§ 5. Некоммерческие организации

Статья 116. Потребительский кооператив

1. Наряду со ст. 116 деятельность потребительских кооперативов регулируют Закон о потребкооперации, Закон о сельхозкооперации, Закон о кредитных кооперативах, Закон о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан.

Потребительские кооперативы отличаются от производственных рядом существенных особенностей:

а) потребительский кооператив - это некоммерческая организация, а потому хотя он и может извлекать прибыль, но такая деятельность должна быть у него неосновной, побочной, главная же цель такого кооператива - удовлетворение материальных и иных потребностей участников (например, в жилье, гаражах, дачах, в снабжении продуктами питания);

б) в уставе потребительского кооператива может быть предусмотрено, что подлежит распределению прибыль (полученная от указанной побочной деятельности) между его участниками, а в ПК прибыль распределяется между его членами в любом случае (п. 4 ст. 109 ГК);

в) потребительский кооператив не основан на личном трудовом участии его членов;

г) в потребительском кооперативе могут участвовать и граждане, и ЮЛ и не в виде исключения, а как правило;

д) члены потребительского кооператива обязаны покрывать образовавшиеся убытки кооператива путем дополнительных взносов (такой обязанности на членов ПК закон не возлагает);

е) предмет и цели деятельности потребительского кооператива должны быть четко определены его уставом. Иначе говоря, у потребительских кооперативов специальная правоспособность (см. об этом коммент. к ст. 49 ГК).

2. Статья 116 не обязывает членов потребительского кооператива внести на момент государственной регистрации кооператива всю или часть паевого взноса. Однако Положение о регистрации предпринимателей устанавливало, что к моменту регистрации некоммерческих организаций, имеющих право вести предпринимательскую деятельность, следует оплатить не менее 50% уставного фонда (п. 1). В ст. 12 Закона о регистрации ЮЛ (он вступил в силу с 02.07.2002) установлено, что потребительские кооперативы для государственной регистрации должны представить документ об оплате паевых взносов, но размер такой оплаты не определен. Если же такой кооператив не будет осуществлять предпринимательскую деятельность (и в его уставе это не предусмотрено), то паевой взнос вносится в порядке и сроки, установленные уставом потребительского кооператива. В ст. 10 Закона о кредитных кооперативах установлено, что государственная регистрация таких кооперативов осуществляется в порядке, установленном Законом о регистрации ЮЛ.

3. Имущество потребительского кооператива принадлежит ему на праве собственности, а пайщики сохраняют на это имущество лишь обязательственные права. Собственность потребительского кооператива формируется не только за счет взносов членов кооператива, но и дохода (прибыли), получаемого в результате хозяйственной деятельности, и иных источников, не запрещенных законодательством (ст. 21 Закона о потребкооперации). Аналогично решен вопрос и в ст. 14 Закона о кредитных кооперативах.

Потребительский кооператив отвечает по своим обязательствам своим имуществом; он не отвечает по обязательствам пайщиков. Что касается членов кооператива, то они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам потребительского кооператива с учетом следующих обстоятельств. Такая ответственность наступает:

постольку, поскольку сам кооператив (в силу наступивших убытков) не в состоянии удовлетворить требования кредиторов;

если пайщики в сроки, упомянутые в п. 4 ст. 116, не покрыли убытки, образовавшиеся у кооператива, путем внесения дополнительных взносов. О порядке утверждения ежегодных балансов см. коммент. к ст. 69, 90, 91, 111 ГК. Ответственность членов потребительского кооператива в этом случае ограничивается пределами невнесенных дополнительных взносов, необходимых для покрытия образовавшихся убытков.

4. Доходы, полученные потребительским кооперативом, упомянутые в п. 5 ст. 116, могут распределяться между членами кооператива исходя, например, из размера доли паевого взноса каждого, исходя из времени вступления в кооператив, из того, что одни члены кооператива участвовали в предпринимательской деятельности, а другие - нет; они могут также распределяться поровну и т.д. Конкретный порядок распределения дохода определяется уставом кооператива.

5. Пайщиками потребительского кооператива могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста, и ЮЛ (ст. 1 Закона о потребкооперации). Порядок принятия пайщиков в кооператив, а также их исключения, условия о размерах и порядке внесения ими паевых взносов, система и полномочия органов управления кооператива, порядок его реорганизации и ликвидации кооператива, иные вопросы, упомянутые в п. 2 ст. 116, решаются в уставе кооператива.

6. Устав потребительского кооператива обязательно должен содержать следующие сведения:

о наименовании кооператива. Оно должно содержать указание на основную цель кооператива (например, в части удовлетворения потребностей членов кооператива в жилье), а также слово "кооператив" или слова "потребительский союз" либо "потребительское общество";

о месте нахождения кооператива. Оно определяется местом его государственной регистрации. Применение словосочетания "юридический адрес" кооператива - неправомерно (см. коммент. к ст. 54 ГК);

о порядке управления кооперативом. Необходимо четко указать на полномочия общего собрания кооператива, его правления и председателя, описать их функции, порядок принятия решений, порядок рассмотрения споров и др. вопросы руководства деятельностью кооператива;

о размере паевых взносов членов кооператива и уставного (паевого) фонда кооператива;

о составе паевого взноса конкретного члена кооператива и о порядке его внесения;

об ответственности членов кооператива за нарушения порядка внесения паевых взносов;

о порядке покрытия членами кооператива понесенных последним убытков.

