Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса рф

Комментарий ГАРАНТа

См. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (Гуев А.Н.):

Часть вторая

Часть третья

Часть четвертая

Предисловие

Анализ норм Гражданского кодекса Российской Федерации показывает, что законодателю удалось создать свод законов, регулирующих гражданско-правовые отношения в условиях рынка. В этом граждане и юридические лица убедились в ходе хозяйственной деятельности и разрешения споров. Гражданский кодекс вобрал все лучшее, что было в отечественном гражданском праве, учел опыт законодательства других стран.

С момента выхода в свет первых изданий данного комментария ко мне поступило огромное количество обращений, вопросов о переиздании книг. Конечно, хотелось (как и любому автору), чтобы книги стали достоянием самого широкого круга читателей.

Думаю, что и первые читатели, и новые не будут разочарованы настоящими изданиями. Хотя книги стали компактнее, но все лучшее, что было в первых изданиях, сохранено, а по ряду параметров эти книги существенно превосходят первые издания. В них использованы и проанализированы законы и иные нормативные и правовые акты, принятые после выхода в свет первых трех изданий, а также учтена новейшая судебная практика.

Полагаю, что читатель по достоинству оценит решение издательства об издании массовым тиражом моего самого серьезного произведения - трехтомного постатейного комментария к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В особый (четвертый) том включен постатейный комментарий сохраняющих силу норм ГК РСФСР, Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (действующая часть) 1991 г. и ряда других актов гражданского законодательства.

Желаю успехов всем гражданам и организациям в отстаивании своих прав и законных интересов. Надеюсь, что данный постатейный комментарий окажет им серьезную помощь в этом деле.

Раздел I. Общие положения Подраздел 1. Основные положения Глава 1. Гражданское законодательство

Статья 1. Основные начала гражданского законодательства

1. Комментируемая статья устанавливает общие принципы гражданского законодательства, позволяющие четко отграничить его от остальных отраслей права, и подчеркивает, что ГК основывается на свободе договора, равенстве субъектов имущественных отношений всех форм собственности и т.п., что соответствует рыночным отношениям. Указанные основные начала ярко характеризуют ГК как акт частного права и одновременно показывают его отличия от таких актов публичного права, как НК, КоАП и др. (последние исходят не из равенства сторон в имущественных отношениях, а из властного, административного подчинения одной стороны другой, см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. (Т. 1). М.: Экзамен, 2005.

2. Принцип равенства участников отношений, регулируемых ГК (п. 1 ст. 1), означает, что и граждане, и коммерческие и некоммерческие организации, и сама Российская Федерация, и субъекты РФ, и органы местного самоуправления абсолютно равноправны с точки зрения норм ГК и гражданского законодательства в целом (см. коммент. к ст. 23, 49, 50, 124 ГК). ГК не предоставляет никакого преимущества государству, государственным и общественным организациям.

3. Принцип неприкосновенности собственности исходит из конституционной нормы о том, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, что принудительное отчуждение имущества для государственных нужд возможно только при условии предварительной и равноценной компенсации (ст. 35 Конституции, разд. II ГК).

4. Принцип свободы договора означает, что участники гражданско-правовых отношений вправе сами выбирать тот или иной вид договора. Более того, стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством, а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров (см. коммент. к ст. 421 ГК).

5. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела детализирует конституционные нормы о том, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, защиту своей чести и доброго имени, на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 23, 34 Конституции). Установлено, что граждане и ЮЛ по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (ст. 9 ГК), что могут быть признаны недействительными акты госорганов и органов местного самоуправления, нарушающие эти права (ст. 13 ГК), допускается самозащита гражданских прав (ст. 14 ГК), предусмотрено возмещение убытков, наступивших из-за произвольного вмешательства в частные дела (ст. 15, 16 ГК).

6. Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав означает, что субъекты гражданско-правовых отношений вправе ожидать от любых лиц и государства, что последние не будут чинить препятствий в реализации их прав, гарантированных ГК и иными правовыми актами; они могут требовать устранения любых препятствий от любых третьих лиц (см., например, ст. 22, 51, 304 ГК).

7. Упомянутые в п. 1 ст. 1 ГК принципы обеспечения гражданских прав, их судебной защиты конкретизированы в ст. 11, 12 ГК (см. коммент. к ним).

8. В отличие от госорганов, а также органов местного самоуправления, филиалов и представительств, граждане и ЮЛ свободны в своей воле, реализуя принадлежащие им гражданские права, и действуют исходя из своих интересов. Иначе говоря, если, например, филиал ЮЛ в хозяйственных отношениях связан установками, полученными от ЮЛ (его волей), и действует в его интересах, то субъекты, упомянутые в п. 2 ст. 1, самостоятельно заключают договоры, принимают на себя обязательства и т.д. Единственное условие, которое они при этом должны соблюдать, - действовать в установленных законодательством рамках (см. также коммент. к ст. 55, 125 ГК).

