 ГК о признании гражданина умершим) весьма важна для нормального функционирования механизмов рыночной экономики. Длительное отсутствие гражданина - одного из важнейших субъектов хозяйственных связей - затрагивает интересы множества других граждан и ЮЛ - контрагентов по договорам. Кроме того, могут страдать интересы работодателей, членов семьи, наследников и т.д. Во всех этих случаях встает вопрос о безвестном отсутствии гражданина, чтобы не нарушался нормальный ход хозяйственного оборота.

2. Для признания гражданина безвестно отсутствующим нужно соблюсти ряд условий. Первое - отсутствие сведений о месте его пребывания. Второе - чтобы о его местопребывании не знали именно в месте его постоянного жительства. К постоянному месту жительства относится населенный пункт, где он постоянно или преимущественно проживает (где находится место его работы, место службы, место учебы и т.д. - см. коммент. к ст. 20 ГК). Нельзя безоговорочно приравнивать место постоянного жительства к месту регистрации: известны многочисленные случаи, когда они не совпадают. Иначе говоря, следует исходить из отсутствия гражданина в том месте, где он проживает и где обязан зарегистрироваться в соответствии с Законом N 5242-1. Третье условие - срок, в течение которого о местонахождении человека нет сведений, не может быть менее года. Слова закона о том, что гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, следует понимать так, что он может быть и не признан таковым. Иначе говоря, истечение годичного срока вовсе не влечет автоматическое признание гражданина безвестно отсутствующим. Четвертое условие - в любом случае только суд может вынести подобное решение. При этом суд должен исходить из того, что нет возможности обычным путем установить место пребывания гражданина, т.е. путем оповещения, розыска, опроса свидетелей и т.п.

3. Заявление в суд подается любыми заинтересованными лицами (в т.ч. и юридическими) по месту жительства заявителя (или по месту нахождения ЮЛ). В заявлении должны быть указаны: цель признания гражданина безвестно отсутствующим, обстоятельства безвестного отсутствия, день получения последних сведений и т.д. (ст. 276-280 ГПК. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М.: Экзамен, 2006.). Суд принимает меры к обнаружению отсутствующего (публикация в печати о возбужденном деле, сообщения по радио, телевидению, запрос по месту предполагаемого нахождения, запрос родственников и т.д.). Если в результате принятых мер гражданин обнаруживается, то производство по делу прекращается. Особенностью дел о признании гражданина безвестно отсутствующим является обязательное участие прокурора (ст. 278 ГПК).

4. В ст. 42 говорится о начале исчисления срока для признания гражданина безвестно отсутствующим. День же окончания срока определяется по общим правилам (см. коммент. к ст. 192, 193 ГК). Следует учесть, что должно пройти не менее одного года со дня получения последних сведений о гражданине. Однако ст. 42 не устанавливает максимальный срок отсутствия таких сведений. Таким образом, он может составить и 1,5 года, и 3 года, и т.д. Представляется, что даже истечение 5-летнего срока не является пресекательным и заинтересованные лица могут ставить вопрос не о признании гражданина умершим, а лишь об объявлении его безвестно отсутствующим (см. также коммент. к ст. 45 ГК).

Статья 43. Последствия признания гражданина безвестно отсутствующим

1. Статья 43 в отличие от прежнего ГК 1964 (ст. 19) более подробно регламентирует юридические последствия признания гражданина безвестно отсутствующим.

В частности, его имущество может быть передано в доверительное управление (см. коммент. к ст. 38, 41 ГК). Вопрос о том, нуждается ли имущество безвестно отсутствующего гражданина в постоянном управлении, решает суд. Орган опеки и попечительства лишь определяет лицо, которое может быть опекуном и с которым заключается договор о доверительном управлении. Однако он вправе назначать управляющих в отношении имущества тех лиц, которые еще не признаны безвестно отсутствующими.