7. Закон о потребкооперации предусматривает, что наряду с упомянутыми в ст. 52, 116 ГК сведениями (подлежащими включению в устав потребительского кооператива) в этот документ необходимо также включить сведения:

о предмете и цели деятельности кооператива или потребительского общества;

о порядке вступления членов в состав кооператива и о порядке выхода (исключения) из состава кооператива;

о порядке выдачи паевого взноса и кооперативных выплат;

порядок реорганизации и ликвидации кооператива;

сведения о филиалах и представительствах кооператива;

иные сведения (например, о фондах кооператива, об осуществлении кооперативом предпринимательской деятельности и др. - ст. 5-12 Закона о потребкооперации). См. также коммент. к ст. 48, 54-69 ГК.

8. Особой разновидностью потребительских кооперативов являются кредитные потребительские кооперативы граждан. В соответствии с Законом о кредитных кооперативах:

1) кредитный потребительский кооператив граждан (далее - КПКГ) представляет собой кооператив, созданный именно гражданами (но не ЮЛ), добровольно объединившимися для удовлетворения потребностей в финансовой взаимопомощи по признаку общности места жительства, трудовой деятельности, профессиональной принадлежности, иной общности граждан. Число членов КПКГ не может быть менее 15 человек и не может превышать 2000 человек (ст. 4);

2) наименование этого ЮЛ должно содержать словосочетание "кредитный потребительский кооператив граждан" (п. 3 ст. 4);

3) членами КПКГ могут быть граждане, достигшие возраста 16 лет. Члены КПКГ имеют право пользоваться его услугами, участвуют в управлении КПКГ, могут получать от КПКГ займы, передают на основе договора свои личные сбережения, получая за это компенсацию, получают при выходе из КПКГ денежную стоимость доли имущества КПКГ; обязаны вносить паевые взносы, соблюдать устав КПКГ, своевременно возвращать займы. Они имеют другие права и несут иные обязанности, предусмотренные Законом о кредитных кооперативах и уставом КПКГ (ст. 6);

4) устав КПКГ - является единственным учредительным документом этого вида ЮЛ. Помимо сведений, упомянутых в ст. 52 ГК (см. коммент. к ней) и в ст. 116 ГК, устав КПКГ должен предусматривать предмет и цели деятельности КПКГ, порядок приема в КПКГ, а также выхода и исключения его членов, размер, состав, порядок внесения паевых взносов, условия и порядок получения займов членами КПКГ, фонды КПКГ, иные сведения, указанные в ст. 11 Закона о кредитных кооперативах;

5) если число членов КПКГ превысит 2000 человек, то в течение 6 месяцев он подлежит реорганизации в форме разделения или выделения. Помимо общих оснований ликвидации ЮЛ (см. о них коммент. к ст. 61-65 ГК) КПКГ подлежит ликвидации, если число его членов становится меньше 15 человек (ст. 12, 13);

6) личные сбережения членов передаются в КПКГ на основании договора. Несоблюдение его письменной формы влечет недействительность договора. Существенными условиями этого договора являются условия о сумме предоставленных личных сбережений, порядке их передачи, сроках и порядке их возврата, размере платы за них и порядке осуществления такой платы (она включается в сумму расходов КПКГ) (ст. 15);

7) в КПКГ обязательно создается фонд финансовой взаимопомощи, являющийся источником займов, предоставленных членам КПКГ. До половины средств фонда может быть использовано для предпринимательских целей (ст. 16);

8) КПКГ оказывает своим членам нефинансовые услуги (консультационные, по страхованию и т.п.), предоставляет им займы, защищает их финансовые интересы (для чего создается резервный фонд) (ст. 17-20);

9) в КПКГ создаются такие органы управления, как общее собрание членов правления, ревизионная комиссия, директор КПКГ. Могут быть созданы и иные органы управления (например, комитет по займам, ст. 21).

Общее собрание является высшим органом КПКГ. Очередное собрание производится в сроки, предусмотренные уставом КПКГ (но не реже чем 1 раз в год), и правомочно принимать решение, если в нем принимают участие не менее 70% членов КПКГ. В период между общими собраниями руководство деятельностью КПКГ осуществляет его правление (оно избирается в составе председателя и членов общим собранием). Исполнительным органом КПКГ является его директор. В ст. 22-26 Закона о кредитных кооперативах подробно регулируются вопросы компетенции, порядка работы и принятия решения органами управления КПКГ;

10) КПКГ вправе создавать органы саморегулирования (например, союзы, ассоциации, общественные организации КПКГ) (ст. 28).

9. Об особенностях таких самостоятельных видов потребительских кооперативов, как жилищный накопительный кооператив, жилищный кооператив и ЖСК см. ст. 110-134 ЖК, федеральный закон от 30.12.04 N 215-ФЗ "О жилищных накопительных кооперативах" а также в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий Жилищного Кодекса РФ. М.: Дело, 2005.

Статья 117. Общественные и религиозные организации (объединения)

1. Общественные и религиозные организации относятся к некоммерческим. Порядок их регистрации, а также перечень документов, которые необходимо представить для государственной регистрации, подробно освещен в коммент. к ст. 51, 52 ГК.

