41 Брагинский м.И., Витрянский в.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М. Статут. 2002.С.195.

недостаточно для вступления договора в силу. Так, если лица, вступающие в брак, заключают брачный договор, то он вступает в силу со дня государственной регистрации брака (п.1. ст. 41 СК). Отсюда следует еще один вывод: брачный договор хотя и удостоверен нотариусом не порождает никаких последствий, а имущество, приобретенное до регистрации брака, будет считаться собственностью приобретавшего его лица.

Таким образом, момент заключения брачного договора зависит от субъектов, его заключающих:

• если сторонами являются супруги, то время заключения договора определяется датой его нотариального удостоверения;

• если же договор заключают лица, вступающие в брак, то момент вступления в силу соответствует дате государственной регистрации брака. При этом временных ограничений, связанных с установлением какого-либо предельного срока от момента заключения брачного договора до момента государственной регистрации заключения брака, закон не предусматривает. Таким образом, брачный договор может вступить в силу через любой (даже достаточно длительный) период времени после его заключения. Важно, чтобы состоялась государственная регистрация заключения брака между сторонами, заключившими брачный договор. И напротив, если, несмотря на заключение брачного договора, государственная регистрация брака так и не состоялась, то такой договор не имеет юридической силы и не порождает никаких правовых последствий³². Эта точка зрения соответствует диспозиции ст. 41 СК.

По нашему мнению, анализируемую норму в настоящее время следует признать архаичной, по нескольким причинам. Во-первых, она создает отсрочку вступления договора в силу на неопределенный период, что явно не соответствует общим принципам обязательственных отношений. Во-вторых, ущемляет права лица, вступившего в брак, распорядиться своим имуществом по своему усмотрению, например для предпринимательской деятельности. А ведь это право провозглашено Конституцией РФ (п.1 ст. 34).

Предвидя возражения оппонентов о том, что у сторон есть право изменить или отменить договор, вступивший в силу в день государственной регистрации брака, дополним аргументацию. По нашему мнению, придавать силу договору, существенные условия которого уже нуждаются в новой редакции, означает возлагать на супругов дополнительные обязанности по его изменению. Ситуация осложняется тем, что в период действия брачного договора ни один из супругов не вправе в одностороннем порядке отказаться от выполнения его условий. Вместе с тем СК не запрещает супругам или лицам, вступающим в брак, заключать несколько брачных договоров. Да и установить надлежащий контроль за их количеством в настоящее время практически невозможно, так как не существует какого-либо специального реестра брачных договоров. Поэтому нельзя исключить возможность заключения между супругами нескольких брачных договоров.

В целях преодоления пробела в законодательстве полагаем целесообразным изложить абзац второй п.1 ст.41 СК в следующей редакции: «Брачный договор, заключенный до государственной регистрации брака, вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака, при условии, что брак регистрируется в течение одного года с момента нотариального удостоверения брачного договора. По истечении указанного срока брачный договор считается утратившим силу, а вытекающие из него обязательства прекращаются».

Годичный срок обусловлен разумным периодом, в течение которого лица, желающие вступить в брак, могут зарегистрировать свои отношения. Во- вторых, в данном случае использована аналогия закона - п.6 ст. 429 ГК Предварительный договор, в котором определено, что если в течение года с момента заключения предварительного договора стороны не заключают основной договор, то предварительный - прекращается.

Ситуация осложняется, если предметом договора является объект недвижимого имущества, сделка с которым подлежит государственной регистрации. Например, супруги определили, что дачный дом из общей совместной собственности переходит в раздельную собственность жены. Такой вывод следует из анализа первого и второго абзацев п. 1 ст. 42 СК РФ, предоставляющих супругам право изменять и устанавливать режимы собственности, как на все имущество, так и на его отдельные части, на имущество каждого из супругов, в отношении имеющегося или будущего имущества. В таких случаях момент заключения договора определяется по дате государственной регистрации сделки с недвижимым имуществом.