2. На содержании безвестно отсутствующего могут находиться не только его супруга, дети, родители, братья, сестры, иные близкие родственники, но и любые другие граждане, которые признаются иждивенцами по закону (ст. 9 Федерального закона от 17.12.2001 N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации"). Задолженность по другим обязательствам - это, например, задолженность гражданина-предпринимателя (если признанный безвестно отсутствующим был предпринимателем) перед его кредиторами (банками, поставщиками и т.д.); задолженность по товарам, купленным в магазине в кредит, по алиментным платежам; недоимки по налогам, если не установлена невозможность производить уплату без его личного участия (ст. 51 НК), и т.д.

3. Упомянутые в п. 3 ст. 43 последствия признания лица безвестно отсутствующим весьма разнообразны. В частности, прекращается действие выданной им доверенности (ст. 188 ГК), прекращается договор поручительства (ст. 367 ГК), договор поручения (ст. 977 ГК), возникает возможность расторжения брака через органы ЗАГС (ст. 19 СК) и др.

Статья 44. Отмена решения о признании гражданина безвестно отсутствующим

1. Явкой по смыслу комментируемой статьи следует считать появление гражданина, объявленного безвестно отсутствующим, в месте его постоянного жительства. При этом не имеет значения, временно ли он приехал к месту постоянного жительства или насовсем. В отличие от явки обнаружением места пребывания такого лица считаются любые достоверные данные о том, что оно находится в конкретном месте (например, сведения об учебе в другом городе, сведения о том, что он работает в другом населенном пункте, сведения из места лишения свободы о том, что он отбывает там наказание), в т.ч. за рубежом. Если при явке по общему правилу заявление об отмене ранее принятого решения о признании гражданина безвестно отсутствующим подает он сам, то при обнаружении его местопребывания - любое заинтересованное лицо (ст. 276, 280 ГПK).

2. Управление имуществом этого гражданина также отменяется судом, вследствие чего орган опеки и попечительства обязан расторгнуть договор о доверительном управлении, заключенный в соответствии со ст. 43 ГК (см. об этом коммент. к ст. 38, 41 ГК).

Статья 45. Объявление гражданина умершим

1. Комментируемая статья увеличила по сравнению со ст. 21 ГК 1964 срок, необходимый для того, чтобы ставить вопрос об объявлении гражданина умершим, с 3 лет до 5. Это очень важно, т.к. в условиях рыночной экономики, когда имущественные отношения значительно усложнились, когда граждане гораздо чаще и на более длительные сроки стали покидать места постоянного жительства, нередко выезжая за границу, сохранение довольно короткого 3-летнего срока отсутствия ставит граждан (а особенно граждан-предпринимателей) в сложное положение, может повлечь значительный вред их имущественным и иным интересам, а также неблагоприятные последствия для других участников гражданско-правовых отношений. Однако 6-месячный срок, упомянутый в ст. 45, остался таким же, как и в ГК 1964, что также понятно, ибо закон должен охранять интересы и других субъектов гражданского права, а затягивание срока, необходимого для объявления гражданина умершим, может причинить вред как его близким родственникам (например, при наследовании), так и иным гражданам (например, тем, кто получает от него алименты) и ЮЛ (в т.ч. кредиторам). О месте жительства см. коммент. к ст. 20, 42 ГК. Отсутствие сведений о месте пребывания гражданина означает, что нет никакой информации, позволяющей установить место его пребывания, равно как не дали результатов предпринятые судом (в ходе подготовки дела к судебному разбирательству) меры по его обнаружению (опрос свидетелей, запросы соответствующих организаций в местах предполагаемого нахождения гражданина и т.п.).

2. Сокращение срока отсутствия гражданина до 6 месяцев допускается лишь в случаях, если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших его жизни (участии в боевых действиях, спасательных работах при землетрясениях, пожаре, извержении вулкана, взрыве бомбы и т.п.), либо дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая (железнодорожная, авиационная катастрофы, обвал в рудниках, гибель морского судна и т.п.).