В отличие от большинства других некоммерческих организаций (потребительских кооперативов, фондов и т.д.) общественные и религиозные организации являются объединениями лишь граждан (ЮЛ не могут быть их участниками);

по общему правилу создаются только для удовлетворения духовных либо иных нематериальных потребностей. Иначе говоря, какие-либо имущественные, иные материальные интересы члены этих организаций удовлетворить с их помощью не могут, это противоречило бы специальной правоспособности общественных и религиозных организаций;

могут быть созданы лишь при наличии общности интересов своих членов. Это означает, что цели и установки, содержащиеся в уставе, иных учредительных документах, программах и т.д. этих организаций, должны быть внутренним убеждением их членов, разделяться ими и соблюдаться.

2. Члены упомянутых в ст. 117 организаций не сохраняют никаких прав на имущество, переданное в собственность этих организаций, чем они также отличаются как от коммерческих, так и от других некоммерческих организаций. С другой стороны, члены этих общественных и религиозных организаций абсолютно не отвечают по гражданско-правовым обязательствам этих организаций. Это относится и к тем обязательствам общественных и религиозных организаций, которые возникают в результате осуществления ими предпринимательской деятельности.

3. Хотя ст. 117 позволяет осуществлять общественным и религиозным организациям предпринимательскую деятельность (в т.ч. они вправе организовывать предприятия, например, свечной завод, издательство, фабрику по изготовлению церковной утвари, эмблем, плакатов общественных организаций), все же такая деятельность возможна лишь постольку, поскольку она способствует достижению целей, для которых эти организации созданы. Иными видами предпринимательской деятельности они заниматься не вправе.

4. О порядке регистрации общественных организаций (объединений) см. коммент. к ст. 51 ГК.

Нужно обратить внимание на то, что:

а) общественные организации могут регистрироваться в качестве ЮЛ, но могут функционировать и без регистрации и приобретения прав ЮЛ (ст. 3 Закона об общ. об.). Аналогично решен вопрос и в ст. 8 Закона о профсоюзах. В практике возник вопрос: нет ли противоречий между правилами ст. 153 ГК (см. коммент.) и указанными правовыми актами? Есть, конечно. Абсолютно неясно, например, как профсоюз или общественное объединение будет совершать сделки (не имея статуса ЮЛ)? Видимо, законодателю следует уточнить ст. 3 Закона об общ. об. и ст. 8 Закона о профсоюзах либо внести изменения в ст. 153 ГК. Впредь до этого приоритет имеют правила ст. 153 ГК (ст. 3 ГК);

б) учредителей общественного объединения должно быть не менее 3 (ст. 18 Закона об общ. об.);

в) формами общественных объединений являются общественная организация, общественное движение, общественный фонд, общественное учреждение, орган общественной самодеятельности (ст. 7-12 Закона об общ. об.);

г) в общественных организациях (объединениях), в т.ч. в профсоюзах, есть единственный учредительный документ - устав (ст. 20 Закона об общ. об., ст. 7 Закона о профсоюзах). Помимо сведений, указанных в ст. 52 ГК (см. коммент.), в ст. 117 ГК, в уставе общественного объединения должны содержаться сведения, указанные в ст. 20 Закона об общ. об., а в уставе профсоюза - сведения, указанные в ст. 7 Закона о профсоюзах;

д) собственниками имущества являются общественные организации, обладающие статусом ЮЛ. От имени общественных движений, общественных фондов, права собственников имущества осуществляют их постоянно действующие органы, а общественные учреждения в отношении закрепленного за ними имущества - осуществляют право оперативного управления (ст. 31-35 Закона об общ. об.). Профсоюзы обладают своим имуществом на праве собственности (ст. 24 Закона о профсоюзах).

Регистрация религиозных организаций (объединений) производится в настоящее время в соответствии со ст. 8, 11, 12 Федерального закона от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" (в ред. от 21.03.2002) (далее - Закон о свободе совести), а также Законом о регистрации ЮЛ. Религиозные объединения приобретают правоспособность ЮЛ с момента принятия решения об их регистрации в органах юстиции и внесения записи в единый государственный реестр ЮЛ (эта запись вносится госорганом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию ЮЛ, см. коммент. к ст. 51). Непосредственно Минюст России принимает решение о государственной регистрации религиозных объединений, деятельность которых распространяется на всю территорию Российской Федерации, либо территорию 2-х и более субъектов РФ. Органы юстиции субъектов РФ принимают решение о государственной регистрации религиозных объединений, действующих на территории соответствующего субъекта РФ (ст. 11 Закона о свободе совести).

Для регистрации устава религиозного объединения образовавшие его граждане (в количестве не менее 10 лиц) или руководители учредившего его религиозного объединения подают следующие учредительные документы:

заявление о регистрации установленной формы;

сведения об инициаторах создания религиозного объединения;

устав религиозного объединения, подлежащий регистрации;

протокол учредительного собрания (конференции, съезда) или соответствующее решение правомочного органа религиозного объединения - учредителя, зафиксировавшие факт создания объединения, принятие его устава, избрание руководящих органов или руководителей объединения;

документ об уплате государственной пошлины;

документ, подтверждающий существование религиозной группы на данной территории не менее 15 лет, выданный органом местного самоуправления, или подтверждающий ее вхождение в централизованную религиозную организацию, выданный ее руководящим центром;

сведения об основах вероучения и соответствующей ему практики (в т.ч. о его истории, отношении к семье, браку, здоровью, образованию и др.);

сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа создаваемой религиозной организации, по которому осуществляется связь с религиозной организацией (ст. 11 Закона о свободе совести).

