7. Дочерние и зависимые общества

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

1. Статья 105 посвящена дочерним обществам. Речь идет как о дочерних АО, так и о дочерних ООО или ОДО. Следует обратить внимание на то, что дочернее общество всегда является ЮЛ, имеет свои учредительные документы, подлежит государственной регистрации (как и любое ЮЛ), имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, отвечает по обязательствам своим имуществом. Этим дочернее общество отличается от филиалов и представительств основного общества или товарищества (см. об этом также коммент. к ст. 55 ГК). Кроме того, если филиал должен осуществлять часть (или всю) деятельности основного общества или товарищества, действуя при этом не от своего имени, а от имени ЮЛ, которое выдает доверенность руководителю филиала, то дочернее общество может осуществлять как те же функции, что и основное общество, так и абсолютно другие. В отличие от филиала, который должен быть расположен в другом населенном пункте, дочернее общество может находиться там же, где и основное. Оно - всегда самостоятельный налогоплательщик, имеет свой расчетный и иные счета в банках, а филиал, после вступления в силу НК, не является самостоятельным налогоплательщиком даже при наличии у филиала отдельного банковского счета (ст. 12, 19 НК).

2. Статья 105 ГК не случайно говорит о дочерних хозяйственных обществах. Дело в том, что "дочернего товарищества" быть не может, т.к. лицо не может быть полным товарищем в другом ПТ или КТ (см. ст. 69, 82 ГК). Однако товарищество вправе быть учредителем дочернего общества.

Признаки дочернего общества сводятся к следующим:

а) это общество, в уставном капитале которого преобладающее участие принадлежит другому обществу или товариществу. Преобладающим является такое участие, которое позволяет основному обществу играть решающую роль в принятии решений органами управления дочернего общества (например, обладая контрольным пакетом его акций), определять важнейшие направления его деятельности, ценовую политику, производственную программу, номенклатуру и ассортимент выпускаемой продукции, выполняемых работ и услуг и т.д. Обычно такое преобладающее участие основывается на том, что основному обществу принадлежит более половины уставного капитала. Но в конкретной ситуации может быть и так, что хотя основное товарищество (общество) имеет, например, всего 40% участия в уставном капитале (но в любом случае более 20% - см. об этом коммент. к ст. 106 ГК), тем не менее это обеспечивает ему решающее влияние (т.к. у других участников дочернего общества доля участия еще меньше). Преобладающее участие может выражаться и в том, что вклад основного хозяйства наиболее весом с точки зрения обеспечения основной деятельности дочернего общества (например, здание, недвижимость, современное оборудование);

б) это общество, которое в соответствии со своим уставом либо в силу договора с другим обществом (товариществом) должно согласовывать с последним свои решения по важнейшим вопросам. Договор позволяет основному обществу определять решения дочернего, касающиеся как чисто управленческих вопросов, так и вопросов хозяйственной деятельности, использования прибыли, формирования фондов и т.д. (ст. 6 Закона об АО);

в) это общество, которое зависит от другого общества при принятии решений каким-либо иным образом. Примером может служить возможность применения со стороны основного общества права вето на решения, принимаемые органами управления дочернего общества, наличие "золотой акции", необходимость получения предварительной санкции со стороны основного общества и т.д.

3. Будучи самостоятельным ЮЛ, дочернее общество отвечает по своим обязательствам, но не по обязательствам основного общества. Как правило, и последнее не отвечает по обязательствам дочернего общества, за исключением следующих случаев:

а) основное общество несет солидарную ответственность по обязательствам дочернего общества, если эти обязательства возникли в результате совершения сделок по указанию основного общества. Форма указания в данном случае роли не играет. Главное, что они имели место, и во исполнение этих указаний дочернее общество приняло на себя обязательства. С другой стороны, если сделка была уже совершена, а потом одобрена основным обществом, то по такой сделке отвечает лишь само дочернее общество (если в договоре между этими обществами не установлено иное);

б) при банкротстве дочернего общества, наступившего по вине основного общества, последнее несет субсидиарную ответственность (см. об этом понятии коммент. к ст. 399 ГК) по его долгам. Форма вины основного общества (умысел или неосторожность) в данном случае роли не играет, отсутствие своей вины основному обществу нужно будет доказывать самому (см. об этом коммент. к ст. 401 ГК).

4. Участниками дочернего общества могут быть и иные лица, а не только основное общество (товарищество). По вине последнего (например, из-за того, что дочернее общество выполняло его указания) дочернему обществу могут быть причинены убытки. А это уже затрагивает не только имущественные и иные гражданские права дочернего общества, но и права и интересы его участников. Примеров этому практика последних лет дает достаточно много: некоторые общества, организуя дочерние АО и распространяя среди граждан его акции, потом ставят его своими действиями на грань банкротства, а акционеры такого общества были практически незащищены.

Пункт 3 ст. 105 в таких ситуациях позволяет участникам (акционерам) дочернего общества требовать возмещения убытков, причиненных им по вине основного общества. При этом отсутствие своей вины основному обществу необходимо доказывать самому (п. 3 ст. 6 Закона об АО).

5. Анализ судебной практики по применению ст. 105 показывает, что:

а) акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Акционеры могут обратиться с иском в суд в интересах дочернего общества (п. 12 Пост. Пленумов N 4/8);

б) на пакеты акций дочерних обществ, вносимые государством в уставный капитал дочерних обществ, не может быть обращено взыскание в первую очередь. В данном случае взыскание обращается в третью очередь (Вестник ВАС РФ, 1999, N 4, с. 45).

Статья 106. Зависимое хозяйственное общество

1. Зависимое общество отличается от дочернего (см. об этом коммент. к ст. 105 ГК) рядом признаков:

а) преобладающее общество в зависимом обществе хотя и обладает более чем 20% голосующих акций АО (долей уставного капитала ООО), все же не имеет возможности определять решения, принимаемые зависимым обществом. В любом случае у преобладающего общества доля в уставном капитале зависимого общества (количество голосующих акций) должна быть менее 51% (контрольного пакета акций), иначе последнее уже будет дочерним обществом, а преобладающее общество превратится в основное (ст. 105 ГК); товарищество не может иметь статус преобладающего, т.к. оно не упомянуто в ст. 106;

б) преобладающее общество не вправе давать зависимому обществу обязательные для последнего указания;

в) в связи с этим преобладающее общество не несет солидарной ответственности по обязательствам зависимого общества;

г) при банкротстве зависимого общества нельзя привлечь к субсидиарной ответственности преобладающее общество;

д) остальные участники зависимого общества не вправе предъявлять к преобладающему обществу требования о возмещении причиненных зависимому обществу убытков, хотя бы и явившихся следствием неверных решений, на принятие которых повлияли голоса преобладающего общества.

2. Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определенном ФКЦБ (ФСФР) России и МАП России (п. 4 ст. 6 Закона об АО).