Однако сам факт упомянутых обстоятельств недостаточен. Необходимо также, чтобы эти обстоятельства были подтверждены соответствующими документами (актами, протоколами, справками, свидетельскими показаниями), а также фотографиями, видеозаписью, кадрами кинохроники, другими данными, которые могут выступать в качестве доказательств согласно действующему процессуальному законодательству (гл. 6 ГПК, гл. 7 АПК). Следует обратить внимание на то, что эти документы свидетельствуют не о самом факте гибели гражданина, а лишь о том, что упомянутые выше обстоятельства (наводнение, катастрофа и т.п.) имели место. Анализируя их, суд может объявить гражданина умершим. А это дает, например, учредителям ООО право ставить вопрос о передаче его доли в уставном капитале общества и его прибыли наследникам.

3. Особые правила объявления умершими установлены для военнослужащих, а также иных граждан, пропавших без вести в связи с военными действиями. Эти категории граждан могут быть признаны умершими судом не ранее чем по истечении 2 лет со дня окончания военных действий. Участие в военных действиях - наиболее весомое обстоятельство, дающее основание для объявления гражданина умершим. Однако нельзя только к непосредственному участию в боевых действиях сводить термин закона "в связи с военными действиями". Последнее понятие более широкое: лицо может пропасть без вести и в тылу войск противника, и в прифронтовой полосе, и на территории, временно оккупированной противником, и в составе партизанского отряда, и во время бомбардировки в глубоком тылу и т.д.

4. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти день его предполагаемой гибели (п. 3 ст. 45). Судебная практика распространяет последнее правило и на случаи пропажи военнослужащих без вести на фронте (БВС РСФСР, 1974, N 2, с. 15). В обоих случаях начало срока, исчисляемого со дня предполагаемой смерти гражданина, определяется календарной датой, указанной в решении суда. См. коммент. к ст. 191, 200 ГК.

Объявлять умершим гражданина суд вправе по ходатайству заинтересованных лиц, прокурора, органов местного самоуправления. Заявление об этом подается в суд по месту жительства заявителя (ст. 252 ГПК) либо по месту нахождения организации. В заявлении, помимо обычных реквизитов, нужно указать на то, для какой цели необходимо объявить гражданина умершим, изложить обстоятельства: подтверждающие отсутствие сведений о месте пребывания гражданина; угрожавшие пропавшему без вести смертью; дающие основание предполагать его гибель и т.д. Решение суда об объявлении гражданина умершим является правообразующим фактом: теряет силу доверенность, выданная им или выданная ему (ст. 188 ГК), возникает возможность наследования и т.д.

Статья 46. Последствия явки гражданина, объявленного умершим

1. Комментируемая статья регулирует ситуацию, когда гражданин, объявленный умершим, тем не менее жив. О понятиях "явка" и "обнаружение места пребывания" гражданина см. коммент. к ст. 44 ГК.

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим, соответствующее решение отменяется судом. В этом случае наступает ряд последствий: независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возврата сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим. Например, один из наследников подарил другому лицу книги, полученные по наследству. В этом случае книги можно истребовать. Другой пример: члены ООО распределили долю вклада в уставный капитал и долю в прибыли лица, объявленного умершим, т.к. наследников у него нет. В обоих случаях после явки гражданина имущество должно быть возвращено. Кроме того, он может добиваться восстановления его в составе участников ООО (см. ст. 93 ГК), восстановления брака (по совместному заявлению супругов, ст. 26 СК) и т.д.

2. Нужно обратить внимание на то обстоятельство, что деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (п. 3 ст. 302 ГК). В частности, если третье лицо в качестве подарка от наследников получило облигации, то они не могут быть истребованы. В равной степени, если определенная денежная сумма была безвозмездно передана наследниками (например, какому-либо благотворительному фонду, детскому дому, организации инвалидов), эту сумму истребовать нельзя.

3. По общему правилу, если имущество гражданина, объявленного умершим, перешло к другим лицам по возмездным сделкам, то это имущество не может быть истребовано.

Из этого общего правила есть исключение: лица, к которым имущество гражданина, объявленного умершим, перешло по возмездным сделкам, обязаны возвратить ему это имущество, если доказано, что, приобретая имущество, они знали, что, гражданин, объявленный умершим, жив. Например, директор ПТ заключил сделку по купле-продаже склада, принадлежащего лицу, объявленному умершим, с его наследниками. После явки этому лицу удалось представить неопровержимые доказательства того, что за 2 месяца до сделки руководство этого предприятия вело с ним деловые переговоры в той стране, где он пребывал последние 5 лет. Поэтому он вправе требовать возврата принадлежащего ему имущества, а также ставить вопрос о возврате всех доходов, которые это ПТ извлекло, либо требовать возмещения упущенной выгоды (ст. 15, 303 ГК).