Закон подробно регламентирует содержание устава религиозного объединения (ст. 10). Орган юстиции при предоставлении всех необходимых документов, рассматривает заявление о регистрации в месячный срок, в результате чего принимает решение о регистрации, либо в отказе в регистрации. Следует учесть, что не подлежат регистрации уставы (положения) религиозных объединений, деятельность и культ которых сопряжены с возбуждением национальной, расовой и религиозной розни, с причинением вреда здоровью граждан и иными посягательствами на личность и права граждан, совершением других противоправных действий. Решение о регистрации оформляется в виде заключения и объявляется распоряжением соответствующего органа юстиции, а объединению выдается документ установленного образца, присваивается регистрационный номер. Кроме того, как сказано выше, вносится запись (но не органами юстиции, а органами государственной регистрации ЮЛ) в единый государственный реестр ЮЛ. При отказе в регистрации заявителям сообщается об этом в письменной форме с обоснованием отказа. Отказ может быть обжалован в суд (ст. 11, 12 Закона о свободе совести).

5. Анализ судебной практики показывает, что:

1) в суд может быть обжалован не только отказ от государственной регистрации общественного объединения, но также и уклонение от такой регистрации (Вестник ВАС РФ, 1998, N 10, с. 58);

2) общественные объединения могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Споры, возникшие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности общественными объединениями, подлежат рассмотрению арбитражными судами (п. 4 письма ВАС РФ от 13.06.1995 "О некоторых вопросах, связанных с деятельностью общественных объединений");

3) спор между профсоюзом и работодателем, не перечислившим или несвоевременно перечислившим на счет профсоюза удержанные из зарплаты работника - члена профсоюза членские профсоюзные взносы имеют экономический характер. Этот спор подведомственен арбитражному суду (Вестник ВАС РФ, 1998, N 5, с. 87).

Статья 118. Фонды

1. Комментируемая статья характеризует фонды как некоммерческие организации. Однако от прочих некоммерческих организаций они отличаются рядом особенностей (ст. 6-12 Закона о некоммерческих организациях, ст. 7 Закона о фондах):

а) в фондах нет членства;

б) учредителями фонда могут быть и граждане, и ЮЛ (как порознь, так и совместно);

в) цели создания фондов, упомянутые в п. 1 ст. 118, резко отличают их деятельность от целей других некоммерческих организаций;

г) фонд обязан публиковать отчеты об использовании своего имущества. Такая публикация производится по истечении финансового года (т.е. после 31 декабря) либо в местной, либо в центральной прессе, ином органе массовой информации, имеющем соответствующую лицензию;

д) право собственности на имущество, переданное фонду, переходит к нему, и даже после ликвидации фонда это имущество не возвращается учредителям, а направляется на цели, указанные в уставе фонда (т.е. благотворительные, культурные и т.д.) (ст. 119 ГК).

2. Фонд вправе осуществлять предпринимательскую деятельность только для достижения целей, ради которых он создан. Иначе говоря, специальная правоспособность фонда имеет два проявления:

а) он вправе осуществлять некоммерческую деятельность только такого вида (видов), которая прямо соответствует целям создания фонда, отраженным в его уставе; иная деятельность будет признана внеуставной;

б) аналогично решается вопрос и о видах предпринимательской деятельности, осуществляемой фондом: допускаются лишь такие виды предпринимательской деятельности, которые не противоречат целям создания фонда, закрепленным в его уставе. Разумеется, как и у любой некоммерческой организации, предпринимательская деятельность фонда может быть лишь побочной (ст. 24 Закона о некоммерческих организациях, ст. 15 Закона о фондах).

Следует также учесть, что в отличие от большинства коммерческих организаций (чьи участники в той или иной мере отвечают по их обязательствам) учредители фонда (не будучи членами его) не отвечают по обязательствам фонда, даже если эти обязательства явились результатом предпринимательской деятельности. Сам фонд вправе быть учредителем (участником) АО, ООО, ОДО. В зависимости от вида общества фонд несет в той или иной мере ответственность по обязательствам общества (см. коммент. к ст. 87, 95, 96 ГК). Фонд не вправе быть участником хозяйственных товариществ и ПК, т.к. в этих ЮЛ обязательным условием участия является проведение совместной хозяйственной деятельности. С другой стороны, ст. 118 ГК не препятствует тому, чтобы фонд был пайщиком потребительского кооператива (п. 1 ст. 116 ГК).

3. Для государственной регистрации фонда его учредители должны представить утвержденный ими устав. (О порядке регистрации фонда см. коммент. к ст. 51, 52 ГК). В уставе необходимо отразить специальную правоспособность этого ЮЛ (т.е. четко указать цели, ради которых фонд создается).