9. Комментируемая статья вводит очень важный принцип стабильности гражданских прав. В п. 2 ст. 1 подчеркнуто, что они могут быть ограничены лишь федеральными законами. Иные правовые акты (например, постановления Правительства РФ, приказы и инструкции, исходящие от министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, акты органов субъектов РФ и органов местного самоуправления) не могут вводить ограничения гражданских прав. Следует обратить внимание и на то, что даже федеральные законы могут ограничивать гражданские права только по основаниям, исчерпывающий перечень которых содержится в абз. 2 п. 2 ст. 1.

10. Пункт 3 комментируемой статьи ставит вне закона правовые акты субъектов РФ (органов местного самоуправления), устанавливающие те или иные ограничения на вывоз товаров из своего региона, запрещающие деятельность "чужих" предпринимателей (зарегистрированных в других регионах Российской Федерации), требующие наличия особых разрешений и т.п. И хотя зачастую подобные акты обосновываются якобы защитой интересов местных жителей, они неправомерны. Действия должностных лиц различных контролирующих и надзорных инстанций, направленные на исполнение таких актов, могут быть обжалованы в суд. Только федеральный закон (ни постановление Правительства РФ, ни приказ, например, Минэкономразвития России, ни письмо ЦБР и т.п.) может ограничивать перемещение товаров и услуг и то лишь по основаниям, исчерпывающим образом перечисленным в абз. 2 п. 3 ст. 1. По существу, в п. 3 ст. 1 реализованы конституционные требования: "в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности" (ст. 8 Конституции).О практике КС, связанной с ст. 1 см. его постановление N 1-п от 23.01.07.

О судебной практике см. БВС РФ, 1998, N 8, с. 11, 12; 2001, N 10, с. 1.

Статья 2. Отношения, регулируемые гражданским законодательством

1. В отличие от ГК 1964 и от ст. 1 Основ комментируемая статья дает более развернутую характеристику отношений, регулируемых гражданским законодательством. Так, наряду с имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями в качестве самостоятельного предмета регулирования п. 1 ст. 2 называет также права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (до 01.01.08 - на "исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной деятельности)"; однако связи с введением в действие части; ГК (с 01.01.08) соответствующие изменения, были внесены и в ст. 2 (Законом N 231 от 18.12.06) иначе возникли бы противоречия между ст. 2 и нормами ч. 4 ГК). Иначе говоря, проводится четкая грань между вещными правами и правами на объекты интеллектуальной собственности. Пункт 1 ст. 2 перечисляет важнейшие имущественные отношения: отношения собственности, отношения, вытекающие из договоров и иных обязательств.

2. Комментируемая статья исходит из того, что гражданское законодательство регулирует имущественные отношения, которые основаны на равенстве сторон. Этим самым ограничивается круг имущественных отношений, являющихся предметом гражданско-правового регулирования. Дело в том, что иные имущественные отношения (т.е. не основанные на равенстве сторон) регулируются, как правило, нормами финансового, налогового, административного и других отраслей законодательства (см., например, ст. 3 НК).

3. Принцип автономной воли сторон означает, что участники отношений, регулируемых гражданским законодательством, вступают в них по своему усмотрению, несут самостоятельную ответственность, опираясь при этом на свое имущество (см. коммент. к ст. 1 ГК).

4. В п. 1 ст. 2 перечисляются участники гражданско-правовых отношений. Среди них и новые, неизвестные ранее действующему законодательству: Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (см. коммент. к ст. 23, 50, 124 ГК).

5. В абз. 3 п. 1 ст. 2 по-новому определено понятие "предпринимательская деятельность". В отличие от определения, содержавшегося в Законе о предприятиях (ст. 1, 2), комментируемая статья:

а) рассматривает предпринимательскую деятельность, как направленную не на любое, а только на систематическое получение прибыли. Иначе говоря, действия, связанные с разовым извлечением прибыли, а равно приводящие к получению случайных разовых доходов, побочных заработков, нельзя рассматривать как предпринимательство;

б) подчеркивает, что предпринимательской является и деятельность, связанная с извлечением прибыли от пользования имуществом (например, систематическая сдача своей квартиры в аренду, использование своего транспортного средства для перевозок за плату);

в) допускает возможность использования предпринимателями - физическими лицами труда наемных работников, в т.ч. и по трудовому договору, не обязывая их при этом учреждать ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 23-25 ГК). С другой стороны, для целей налогообложения (но не более) к предпринимательской деятельности приравнивается также деятельность частных нотариусов, частных детективов, иных физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей (в нарушение требований ГК), но фактически осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 11 НК).

6. В отличие от ранее действовавшего ГК 1964 (ст. 1) комментируемая статья гораздо четче выделяет регулируемые гражданским законодательством личные неимущественные отношения, которые по своему характеру связаны с имущественными (например, отношения, возникающие из авторства, отношения, связанные с использованием фирменных наименований, торговых знаков). Фактически они уравнены по характеру правового регулирования с имущественными отношениями.

7. Пункт 2 ст. 2 говорит о неотчуждаемых правах и свободах человека. Круг их определен в гл. 2 Конституции (право на жизнь, достоинство личности, защиту чести и доброго имени, свободу совести и вероисповедания, свободу передвижения, свободное использование способностей к предпринимательской деятельности, труду и др.).