в) наличие у сторон брачного договора надлежащей дееспособности. Это условие распространяется также и на способность ко вступлению в брак. Поэтому по общему правилу брачный договор может быть заключен между дееспособными гражданами, достигшими брачного возраста (т.е. восемнадцати лет). Если лицо не достигло брачного возраста, но получило разрешение органа местного самоуправления на вступление в брак (ст. 21 ГК), то оно может заключить брачный договор до момента регистрации брака с письменного согласия родителей или попечителей (ст. 26 ГК). Эта позиция соответствует действующему законодательству и ее поддерживают многие ученые и практики³³, некоторые из них предлагают даже дополнить п.1 ст. 41 СК частью 2, в которой специально оговорить право несовершеннолетних лиц, вступающих в брак, заключать брачный договор с согласия своих родителей или лиц их заменяющих.³⁴

По нашему мнению, такое толкование не выдержано логически и основано на искусственно соединенных правовых нормах. В самом деле, с одной стороны, несовершеннолетние могут вступить в брак, не испрашивая согласия родителей или лиц их заменяющих; а с другой стороны - для заключения брачного договора они должны получить такое согласие. Получается, что у них есть право принять решение на основной шаг - вступление в брак, и одновременно нет полномочия подписать зависимый от брака договор.

С учетом изложенного, полагаем целесообразным, предоставить право заключать брачный договор только тем несовершеннолетним, которые вступили в зарегистрированный брак, т.е. супругам. До момента регистрации брака несовершеннолетние не могут заключить брачный договор, за исключением эмансипированных, которые согласно ст. 27 ГК с момента установления эмансипации приобретают полную дееспособность и вправе самостоятельно совершать любые сделки, в том числе заключить брачный договор до государственной регистрации брака.

В целях единообразного толкования и применения закона предлагаем дополнить п.1 ст. 41 СК вторым абзацем следующего содержания: «До момента регистрации брака несовершеннолетние не могут заключить брачный договор, за исключением эмансипированных». После вступления в брак несовершеннолетний супруг приобретает гражданскую дееспособность в полном объеме (ст. 21 ГК), а значит, и вправе заключить брачный договор самостоятельно.

Вопрос о праве гражданина ограниченного судом в дееспособности (ст. 30 ГК) заключить брачный договор необходимо исследовать в непосредственной связи с его правом зарегистрировать брак. Поскольку ст. 14 СК не содержит в числе обстоятельств, препятствующих заключению брака, ограниченную дееспособность, можно сделать вывод: лица, ограниченные судом в дееспособности, могут вступить в брак.

Решая вопрос о праве такого гражданина заключить брачный договор, обратимся к ст. 30 ГК, в соответствии с которой лица, ограниченные судом в дееспособности, могут самостоятельно совершать только мелкие бытовые сделки. Следовательно, быть субъектом других сделок, в том числе брачного договора, которые не относятся к мелким бытовым, ограниченно дееспособный может лишь с согласия своего попечителя. Учитывая, что брачный договор является сделкой строго личного характера (это подтверждает сравнение содержания ст.ст. 40 и 99 СК), проанализируем положения ст. 30 ГК об обязанности ограниченного в дееспособности получить согласие своего попечителя и о праве последнего дать согласие на заключение брачного договора.

При ответе на поставленные вопросы мы в очередной раз выявляем отсутствие логически выстроенной позиции законодателя. Поясним конкретно: ограниченно дееспособный обладает правом самостоятельно принять решение о вступлении в брак и одновременно - заключить брачный договор только с согласия попечителя.

В целях устранения коллизии в научной литературе высказано мнение: признать право заключения брачного договора с согласия попечителей ограниченно дееспособным гражданином только за состоящим в браке. Таким образом, ограниченно дееспособные, желающие вступить в брак, могут заключить брачный договор лишь после государственной регистрации брака.³⁵

г) личный характер брачного договора лишает стороны заключать его через представителей.