Систематический анализ ст. 52, 54-64, 118 ГК позволяет сделать вывод о том, что устав фонда обязательно должен содержать следующие сведения о:

наименовании фонда. Оно должно включать слова "фонд" и указание на характер деятельности, а также собственно наименование на русском языке (ст. 54 ГК, ст. 4 Закона о некоммерческих организациях);

месте нахождения фонда (оно определяется по месту его государственной регистрации);

органах управления фондом, в т.ч. о попечительском совете или собрании участников фонда. Попечительский совет руководит всей текущей работой фонда. В крупных фондах создается президиум попечительского совета - орган, который повседневно управляет делами фонда в период между заседаниями попечительского совета. Попечительский совет осуществляет надзор за деятельностью фонда, а также лиц, работающих в президиуме фонда, других лиц, выполняющих управленческие функции в фонде;

порядке назначения и освобождения должностных лиц фонда. Следует иметь в виду, что словосочетание "должностные лица" фонда - не совсем корректно, ибо оно противоречит легальному определению "должностных лиц", данному в примечании 1 ст. 285 УК. Видимо, следует в ст. 118 ГК внести поправку и заменить словосочетание "должностное лицо" более правильным: "лицо, осуществляющее управленческие функции" (в данном случае в фонде), учитывая, что фонд не может быть создан на основе государственной и (или) муниципальной собственности (ст. 8 Закона о фондах);

судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Оно направляется на цели, указанные в уставе фонда (см. коммент. к ст. 119 ГК);

видах предпринимательской деятельности, которые фонд вправе осуществлять (с учетом правил его специальной правоспособности);

иные сведения, предусмотренные в: самом ГК (см., например, коммент. к ст. 52, 119 ГК); Законе о некоммерческих организациях (например, в ст. 7, 14); Законе о фондах (например, в ст. 5, 12-16).

Статья 119. Изменение устава и ликвидация фонда

1. В связи с тем, что учредители не являются членами фонда, они не вправе изменять и его устав. Этим правом наделены лишь полномочные органы фонда. Однако при этом необходимо учесть, что органы фонда вправе изменять устав только в случае, если такая возможность вообще предусмотрена в тексте устава и если именно органам фонда предоставлено такое право.

2. Более того, устав может прямо запрещать возможность внесения в его текст каких-либо корректив. Однако если в уставе просто не оговорена такая возможность, но прямого запрета нет, изменения могут быть внесены судом при соблюдении следующих условий:

а) если сохранение устава в неизменном виде повлечет заранее непредвиденные последствия, которые невозможно было предвидеть в момент учреждения фонда. Если же их можно было без труда предвидеть, спрогнозировать, то вносить их в текст устава нельзя;

б) если уполномоченные осуществлять надзор за деятельностью фонда органы (например, прокуратура) либо органы самого фонда подали письменное заявление в суд о необходимости внести изменение в устав фонда. Заявление должно отвечать требованиям, установленным действующим гражданско-процессуальным законодательством.

Анализ ст. 119 показывает, что суд вправе изменять устав фонда и при условии, если уполномоченные на это органы фонда уклоняются от внесения необходимых изменений в устав. В этом случае суд решает вопрос по заявлению органов, осуществляющих надзор за деятельностью фонда.

3. В отличие от общего порядка, установленного для ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 61-64 ГК), решение о ликвидации фонда может принять исключительно суд. Даже учредители фонда не имеют такого права. Они могут быть лишь инициаторами ликвидации (подав для этого надлежаще оформленное заявление в суд). К заинтересованным лицам, упомянутым в п. 2 ст. 119, относятся, например, прокурор, другие органы, осуществляющие надзор за деятельностью фонда, а также иные лица, чьи интересы в той или иной степени ущемлены (например, кредиторы фонда).

Имея в виду дополнительные основания ликвидации фонда (в случаях, упомянутых в п. 2 ст. 119), обратим внимание на следующее:

а) причина "нереальности" получения необходимого для деятельности фонда имущества (например, учредители не желают передавать это имущество, у них нет возможности или, скажем, число учредителей оказалось меньшим, чем предполагалось) роли не играет. Важно лишь то, что цели фонда при наличном имуществе недостижимы, а новое имущество получить нет возможности;

б) причина невозможности достижения цели также не играет роли. Это может быть и следствием их нереальности, и следствием изменения экономической, социальной обстановки и т.д. Главное, что цели эти недостижимы, а изменить их невозможно;

в) фонд обладает специальной правоспособностью. Поэтому если его деятельность не соответствует целям, зафиксированным в уставе фонда (хотя такая деятельность законом и не запрещается), то она является противоуставной и тем самым неправомерной. При выявлении такой деятельности фонд может быть ликвидирован.

4. Анализ судебной практики показывает, что:

а) в отличие от других видов некоммерческих организаций для фондов установлено, что если сохранение устава фонда в неизменном виде влечет за собой последствия, которые невозможно предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения его устава не предусмотрена, - право внесения изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за деятельностью фонда;

б) споры из отношений, регулируемых Законом о фондах, рассматриваются в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством (п. 5 письма ВАС РФ от 19.02.1996 "О некоторых положениях Федерального закона "О некоммерческих организациях").