Что же касается других нематериальных благ, упоминаемых в п. 2 ст. 2, то речь идет о праве на имя, деловой репутации лица и т.п. Нематериальные блага называются ГК также и другим термином: "личные неимущественные права" (ст. 150).

Однако в отличие от личных неимущественных прав, связанных с имущественными (они являются безусловным предметом гражданско-правового регулирования), нематериальные блага регулируются гражданским законодательством лишь в той мере, в какой иное не вытекает из существа этих благ и правовых норм. Следует учесть, что защита, скажем, чести, достоинства осуществляется и с помощью норм УК, норм административного законодательства; ряд прав и свобод регулируется избирательным законодательством и т.д.

8. В п. 3 ст. 2 установлено, что к имущественным отношениям, не основанным на равенстве сторон (а основанным, например, на административном или ином властном подчинении), гражданское законодательство не применяется. Однако это не означает, что нормы ГК и другие акты действующего гражданского законодательства совсем не могут быть использованы при правовом регулировании этих отношений. Дело в том, что имущественные отношения между органами исполнительной власти или между органами местного самоуправления, не урегулированные нормами конституционного, налогового, административного права, регулируются нормами гражданского законодательства. Именно поэтому в п. 1 ст. 11 НК подчеркивается, что институты, понятия и термины гражданского законодательства, используемые в НК, применяются в том значении, в каком они используются в гражданском законодательстве, если иное прямо не предусмотрено нормами НК (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. (Т. 1). М.: Экзамен, 2005.

9. Имущественные, а также личные неимущественные отношения, возникающие между членами семьи, отношения, возникающие в ходе реализации права на труд, при эксплуатации природных ресурсов, в сфере охраны окружающей среды и т.д., регулируются в основном нормами соответственно семейного, трудового, природоохранного законодательства. Однако при отсутствии норм в правовых актах, относящихся к упомянутым отраслям законодательства, необходимо пользоваться нормами гражданского законодательства. Например, отношения в сфере индивидуального предпринимательства (хотя гражданин и реализует свое право на труд) регулируются именно нормами гражданского законодательства (ст. 23 ГК). См. также коммент. к ст. 23, 25, 124, 125 ГК.

Статья 3. Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права

1. Статья 71 Конституции относит гражданское законодательство к ведению Российской Федерации. Это означает, что любые акты гражданского законодательства принимаются прежде всего федеральными госорганами. С другой стороны, ряд вопросов, находящихся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов РФ, так или иначе охватывается предметом гражданско-правового регулирования (например, вопросы владения, пользования, распоряжения землей, недрами, водными и другими природными ресурсами, вопросы разграничения государственной собственности - ст. 72 Конституции). Однако нормативные акты, принятые по таким вопросам как федеральными госорганами, так и полномочными органами субъектов РФ, должны соответствовать ГК. Поэтому, например, некоторые нормы нового Земельного кодекса подлежат применению только в той мере, в какой они не противоречат нормам ст. 260-287 ГК (см. коммент. к ним). На территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов, каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг, финансовых средств (ст. 74 Конституции). Любые акты субъектов РФ, нарушающие это правило, недействительны (см. коммент. к п. 3 ст. 1 ГК).

2. ГК - основной источник гражданского законодательства. Однако это не означает, что гражданско-правовые отношения не регулируются другими федеральными законами. Сам ГК предусматривает, в частности, издание законов о:

регистрации юридических лиц (ст. 51);

регистрации и использовании фирменных наименований (ст. 54);

ООО (ст. 87);

акционерных обществах (ст. 96);

ПК (ст. 107);

государственных и муниципальных унитарных предприятиях (ст. 113);

потребительских кооперативах (ст. 116);

общественных и религиозных организациях (ст. 117);

учреждениях (ст. 120);

ценных бумагах (ст. 142) и др.

3. В любом случае, как те законы, которые были и будут приняты в развитие ГК, так уже изданные к моменту принятия ГК (например, Закон о банкротстве, Патентный закон, Закон о товарных знаках) должны соответствовать ГК. Более того, если в тех или иных законах других отраслей законодательства (например, налогового, таможенного, земельного) будут содержаться нормы гражданского права, то и они не должны противоречить ГК (см., например, ст. 11 НК). В настоящее время проводится обязательная экспертиза законов на предмет их соответствия ГК.

4. В ряде случаев, например из-за необходимости более оперативно решать вопросы правового регулирования тех или иных гражданско-правовых отношений, издаются указы Президента РФ. Так, арендные отношения на протяжении длительного периода времени после принятия ГК во многом регулировались Указом об аренде, вопросы государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности - Указом Президента РФ от 08.07.1994 N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" и т.д. Согласно п. 3 ст. 3 указы, регулирующие гражданско-правовые отношения (как уже действующие, так и те, которые будут впоследствии приняты), должны соответствовать ГК и иным законам в области гражданского права. Это нужно учитывать в ходе пересмотра вступивших в законную силу судебных актов.

5. Согласно п. 4 ст. 3 Правительство РФ также вправе принимать акты гражданского законодательства. Следует обратить внимание, что ГК относит к ним не любые акты Правительства РФ, а лишь постановления. Среди них можно назвать постановление от 13.01.1996 N 27, которым утверждены Правила предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями, постановление от 21.07.1997 N 918, которым утверждены Правила продажи по образцам, и др. Эти правительственные акты должны соответствовать не только ГК, но также иным законам и указам Президента РФ (ст. 115 Конституции).