4. В соответствии с ранее действовавшим законодательством, если имущество гражданина, объявленного умершим, перешло по праву наследования к государству и было реализовано (например, с аукциона через комиссионный магазин, на внешнем рынке), то после отмены решения ему возвращалась сумма, вырученная от реализации имущества (ст. 22 ГК 1964). Комментируемая статья не отменяет это правило. В связи с инфляционными процессами, обострившимися в последнее время, гражданин в конкретной ситуации может добиваться индексации возвращенной ему суммы выручки, чтобы избежать убытков из-за обесценения денег (ст. 15, 395 ГК и коммент. к ним). Однако ст. 46 пошла дальше, чем изложенное в ст. 22 прежнего ГК правило. Дело в том, что теперь любые третьи лица (а не только государство), безвозмездно получившие имущество гражданина, объявленного умершим, при невозможности возврата такого имущества в натуре (например, из-за его потребления, утраты, порчи, гибели, реализации) обязаны возместить после явки этого гражданина стоимость такого имущества по его требованию.

Статья 47. Регистрация актов гражданского состояния

1. Помимо ст. 47 регистрации актов гражданского состояния посвящен специальный закон - Федеральный закон от 15.11.1997 N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния", издание которого прямо предусмотрено п. 4 ст. 47. До издания этого специального закона упомянутые в п. 4 ст. 47 вопросы регулировались действующим законодательством в части, не противоречащей комментируемому Кодексу.

2. Рождение регистрируется в органах ЗАГС по месту рождения ребенка либо по месту жительства родителей или одного из них. Регистрация производится по заявлению (устному или письменному) родителей (или одного из них), а в случае болезни, смерти родителей или невозможности для них по иным причинам сделать заявление - по заявлению родственников (братьев, сестер, деда, бабушки и т.д.), соседей, администрации медицинского учреждения, в котором находилась мать при рождении ребенка. В целях охраны интересов ребенка допускается, что заявление могут сделать и другие лица, в т.ч. случайно нашедшие новорожденного (при невозможности обнаружить родителей). Заявление должно быть сделано не позднее месяца со дня рождения ребенка, а если ребенок родился мертвым - не позднее 3 месяцев с момента родов. Регистрация производится при предъявлении: справки медицинского учреждения о рождении ребенка (в исключительных случаях факт рождения ребенка может быть подтвержден подписями двух свидетелей с указанием их ф.и.о. и места жительства), документов, удостоверяющих личность родителей, документа, являющегося основанием для записи сведений об отце. Регистрация рождения найденного, подкинутого ребенка, родители которого неизвестны, производится в 3-дневный срок со дня его нахождения по заявлению органа опеки и попечительства, милиции, администрации детского учреждения, куда ребенок помещен, лица, у которого ребенок находится. Необходимо в этом случае представить в орган ЗАГС документ (протокол, справки, акт и т.п.) с указанием времени, места и обстоятельств обнаружения ребенка и справки медицинского учреждения о его возрасте. Фамилия, имя и отчество найденного ребенка записываются по указанию заявителя, лица, взявшего ребенка на воспитание или работников органа ЗАГС. Рождение детей в экспедициях, на полярных станциях и в отдаленных местностях, где нет органов ЗАГС, регистрируется по месту постоянного жительства родителей (ст. 14-23 Закона об АГС).