Статья 120. Учреждения

1. Законом N 175 от 03.11.06 данная статья изложена в новой редакции (она вступила в силу с 08.01.07). Четко и однозначно подчеркнуто что, учреждение - именно некоммерческая организация. Из названия учреждения исключены слова "финансируемое собственником". Однако это не означает, что у учреждения возникает право собственности на имущество, которым оно владеет. Права учреждения на имущество регулируются положениями ст. 296, 298 ГК (см. коммент. к ним). Законодатель указанными изменениями подчеркнул иное: собственник может финансировать учреждение не только полностью, но и частично. Учреждение всегда создается собственником. Но в качестве собственника может выступать не только государство (Российская Федерация, ее субъект), либо муниципальные образования (см. коммент к ст. 124 ГК), хотя именно они чаще всего и создавали до сих пор учреждения, но и граждане, ЮЛ (например, и последние могут создать образовательные, медицинские и т.д. учреждения). В связи этим в ст. 120 содержится четкое подразделение учреждений на виды: могут иметь место частные учреждения (их создают граждане и ЮЛ); государственные (их создают или РФ, или субъекты РФ) и муниципальные (их создают муниципальные образования. В свою очередь, государственные и муниципальные учреждения могут быть бюджетными (они полностью или частично финансируются из соответствующего бюджета) или автономными (за ними их учредители также закрепляют определенное имущество, в т.ч. недвижимое или особо ценное движимое имущество, особенности создания и функционирования автономных учреждений регулируются Законом об АУ). С другой стороны, характер деятельности учреждения, безусловно, зависит от того, какой собственник его учреждает. Очевидно, что лишь государство может создать учреждение, например, осуществляющее властные функции. Особенности создания, реорганизации и ликвидации федеральных государственных учреждений установлены постановлением Правительства РФ от 10.02.04 N 71 (в ред.от 20.12.06). В этом документе установлено, в частности, что решения о создании, реорганизации, и ликвидации таких учреждений принимаются непосредственно Правительством РФ, а уставы таких учреждений утверждают соответствующие федеральные органы исполнительной власти по согласованию с Росимуществом.

2. В ст. 120 неисчерпывающим образом перечисляются виды учреждений (исходя из их функций) Наряду с ними могут быть созданы учреждения, например, в области связи, финансов, международные неправительственные учреждения, общественные учреждения и т.д.

Управленческими являются учреждения, которые создаются собственником для повседневного и оперативного решения тех или иных организационных, распорядительных и т.д. вопросов. Они вправе давать обязательные к исполнению указания в той сфере, в которой они функционируют, и в рамках закрепленных за ними полномочий.

Социально-культурные учреждения призваны решать различные вопросы в области образования, досуга, культуры, медицины и т.д. Наряду с нормами ГК деятельность этих учреждений регулируется другими федеральными законами (например, Законом о некоммерческих организациях, Законом РФ от 10.07.1992 "Об образовании", Основами законодательства об охране здоровья граждан от 22.07.1993), иными правовыми актами (чаще всего указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ - см. об этом коммент. к ст. 3 ГК).

3. Учреждение, будучи разновидностью некоммерческой организации, владеет закрепленным за ним имуществом на праве оперативного управления. Иначе говоря, оно владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом лишь в той мере, в какой это дозволено собственником. При этом речь идет и о том имуществе, которое окажется у него в результате собственной коммерческой деятельности (осуществляемой в установленном законом порядке). С другой стороны, собственник вправе изъять у такой организации лишь то имущество, которое он закрепил за учреждением (см. ст. 296 ГК). Однако порядок владения, пользования и распоряжения и таким имуществом (например, подаренным учреждению третьими лицами) собственник определяет в общем порядке. О распоряжении учреждениями денежными доходами от предпринимательской деятельности см. коммент. к ст. 298 ГК.

4.Частное или бюджетное учреждение по своим обязательствам отвечает лишь денежными средствами, находящимися в его распоряжении на законном основании. Что же касается иного имущества (не только недвижимого, но и движимого), а также объектов интеллектуальной собственности (например, программных продуктов, ноу-хау), то ими такое учреждение по своим обязательствам самостоятельно отвечать не может. При недостаточности денежных средств учреждения (это обязательное условие) кредиторы вправе требовать привлечения собственника имущества, закрепленного за учреждением, к субсидиарной ответственности. Прежде всего, речь, конечно, идет о собственнике имущества, создавшем учреждение. Но не только о нем. Пункт 2 ст. 120 не случайно говорит о собственнике соответствующего имущества. Иначе говоря, если учреждение получило от третьих лиц, например, компьютеры в бессрочное безвозмездное пользование, то с их согласия эти лица (хотя они и не являются создателями учреждения) могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. Однако если они возражают, кредиторы вправе предъявлять требования лишь к собственникам, создавшим учреждение (ст. 9 Закона о некоммерческих организациях).

Что же касается автономного учреждения, то оно по общему правилу по своим обязательства отвечает всем закрепленным (в т.ч. и собственником!) за ним имуществом (при этом согласия собственника иметь не нужно). Однако закрепленными за ним (либо приобретенными за счет средств выделенных ему учредителем) недвижимым имуществом и особо ценным движимым имуществом (перечень такого имущества указан в ст. 3 Закона об АУ и в постановлении Правительства РФ от 31.05.07 N 337 "О порядке определения видов особо ценного движимого имущества автономного учреждения") даже автономное учреждение отвечает по специальным правилам: оно должно учитываться обособленно от иного имущества, автономное учреждение им может распоряжаться только с предварительного согласия учредителя. На то чтобы отвечать таким имуществом по принятым на себя обязательствам - автономное учреждение должно иметь согласие учредителя. Отметим, что иным даже недвижимым имуществом (т.е. не "закрепленным учредителем", а например, приобретенным за счет доходов от свей деятельности - автономное учреждение отвечает по своим обязательствам самостоятельно) Собственник имущества автономного учреждения не несет ответственность по его обязательствам.