6. В п. 6 и 7 ст. 3 закрепляется абсолютный приоритет ГК в правовом регулировании гражданско-правовых отношений. Любые иные акты не подлежат применению в случаях противоречия их нормам ГК. Однако если нормами ГК и иными законами то или иное гражданско-правовое отношение еще не урегулировано, то говорить о противоречии указов и постановлений нет оснований. Это касается также изданных до принятия ГК правовых актов (ст. 4 Закона N 52).

7. К иным федеральным органам исполнительной власти, которые наряду с министерствами вправе издавать акты, содержащие нормы гражданского права, относятся федеральные службы, федеральные агентства, а ранее - также государственные комитеты, управления, комиссии, департаменты и т.п.

Упомянутые в п. 7 ст. 3 федеральные органы исполнительной власти вправе издавать такие акты лишь в случаях, прямо оговоренных в этом пункте. Поэтому практика, например, Роспатента по изданию актов, не соответствующих ГК и иным законам и правовым актам, должна быть устранена. Во всяком случае такие акты применению не подлежат. Опираясь на п. 7 ст. 3, можно обжаловать такие акты и действия этих органов в суд.

Статья 4. Действие гражданского законодательства во времени

1. Пункт 1 комментируемой статьи исходит из общепризнанного правового принципа о том, что акты гражданского законодательства не имеют обратной силы. Но это общее правило, из которого есть исключения. Так, установлено, что по гражданским правоотношениям, возникшим до введения в действие ч. 1 ГК, ее нормы применяются к тем правам и обязанностям, которые (вытекая из этих правоотношений) возникли после введения ее в действие (ст. 5 Закона N 52).

2. Следует учесть, что нормы гл. 4 ГК применяются соответственно к ПТ, смешанным товариществам, ТОО, АОЗТ и АООТ, даже созданным до официального опубликования ГК (п. 2 ст. 6 Закона N 52).

К созданным до официального опубликования ч. 1 ГК государственным и муниципальным предприятиям, федеральным казенным предприятиям применяются соответственно нормы ГК об унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения либо на праве оперативного управления (см. коммент. к ст. 113-115, 294-297, 299, 300 ГК). К ИЧП, а также к предприятиям, созданным хозяйственными товариществами и обществами, общественными и религиозными объединениями (организациями), благотворительными фондами до их преобразования или ликвидации, применяются нормы ГК об унитарных предприятиях (п. 5, 6 ст. 6 Закона N 52).

В практике возник ряд вопросов:

могут ли в настоящее время налоговые органы отказать в принятии налоговых деклараций от все еще функционирующих ТОО, ИЧП, АОЗТ? Такие действия налоговых органов неправомерны. Несмотря на то что уже истек срок приведения в соответствие с ГК учредительных документов, указанных ЮЛ (либо преобразования их), упомянутые организации продолжают функционировать впредь до их ликвидации в судебном порядке по требованию прокурора, налогового органа или органа, осуществляющего государственную регистрацию ЮЛ (п. 5 ст. 6 Закона N 52);

должны ли АОЗТ и АООТ (образованные до 08.12.1994) пройти процедуру преобразования в ЗАО или ОАО? Нет, не должны. Они лишь обязаны привести свои уставы в соответствие с ГК и Законом об АО: дело в том, что не изменяется организационно-правовая форма (АО) этих ЮЛ (п. 4 ст. 6 Закона N 52).

3. Нормы ГК об основаниях и последствиях недействительности сделок (ст. 162, 165-180) применяются к сделкам, хотя и заключенным до вступления ч. 1 ГК в силу, но оспоренным в судебном порядке после 01.01.1995.

Нормы ГК о сроках исковой давности применяются и к тем искам, сроки предъявления которых, предусмотренные ранее действовавшим законодательством, не истекли до 01.01.1995 (ст. 9, 10 Закона N 52). Однако к иску о признании оспоримой сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК, см. коммент. к ней), право на предъявление которого возникло до 01.01.1995, применяется срок исковой давности, установленный для соответствующих исков ранее действовавшим законодательством (ст. 10 Закона N 52).

4. Есть и другие случаи придания нормам ГК обратной силы. Так, действие ст. 234 ГК (приобретательная давность) распространяется и на случаи, когда владение имуществом началось до 01.01.1995 и продолжается в момент введения в действие ч. 1 ГК (ст. 11 Закона N 52).