3. Регистрация брака производится в присутствии лиц, вступающих в брак, в органах ЗАГС по месту жительства одного из них или их родителей, по личному их заявлению (в нем обязательно нужно подтвердить, что к вступлению в брак нет препятствий, установленных законом, а также указать, состоял ли каждый из них в браке или нет и имеются ли дети). Орган ЗАГС обязан ознакомить их с условиями и порядком регистрации, удостовериться, что эти лица ознакомлены с состоянием здоровья друг друга и семейным положением, разъяснить им их права и обязанности как будущих супругов и родителей, предупредить об ответственности за сокрытие препятствий к вступлению в брак. Лица, состоявшие ранее в зарегистрированном браке, должны предъявить документы, подтверждающие его прекращение. При регистрации брака лиц, которым в установленном законом порядке снижен брачный возраст (см. об этом коммент. к ст. 21 ГК), нужно указать, решением какого органа и до какого возраста он снижен (ст. 24 Закона об АГС).

4. Регистрация расторжения брака производится в органах ЗАГС по месту жительства супругов или одного из них. Основанием для этого служат решение суда о расторжении брака и заявление супругов или одного из них. Однако органы ЗАГС сами вправе (без решения суда) зарегистрировать расторжение брака по совместному заявлению супругов о разводе. В этом заявлении супруги должны подтвердить:

а) взаимное согласие на расторжение брака;

б) отсутствие у супругов несовершеннолетних детей.

В исключительных случаях, когда один из супругов не может явиться в орган ЗАГС по уважительной причине (болезнь, командировка и т.д.) и от его имени будет представлено надлежащим образом оформленное заявление, подтверждающее его согласие, расторжение брака может быть зарегистрировано в его отсутствие.

В органах ЗАГС производится также расторжение брака по заявлению одного из супругов, если другой супруг: признан безвестно отсутствующим (см. ст. 42 ГК и коммент. к ней); признан недееспособным (см. ст. 29 ГК и коммент. к ней); осужден к лишению свободы сроком не менее 3 лет (ст. 19 СК).

К заявлению в этих случаях нужно приложить копию соответствующего решения (приговора) суда. О поданном заявлении извещается супруг, отбывающий срок лишения свободы, или опекун недееспособного супруга. В извещении орган ЗАГС устанавливает срок для сообщения данных о том, имеется ли спор о детях, разделе имущества, выплате алиментов. Срок этот не может превышать 3 месяцев. При получении ответа об отсутствии спора или неполучении ответа в установленный срок орган ЗАГС регистрирует расторжение брака. При наличии спора брак расторгается через суд (ст. 31-38 Закона об АГС).

5. Регистрация усыновления (удочерения) производится в судебном порядке по совместному заявлению усыновителей (или одного из них), к которому может быть приложено заключение органа опеки и попечительства в соответствии со ст. 269-275 ГПК. При этом должно быть обеспечено сохранение тайны усыновления. Копия решения суда, которым установлено усыновление, направляется судом в течение 3 дней со дня вступления решения в законную силу в орган ЗАГС по месту вынесения решения. Усыновление регистрируется органом ЗАГС по месту вынесения решения только после регистрации рождения усыновленного ребенка или восстановления утраченной записи акта о его рождении. Если рождение усыновленного ребенка было зарегистрировано в другом месте, то извещение о внесенных изменениях в запись акта о рождении направляется в орган ЗАГС по месту нахождения первого экземпляра записи акта. Этот орган ЗАГС и вносит необходимые исправления в документы, а затем высылает новое свидетельство о рождении в орган ЗАГС по месту усыновления. Если в процессе усыновления изменены дата, место рождения усыновленного, производится новая запись акта о рождении, о чем сообщается в соответствующий орган ЗАГС (ст. 39-47 Закона об АГС). В резолютивной части решения суда об усыновлении указывается необходимость внесения соответствующих изменений в актовую запись, в т.ч. о записи усыновителя в качестве родителя в книге записей рождений, об изменении ф.и.о., даты и места рождения ребенка (п. 18 Постановления об усыновлении).

6. Регистрация установления отцовства производится в органах ЗАГС по месту жительства одного из родителей. Для этого подается совместное заявление родителей, а в случае смерти матери, признания ее недееспособной, лишения ее родительских прав или невозможности установить ее местожительство - заявление отца. Регистрация может быть произведена и по решению суда об установлении отцовства. В любом случае регистрация установления отцовства в отношении граждан, достигших совершеннолетия, т.е. 18 лет, допускается только с их согласия. Согласие должно быть письменным.