5. Анализ практики применения судами ст. 120 показывает, что:

а) в случае недостаточности денежных средств, находящихся в распоряжении учреждения, - взыскание не может быть обращено на иное имущество, закрепленное собственником за учреждением на праве оперативного управления, а также на имущество, приобретенное учреждением за счет средств, выделенных по смете (Вестник ВАС РФ, 1999, N 11, с. 61);

б) при недостаточности денежных средств учреждения ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Основной должник (т.е. учреждение) на стадии рассмотрения дела не может быть освобожден от ответственности. Лишь в случае недостаточности его денежных средств - требование может быть предъявлено к субсидиарному должнику (Вестник ВАС РФ, 2001, N 9, с. 24);

в) исходя из многообразия видов учреждений ГК допускает определение их правового статуса как специальными законами, так и иными правовыми актами (Вестник ВАС РФ, 2000, N 2, с. 111; 2001, N 1, с. 62; N 3, с. 39);

г) основной должник учреждения на стадии рассмотрения дела в суде не может быть освобожден от ответственности (Вестник ВАС РФ, 2001, N 11, с. 26);

д) не может быть обращено взыскание на иное имущество учреждения (помимо денежных средств находящихся в силу ст. 120 ГК в самостоятельном распоряжении учреждения), в т.ч. и на закрепленное за учреждением на праве оперативного управления, и на приобретенное за счет доходов от деятельности приносящей доход. Особенность субсидиарной ответственности собственника имущества учреждения состоит в том, что собственник НЕ может быть привлечен к ответственности без предъявления иска к основному должнику (т.е. учреждению)., поэтому суду следует либо предложить кредитору привлечь основного должника к участию в деле в качестве другого ответчика либо сделать это по своей инициативе (ст. 46 АПК). При этом нужно учитывать, что принятие учреждением денежных обязательств с превышением сметы расходов не является основанием для отказа в привлечении собственника учреждения к субсидиарной ответственности по таким обязательствам. В резолютивной части решения следует указывать на взыскание суммы задолженности с учреждения (основного должника), а при недостаточности денежных средств учреждения -с собственника его имущества (субсидиарного должника). В п. 2 ст. 120 ГК речь идет о любых обязательствах учреждения. По искам в порядке субсидиарной ответственности к РФ, ее субъектам, муниципальным образованиям по обязательствам созданных ими учреждений от имени этих публично - правовых образований выступает главный распорядитель средств соответствующего бюджета (п. 1 ст. 158 Бюджетного кодекса) Недофинансирование собственником НЕ может служить основанием для освобождения учреждения от ответственности в соответствии с с п. 1 ст. 401 ГК. Собственник, передав учреждению имущество на праве оперативного управления, не вправе распоряжаться таким имуществом независимо от наличия или отсутствия согласия учреждения. При ликвидации учреждения НЕ может быть продано (в соответствии с п. 3 ст. 63 ГК) как имущество закрепленное за учреждением, так и имущество приобретенное учреждением за счет доходов от деятельности приносящей доход (пункты 3-9, 11 Пост. об учрежд);

е) государственные учреждения, финансируемые из федерального бюджета, освобождаются от уплаты государственной пошлины при рассмотрении дела в суде (Вестник ВАС РФ, 2001, N 12, с. 74).

Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

1. Комментируемая статья исходит из того, что в составе одного объединения (ассоциации, союза - далее союз) не могут быть и коммерческие, и некоммерческие организации. Лишь объединения коммерческих организаций, не осуществляющие предпринимательскую деятельность и созданные в форме товариществ или АО до официального опубликования ч. 1 ГК, вправе сохранить соответствующую форму либо могут быть преобразованы в ассоциации или союзы коммерческих организаций в соответствии со ст. 121 ГК (п. 7 ст. 6 Закона N 52). Если же в состав такого объединения входили одновременно и коммерческие, и некоммерческие организации, то они подлежат обязательному преобразованию в союз.

2. Цели создания союза названы в п. 1 ст. 121. Под координацией деятельности членов союза следует понимать принятие согласованных решений в области управления, направленности предпринимательской политики, снабжения, сбыта продукции, взаиморасчетов и т.д.

Защита общих имущественных интересов членов союза может состоять, например, в создании третейского суда союза, в оказании помощи в арбитражном процессе, защите от недобросовестной конкуренции, неправомерных действий госорганов, представительстве интересов членов в органах власти Российской Федерации и ее субъектов и т.д. (ст. 11 Закона о некоммерческих организациях).

3. В любом случае члены союза сохраняют свою самостоятельность и статус ЮЛ. Иначе говоря, они самостоятельны в выборе партнеров, в определении цен на свою продукцию, в планировании своей деятельности. Они заключают договоры с третьими лицами от своего имени, несут по своим собственным обязательствам самостоятельную ответственность. Союз не отвечает по обязательствам своих членов. Что же касается последних, то они отвечают субсидиарно по обязательствам союза. Размер и порядок субсидиарной ответственности члены союза вправе определить сами в учредительных документах союза. Однако они не могут полностью освободить себя от такой ответственности. Иначе говоря, сведения о субсидиарной ответственности членов союза должны быть обязательно включены в учредительный договор или устав (ст. 123 ГК, п. 4 ст. 11 Закона о некоммерческих организациях). По мнению специалистов ВАС такой вид ЮЛ как потребительский союз признать банкротом нельзя. (п. 6 Обзора N 64).