5. С учетом того, что ряд норм ГК имеет обратную силу, а некоторые его нормы вводятся в действие по особым правилам, следует остановиться на этом вопросе. Часть 1 ГК вступает в силу с 01.01.1995 (ст. 1 Закона N 52). Однако из этого общего правила есть ряд исключений:

1) гл. 4 ГК вводится в действие со дня официального опубликования ч. 1 ГК, т.е. с 08.12.1994. Отсюда следует, что с этого дня коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них ГК (п. 1 ст. 6 Закона N 52). Это значит, что после 08.12.1994 нельзя было, например, регистрировать создание ТОО, ИЧП (п. 5 Пост. Пленумов N 2/1);

2) гл. 17 ГК первоначально планировалось ввести в действие со дня введения в действие Земельного кодекса. Однако в ст. 1, 2 Федерального закона от 16.04.2001 N 45-ФЗ "О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" было установлено, что нормы гл. 17 ч. 1 ГК в части, касающейся сделок с земельными участками сельскохозяйственных угодий, вводятся в действие со дня введения в действие Земельного кодекса и закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения, а в остальной части - со дня официального опубликования упомянутого Федерального закона от 16.04.2001 N 45-ФЗ. Иначе говоря, гл. 17 ГК в части земельных участков, не относящихся к сельскохозяйственным угодьям, вступила в силу с 28.04.2001 (т.е. со дня опубликования упомянутого Закона в "Российской газете"), а не с 23.04.2001 (т.е. со дня, когда Закон был опубликован в СЗ РФ N 17). Вывод сделан на основе систематического толкования ст. 1, 2 Федерального закона от 16.04.2001 N 45-ФЗ, ст. 13 Закона N 52 и постановления КС РФ от 24.10.1996 N 17-П;

3) порядок заключения договоров, установленный гл. 28 ГК, применяется к договорам, предложения заключить которые направлены после 01.01.1995. Иначе говоря, если, например, одна из сторон обратилась к другой стороне 05.12.1994, то договор можно было еще заключить в соответствии со старым законодательством (ст. 58 Основ), хотя он и будет подписан в январе или феврале 1995 г. (ст. 12 Закона N 52);

4) особые правила установлены в отношении действия норм гл. 4 ГК о порядке регистрации ЮЛ. Установлено, что вплоть до введения в действие специального закона сохраняется действующий порядок регистрации ЮЛ. Напомним, что Закон о регистрации ЮЛ вступил в силу с 01.07.2002 (ст. 27 Закона о регистрации ЮЛ). Аналогичное правило было установлено и в отношении порядка регистрации недвижимого имущества и сделок с ним (ст. 8 Закона N 52). В связи с этим нужно учесть, что Закон о недвижимости вступил в силу через 6 месяцев после его официального опубликования, т.е. с 01.02.1998 (т.к. Закон официально был опубликован в "Российской газете" 30.07.1997) (ст. 33 Закона о недвижимости).

6. Изданные до введения в действие ч. 1 ГК нормативные акты Президента РФ и Правительства РФ по вопросам, которые согласно ГК должны регулироваться федеральными законами, действуют вплоть до вступления в силу соответствующих законов. Например, Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, утв. постановлением Правительства РФ от 05.12.1991 N 35, действует до принятия федерального закона об этом (ст. 4 Закона N 52).

7. На территории Российской Федерации до сих пор применяются многие акты гражданского законодательства, ранее принятые соответствующими органами Союза ССР. Наиболее важным регулятором гражданско-правовых отношений из числа таких актов являются Основы. Они действовали на территории Российской Федерации в соответствии с Пост. Верховного Совета РФ N 3301-1 и Пост. Верховного Совета РФ N 4604-1. Однако с 01.01.1995 не подлежат применению разд. I и II Основ, а также гл. 8 разд. III "Обязательственное право" (ст. 3 Закона N 52), а с 01.03.1996 - разд. III полностью (ст. 3 Закона N 15), с 01.03.2002 - разд. VI Основ "Наследственное право" и разд. VII Основ "Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров" (ст. 3 Закона N 147). Другие нормы Основ применяются на территории Российской Федерации постольку, поскольку они не противоречат ГК (ст. 4 Закона N 52).

8. Остальные акты органов Союза ССР в области гражданского законодательства, равно как и законы и иные правовые акты органов Российской Федерации (пока они не приведены в соответствие с ГК и не приняты соответствующие федеральные законы), применяются на территории Российской Федерации лишь в той мере, в которой они не противоречат Конституции, а также нормам ГК (ст. 9 Закона N 147). Это же относится и к ГК 1964. Следует, однако, учесть, что с 01.01.1995 утратили силу преамбула, разд. I и II, а также подразд. I разд. III ГК 1964, а с 01.03.1996 - весь разд. III ГК 1964 (ст. 2 Закона N 15); с 01.03.2002 признаны утратившими силу разд. VII, VIII ГК 1964 (ст. 2 Закона N 147); Закон РСФСР от 24.12.1990 N 443-1 "О собственности в РСФСР" и постановление о порядке введения в действие этого Закона (ст. 2 Закона N 52). Что касается Закона о предприятиях, то после 01.01.1995 сохраняют силу лишь ст. 34 и 35 этого Закона (см. также Пост. Пленумов N 2/1).После вступления в силу (с 01.01.08) части 4 ГК - утратили силу все остальные нормы ГК 1964 и Основ (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н., Постатейный комментарий к части 4 ГК РФ. М. Контракт. 2008.