Решения суда об установлении отцовства, факта признания отцовства и факта отцовства принимаются судом по заявлению одного из родителей, опекуна или попечителя, лица, на иждивении которого ребенок находится, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия. Решения по этим вопросам должны основываться на всесторонне проверенных судом данных, подтверждающих или опровергающих заявленные требования. В резолютивной части решения суда указываются сведения, необходимые для регистрации акта об установлении отцовства в органах ЗАГС (ст. 48-57 Закона об АГС, п. 9, 10 постановления Пленума ВС РФ от 25.10.1996 N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов").

7. О перемене ф.и.о. см. коммент. к ст. 19 ГК. Регистрация перемены ф.и.о. гражданина при достижении им 14-летнего возраста производится в органах ЗАГС по месту его постоянного жительства. При этом следует обратить внимание на ряд возникающих на практике вопросов:

а) об изменении ф.и.о. военнообязанными и призывниками, в т.ч. и в связи с регистрацией установления отцовства, органы ЗАГС должны сообщать военкоматам по месту их воинского учета;

б) после регистрации перемены ф.и.о. необходимо вносить соответствующие изменения в ранее выданные документы о регистрации актов гражданского состояния;

в) отчество совершеннолетних детей можно изменять лишь с их согласия (ст. 58-63 Закона об АГС).

8. Регистрация смерти производится в органах ЗАГС по месту, где проживал умерший, или по месту наступления смерти на основании заключения медицинского учреждения. Регистрация смерти по решению суда, установившего факт смерти гражданина или объявившего его умершим, производится в органах ЗАГС по месту нахождения суда, вынесшего решение. Заявление о смерти может быть сделано родственниками умершего, его соседями, работниками жилищно-эксплуатационных организаций, милиции, учреждений, в которых последовала смерть, а также другими лицами. Заявление о смерти должно быть сделано не позднее 3 суток с момента ее наступления или обнаружения трупа. При регистрации смерти неизвестных (неопознанных) лиц в запись акта о смерти вносятся только те сведения, которые содержатся в медицинском заключении. Регистрация смерти военнослужащих в мирное время производится в органах ЗАГС на общих основаниях. Смерть лиц в пути следования (в поездах, на судах и т.п.) может быть зарегистрирована в ближайших органах ЗАГС, лиц, умерших в местах заключения, - в органах ЗАГС по последнему до ареста месту жительства, а при невозможности его установить - по месту нахождения исправительного учреждения на основании извещения ее администрации. О регистрации смерти военнообязанных и призывников органы ЗАГС обязаны сообщить в военкомат по месту воинского учета (ст. 64-67 Закона об АГС).

9. Для регистрации усыновления детей иностранными гражданами требуется представить: заявление от усыновителей; заключение об условиях их жизни и быта, о составе их семьи; документы об их доходах, о том, что они вправе усыновлять по законам страны своего проживания; медицинское заключение на каждого усыновителя; копию свидетельства о браке; копии паспортов (приказ Минздрава России и Минобразования России от 31.08.1994 N 342/184 "О документах, представляемых при усыновлении детей иностранными гражданами"). Представительства иностранных государств и организаций по усыновлению на территории Российской Федерации должны представить документы, указанные в приказе Минобразования России от 27.07.2001 N 2826 "Об утверждении перечня документов, прилагаемых к заявлению для продления срока аккредитации на территории Российской Федерации представительств специально уполномоченных иностранными государствами органов и организаций по усыновлению (удочерению) детей". В личном деле ребенка, передаваемого на усыновление иностранцам, должен быть документ, подтверждающий, что ребенок неоднократно предлагался на усыновление гражданам Российской Федерации.

10. Оформление регистрации актов гражданского состояния должно осуществляться в соответствии с Правилами заполнения бланков записей актов гражданского состояния и бланков свидетельств о государственной регистрации актов гражданского состояния (утв. постановлением Правительства РФ от 17.04.1999 N 432). Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации утверждены постановлением Правительства РФ от 29.03.2000 N 275. См. также БВС, N 9, с. 12.