4. По решению членов союза на последний может быть возложено ведение предпринимательской деятельности (а может и не возлагаться). В этом случае ст. 121 предписывает:

преобразование союза в хозяйственное общество или ПТ, КТ (но не кооператив, т.к. членами кооператива обязательно должны быть по общему правилу только граждане, или граждане должны быть членами кооператива наряду с ЮЛ);

создание союзом АО, ООО, ОДО (но не кооператива или товарищества);

вхождение союза в состав уже действующего хозяйственного общества.

Следует обратить внимание на то, что и в этом случае ст. 121 не предусматривает вхождение союза в кооператив, в полное или коммандитное товарищество. Дело в том, что участие в товариществе обязывает союз осуществлять коммерческую деятельность, а это противоречило бы его статусу как некоммерческой организации.

5. Союзы могут создаваться на основе различных принципов:

отраслевого (как, например, союз предприятий машиностроительного комплекса);

территориального (например, союз товаропроизводителей какого-то региона);

учета специфики членов (например, союз предприятий, оказывающих бытовые услуги) и т.д.;

добровольности. Он предполагает, что члены союза самостоятельно решили войти в его состав.

Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов

1. Статья 122 исходит из того, что у союза должно быть два учредительных документа: договор и устав. В целом это не характерно для некоммерческих организаций. Тем не менее для государственной регистрации союза должны представляться как учредительный договор, так и устав (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях, ст. 12 Закона о регистрации ЮЛ).

2. Учредительный договор союза (упомянутый в ст. 122 ГК) должен содержать сведения:

о том, что участники (члены) союза принимают на себя обязательства по созданию союза;

о порядке совместной деятельности по созданию ассоциации;

об условиях передачи членами союза своего имущества;

об условиях участия членов союза в его деятельности и выхода из состава союза (ст. 12 Закона о некоммерческих организациях);

о составе и компетенции органов управления союза;

о порядке принятия органами управления ассоциации решений, в т.ч. о вопросах, по которым решения принимаются квалифицированным большинством (например, 2/3, 3/4) голосов членов союза;

о порядке ликвидации и реорганизации союза (см. коммент. об этом к ст. 57-64 ГК, ст. 17-22 Закона о некоммерческих организациях);

о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации союза. Оно направляется на цели, предусмотренные в учредительном договоре и уставе союза (ст. 20 Закона о некоммерческих организациях);

о наименовании союза. Оно должно содержать указание на основной предмет деятельности членов союза с включением слов "ассоциация" или "союз" (п. 5 ст. 11 Закона о некоммерческих организациях);

о месте нахождения союза. Оно определяется местом его государственной регистрации (ст. 4 Закона о некоммерческих организациях). При этом употребление словосочетания "юридический адрес" - не соответствует ст. 54 ГК.

3. Кроме указанных выше сведений в уставе союза должны быть отражены:

сведения о предмете деятельности союза;

сведения о цели создания ассоциации;

сведения о филиалах и представительствах союза;

права и обязанности членов союза;

источники формирования имущества союза;

об ответственности членов ассоциации после выхода из союза. Такой выход допускается по окончании финансового года, и член союза несет субсидиарную ответственность по его обязательствам пропорционально своему взносу в течение 2-х лет с момента выхода (см. коммент. к ст. 123 ГК);

иные сведения, предусмотренные в Законе о некоммерческих организациях (ст. 3-5, 11-14 ГК) и см. также коммент. к ст. 48, 54-63, 121, 123 ГК.

Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов

1. С учетом того, что союз создается для оказания своим членам управленческих, предпринимательских, бухгалтерских, консультационных и т.д. услуг, последние, конечно, вправе ими пользоваться. В целях оказания услуг на должном уровне союз может нанимать квалифицированных специалистов соответствующего профиля. С учетом того, что союз - некоммерческая организация, вся деятельность которого финансируется его членами, - эти услуги безвозмездны (ст. 12 Закона о некоммерческих организациях).

2. Право выхода члена союза - безусловное. Однако такой выход возможен лишь после 31 декабря текущего года (т.е. окончания финансового года - ст. 14 Закона о бухучете). К субсидиарной ответственности члена союза (о которой упоминается в п. 2 ст. 123) можно привлечь именно в течение 2 лет с момента выхода (а не с момента произведения расчетов или фактического прекращения участия в деятельности союза). Аналогичную ответственность несет и член союза, исключенный из него. О правах и обязанностях члена союза см. также коммент. к ст. 122 ГК.

3. Новый участник союза должен быть также коммерческой организацией (если остальные члены союза - коммерческие организации) или некоммерческой организацией (если и другие члены союза - некоммерческие организации).

При приеме нового члена союза может быть оговорена его субсидиарная ответственность и по обязательствам союза, наступившим до его вступления. Иначе говоря, в каждом случае члены союза решают этот вопрос самостоятельно. Однако если в учредительных документах союза предусмотрена такая ответственность (в качестве обязательного условия вступления нового члена), следует руководствоваться нормами учредительных документов.