9. Говоря о судебной практике, нужно учесть, что:

1) в Пост. Пленумов N 2/1 ВАС РФ и ВС РФ обратили внимание судов на то, что:

а) создание ЮЛ, являющихся коммерческими организациями после 08.12.1994 в организационно-правовых формах, не предусмотренных в ГК, рассматривается как нарушение установленного законом порядка их образования. Акты регистрации таких ЮЛ в силу закона должны признаваться недействительными (п. 5);

б) начиная с 08.12.1994, реорганизация или ликвидация ЮЛ может осуществляться только в соответствии со ст. 57-65 ГК. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации ЮЛ, а также акт о регистрации ЮЛ, созданного в результате реорганизации другого ЮЛ, признаются судом недействительными (п. 6);

в) при недостаточности имущества унитарных предприятий, не находящихся в государственной или муниципальной собственности, до их преобразования в хозяйственные общества, товарищества или кооперативы кредиторы этих ЮЛ вправе предъявлять иски к собственникам имущества таких ЮЛ, которые несут субсидиарную ответственность по долгам унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления (п. 7);

г) созданные до 08.12.1994 государственные унитарные предприятия и муниципальные унитарные предприятия обладают имуществом на праве хозяйственного ведения и могут распоряжаться недвижимостью только с согласия собственника. Сделки, совершенные государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями после 07.12.1994 и направленные на отчуждение недвижимости или распоряжение ею иным образом, являются ничтожными (ст. 168 ГК) (п. 8);

2) при рассмотрении требований векселедержателей к лицам, обязанным по векселю, следует руководствоваться ст. 48 и 49 Положения о векселе, а также Федеральным законом от 1.03.1997 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" (п. 6 Пост. Пленумов N 3/1).

Статья 5. Обычаи делового оборота

1. Комментируемая статья вводит в наше гражданское законодательство новеллу: обычай делового оборота. До перехода к рыночной экономике потребности в таком дополнительном регуляторе гражданско-правовых отношений были минимальны. Однако резкое их усложнение иногда приводит к тому, что та или иная ситуация не урегулирована гражданским законодательством. В таких случаях и применяется обычай делового оборота. В ст. 5, по существу, впервые дается его легальное определение.

2. Следует обратить внимание на следующие условия использования обычаев делового оборота:

а) обычай делового оборота применим только при отсутствии правил, установленных действующим гражданским законодательством;

б) обычаем делового оборота можно воспользоваться лишь в случае, если стороны в договоре не оговорили иное;

в) обычай делового оборота - не всеобщее, а сложившееся в какой-то отдельной области предпринимательства правило (например, в морских перевозках, в страховой деятельности);

г) обычай делового оборота, противоречащий требованиям законодательства (а не только актам гражданского законодательства), не применяется (ст. 168 ГК);

д) обычай делового оборота, не соответствующий основам нравственности, сложившимся в обществе, также не подлежит применению (ст. 169 ГК).

3. О применении обычая делового оборота см. коммент. к ст. 6, 309, 311, 314, 315, 421, 435, 457, 459, 478, 508, 510, 513, 722, 724, 848, 862, 863, 867, 874, 891, 985, 992, 998, 1106 ГК. Разновидностью обычая делового оборота является торговый обычай (ст. 28 Закона РФ от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже").ВАС разъяснил, что и обычаи в сфере внешнеэкономических связей (например, правила "Инкотермс") относятся к обычаям делового оборота, упомянутым в ст. 5 (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.96 N 10 "Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц").

4. Говоря о судебной практике, нужно иметь в виду, что ВАС РФ и ВС РФ обратили внимание (в Пост. Пленумов N 6/8) судов на следующее:

а) под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.;

б) обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.п.) (п. 4).

Статья 6. Применение гражданского законодательства по аналогии

1. Длительное время отечественная правовая доктрина в целом отрицательно относилась к аналогии права и аналогии закона. Однако динамика переходного процесса неизбежно приводит к тому, что законодательство в целом и гражданское законодательство в частности зачастую отстают от бурно меняющихся общественных отношений, и прежде всего их сердцевины - имущественных взаимосвязей. В последние годы, к сожалению, часто создавалась ситуация, когда те или иные отношения возникали, а правового регулятора не было. Достаточно вспомнить скандальные истории с бумагами ряда организаций, с проведением безлицензионных банковских операций различными концернами, фирмами, компаниями и т.п. В итоге рядовые граждане-покупатели таких ценных бумаг или те, кто открывал вклады в сомнительных финансовых институтах, оказывались в ситуации правовой незащищенности. Комментируемая статья в какой-то степени смягчает негативные последствия указанных процессов.

2. Следует четко отличать аналогию закона от аналогии права. Аналогия закона - это применение норм гражданского законодательства, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения, хотя и не совпадающие с конкретным отношением, но все же очень близкие (сходные) с ним.

Условиями применения аналогии закона по смыслу п. 1 ст. 6 являются:

а) отсутствие прямой правовой регламентации данного отношения. Иначе говоря, нет норм ГК, федерального закона, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, иных норм действующего законодательства, посвященных урегулированию именно данного отношения. Если же такая правовая норма есть, то о применении аналогии закона говорить не приходится. При этом не имеет значения, когда принята такая норма. Главное, чтобы она действовала в момент возникновения отношения. Например, до 13.05.08 действовал Устав автомобильного транспорта РСФСР, утв. постановлением СМ РСФСР от 08.01.1969 N 12, и игнорировать этот правовой акт, применяя (до указанной даты) вместо него аналогию закона, нельзя (п. 8 Пост. Верховного Совета РФ N 4604-1);

б) отсутствие применительно к конкретному случаю соглашения сторон. Форма такого соглашения может быть и устной, и письменной. Однако если стороны избрали, например, письменную форму договора (или если такая форма прямо предписана законом), то и соглашение должно иметь письменную форму. Причем к действительности соглашения сторон предъявляются такие же требования, что и к действительности сделок (см. коммент. к ст. 169-179 ГК);

в) отсутствие обычая делового оборота, позволяющего урегулировать данное отношение. Следует учесть, что к обычаю делового оборота как регулятору отношения можно прибегнуть, лишь убедившись в том, что нет соответствующей нормы права, равно как нет и соглашения сторон (см. об этом коммент. к ст. 5 ГК);

г) отсутствие противоречия между применяемой нормой права (соглашения сторон, обычая делового оборота) и существом отношения, подлежащего урегулированию. При наличии такого противоречия нельзя применять аналогию закона, хотя бы и регулирующего весьма близкие отношения.

3. Аналогия права - это применение общих начал и смысла гражданского законодательства для урегулирования конкретных имущественных, личных неимущественных и иных отношений, упомянутых в ст. 2 ГК, при отсутствии как правовых норм, регулирующих сходные отношения, так и обычаев делового оборота, и соглашения сторон. Иначе говоря, аналогия права применяется постольку, поскольку невозможно применить аналогию закона. Общие начала, о которых идет речь в п. 2 ст. 6, - это основные начала, упомянутые не только в ст. 1 ГК (см. коммент. к ней), но и в других нормах как самого ГК, так и других актов действующего гражданского законодательства (например, характер таких общих начал имеют нормы ст. 168, 169, 209, 421 и др. статьи ГК, нормы Закона о правах потребителей). Важнейшие общие начала гражданского законодательства указаны в ст. 21, 23, 25, 27, 29, 34-37 и в некоторых других статьях Конституции.

4. Применяя аналогию права согласно п. 2 комментируемой статьи, нужно учитывать, что:

а) смысл гражданского законодательства - особенности регулирования общественных отношений, присущих именно данной отрасли права, отличающие ее от других отраслей. Так, если гражданско-правовое регулирование опирается на принципы равенства сторон, то, например, нормы налогового законодательства - на принципы властного подчинения плательщиков налогов и сборов требованиям налоговых органов (отсюда по общему правилу нельзя списать с расчетного счета предприятия (без его согласия) денежные средства, даже если на этом настаивает его контрагент по договору, зато требования налоговых органов о бесспорном списании сумм недоимок банки должны выполнять (ст. 45, 46 НК). Иначе говоря, аналогия права в гражданско-правовых отношениях подчиняется тем же принципам, что и само гражданское законодательство в целом (см. об этом коммент. к ст. 1, 2 ГК);

б) требования добросовестности означают, что стороны предполагаются как действующие добросовестно (например, исправно исполняющие свои обязательства по договору). Если будет установлено иное, то применение аналогии права позволит защитить имущественные интересы и нематериальные блага добросовестно действующего партнера. При недобросовестности всех участников отношения применение аналогии права не позволит им гражданско-правовыми способами защищать свои интересы;

в) требования разумности означают, что отношения, не урегулированные гражданским законодательством, тем не менее должны при применении аналогии права решаться с точки зрения учета жизненных реалий, конкретной обстановки, возможных последствий и т.д. Так, если в договоре подряда стороны не оговорили срок выполнения заказа и нет соответствующей нормы права, то для выполнения заказа (устранения недостатков работ) заказчик должен назначать подрядчику разумный срок (с учетом его технической оснащенности, квалификации, наличия сырья, и т.п.). См. также коммент. к ст. 715, 716 ГК;

г) требования справедливости означают, что нельзя решать спор в пользу одного из участников отношения, существенно ущемляя интересы другого (других), лишь на том основании, что стороны по небрежности не оговорили те или иные вопросы, а впоследствии, пользуясь этим (а также отсутствием возможности применения аналогии закона), один из участников стремится получить неосновательную выгоду. Поскольку отношение не урегулировано гражданским законодательством, нет соглашения и невозможно применить аналогию закона, участники отношения должны нести одинаковое бремя возможных неблагоприятных последствий.

5. Возможность применения аналогии закона и аналогии права в ряде случаев прямо предусмотрена в ГК. Например, об этом говорится в ст. 23, 156, 421 ГК (см. коммент. к ним). Однако ст. 6 позволяет прибегнуть к аналогии и в других случаях отсутствия правовой регламентации отношений, упомянутых в ст. 2 ГК. См. об этом, например. Информационное письмо президиума ВАС РФ от 01.06.2000 N 53 "О государственной регистрации договоров аренды нежилых помещений".См. также БВС РФ, 1998, N 11, с. 23.

Статья 7. Гражданское законодательство и нормы международного права

1. Хотя в п. 1 ст. 7 говорится о международных договорах Российской Федерации, следует иметь в виду, что Российская Федерация является правопреемником СССР, в т.ч. и по международным договорам, затрагивающим вопросы гражданского законодательства. Поэтому, регулируя гражданско-правовые отношения в Российской Федерации, невозможно игнорировать этот значительный законодательный пласт.

2. Общепризнанные принципы, упомянутые в п. 1 ст. 7, - это признаваемые всеми государствами основные начала, на которые опирается гражданское законодательство. Они могут быть зафиксированы в документах (например, принципы, закрепленные во Всеобщей декларации прав человека 1948 г.), могут опираться на силу международно-правовых обычаев, обычаев делового оборота, традиций и т.д. (например, принцип презумпции добросовестности партнера).

3. К нормам международного права, также упомянутым в п. 1 ст. 7, относятся акты, декларации, договоры, соглашения, которые приняты либо большинством стран (например, в рамках ООН), либо государствами определенного континента, либо группой стран. Применяя норму международного права, следует прежде всего убедиться, ратифицирована ли она Российской Федерацией (СССР), присоединилась ли к ней Российская Федерация, признала ли Российская Федерация акт ратификации этой нормы СССР.

4. Хотя в п. 2 ст. 7 говорится о международном договоре, следует учесть, что на практике подобного рода документы часто называются по-другому: соглашение, конвенция, протокол, основные положения, правила и т.п. Таким образом, термин "международный договор" употребляется в п. 2 ст. 7 как собирательный, обобщающий все многообразие форм этого источника гражданского законодательства, действующего на территории Российской Федерации.

5. Применяя нормы международных договоров, следует пользоваться их официальными текстами, которые опубликованы в Ведомостях Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, Ведомостях Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, в Собраниях постановлений Правительств СССР и РСФСР, в официальных изданиях МИД СССР. Кроме того, нужно иметь в виду, что ряд норм международных договоров и соглашений публиковался в различных ведомственных изданиях (например, МПС СССР, Министерства торгового флота СССР).

В последние годы ряд весьма важных международных договоров был опубликован в Вестнике ВАС РФ. Опубликованы, в частности:

Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10.06.58) (1993, N 8);

Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 14.06.74) (1993, N 9);

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28.05.88) (1999, N 5);

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (Женева, 21.04.61) (1993, N 10);

Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11.04.80) (1994, N 1). См. также Вестник ВАС РФ (спец. приложение) 1999, N 3.

Следует, однако, учесть, что эти публикации не являются официальными (в отличие, например, от публикации Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., в "Российской газете" 5.04.1995 г.).

ВАС РФ обратил внимание на то, что, ссылаясь на положения той или иной конвенции, договора и т.д., суд должен в решении отразить доказательства ратификации такого международного договора СССР или РФ (Вестник ВАС РФ, 2001, N 3, с. 53).

6. Применяя правила ст. 7, необходимо обратить внимание на то, что в настоящее время на территории Российской Федерации продолжают действовать, в частности, следующие международные договоры (конвенции и т.п.):

1) Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (Гаага, 15.11.65);

2) Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (Гаага, 18.03.70);

3) Конвенция о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим делам (Лугано, 16.09.88).

7. Кроме того, для России действуют следующие международные договоры:

1) Венская конвенция о праве международных договоров (Вена, 23.05.69);

2) Договор между СССР и Алжирской Народно-Демократической Республикой о взаимном оказании правовой помощи (Алжир, 23.02.82);

3) Договор между СССР и Народной Республикой Болгарией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 19.02.75);

4) Договор между СССР и Венгерской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 15.07.58);

5) Договор между СССР и Социалистической Республикой Вьетнам об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 10.12.81);

6) Договор между СССР и Греческой Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Афины, 21.05.81);

7) Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Тбилиси, 15.09.1995);

8) Договор о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Иракской Республикой (Москва, 22.06.73);

9) Договор между СССР и Королевством Испании о правовой помощи по гражданским делам (Мадрид, 26.10.1990);

10) Конвенция между СССР и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам (Рим, 25.01.79);

11) Договор между СССР и Народной Демократической Республикой Йемен о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 06.12.85);

12) Договор между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 19.01.84);

13) Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Пекин, 19.06.1992);

14) Договор между СССР и Корейской Народно-Демократической Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Пхеньян, 16.12.57);

15) Договор между СССР и Республикой Куба о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Гавана, 28.11.84);

16) Договор между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Рига, 03.02.1993);

17) Договор между Российской Федерацией и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Вильнюс, 21.07.1992);

18) Договор между СССР и Монгольской Народной Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Улан-Батор, 23.09.88);

19) Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16.09.1996);

20) Договор между СССР и Румынской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 03.04.58);

21) Договор между СССР и Тунисской Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 26.06.84);

22) Договор между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 12.08.82);

23) Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 26.01.1993).

Тексты упомянутых выше документов опубликованы в Вестнике ВАС РФ, 1999, N 3 (спец. приложение). См. также коммент. к ст. 433-438.

О судебной практике см. п. 3, 5 постановления Пленума ВС РФ от 10.10.03 N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ" 4БВС РФ, 2000, N 4, с. 23; N 5, с. 19.