Основываясь на личном характере брачного договора, резюмируем: брачный договор не может быть заключен ни законным представителем лица, вступающего в брак, или супруга, ни по доверенности (доверенным лицом). Если брачный договор заключает ограниченно дееспособный, то нотариус должен проверить соответствие брачного договора закону, и разъяснить не только сторонам, но и попечителю его смысл и значение.

Действие брачного договора, как правило, рассчитано на длительный (неопределенный) период времени, что требует ясности и четкости в определении имущественных прав и обязанностей супругов, которые и обеспечиваются нотариальной формой брачного договора. Несоблюдение нотариальной формы брачного договора влечет его недействительность (п. 1 ст. 165 ГК). Такой договор является ничтожным и не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью (ст. 167 ГК).

Вместе с тем, СК не запрещает заключение брачного договора на определенный срок (срочный договор). Правовой режим имущества супругов, нажитого до вступления брачного договора в действие, определяется по правилам гл. 7 СК, т.е. на это имущество будет распространяться режим совместной собственности супругов. Однако в брачном договоре супруги могут предусмотреть изменение правового режима такого имущества, как на будущее время, так и руководствуясь п. 2 ст. 425 ГК с обратной силой, например, с момента заключения брака. После окончания срока действия брачного договора имущественные права и обязанности супругов будут регулироваться нормами СК о законном режиме имущества супругов.

Еще один правовой момент, связанный с порядком заключения брачного договора состоит в том, что практика уплаты государственной пошлины за удостоверение брачного договора не включает оценку имущества, указанного в договоре. В то время не исключается ситуация, что в договоре будет определена судьба конкретного имущества, подлежащего оценке, в этом случае договор будет подлежать оценке по правилам и требованиям, установленным Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 1Э5-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".³⁶

Изменение и расторжение брачного договора. Значимость этой стадии договора подтверждается не только многочисленными примерами из практики, но и в первую очередь вниманием законодателя, проявляющемуся в том, что, несмотря на самостоятельный подраздел ГК «Общие положения о договоре», выделена специальная глава 29 «Изменение и расторжение договора». При этом глава разграничивает правовые основания изменения или расторжения договора, произошедшие как по соглашению сторон, так и требованию одной из них.

Характерно, что каждое из этих оснований имеет свои презумпции. Так, возможность изменения и расторжения договора по соглашению сторон презюмируется диспозитивной нормой (п.1 ст. 450 ГК), при этом «иное» может быть установлено ГК, другими законами или договором. В то время как одностороннее изменение допускается только в случаях, прямо предусмотренных ГК, другими законами или договором (п.2 ст. 450 ГК).

Изменение или расторжение брачного договора, как и всякого гражданско-правового договора, возможны по соглашению супругов, что соответствует конституционному принципу на свободное использование своего имущества (п.1 ст. 34 Конституции РФ) и одновременно в этом проявляется принцип свободы договора (ст. 421 ГК). Обязательства сторон считаются прекращенными или измененными с момента заключения соглашения об изменении или расторжении договора, если иное не установлено соглашением сторон.

Поскольку для заключения брачного договора закон требует письменной формы и нотариального удостоверения, то изменение или расторжение этого договора может иметь правовое значение лишь при соблюдении сторонами указанной формы. Иначе говоря, к форме соглашения об изменении или прекращении договора, предъявляются такие же требования, как и самому договору.

В случае недостижения согласия супругов брачный договор может быть изменен или расторгнут по требованию одного из них судом, т.е. право на одностороннее изменение или прекращение возникает при отсутствии согласия второй стороны договора. Другие лица не вправе заявлять подобные требования. Суд при решении этого дела будет руководствоваться положениями статей 450, 451 ГК РФ, в которых указаны основания изменения и расторжения договора.

В научной литературе подчеркивается, что ГК и иные правовые акты широко используют наряду с «изменением» и «расторжением» еще один термин - «отказ» (односторонний отказ) от исполнения. На основании п.З ст. 450 ГК (допускается законом или соглашением сторон) односторонний отказ от исполнения приводит к изменению или расторжению договора³⁷.

Однако этот термин можно использовать только с учетом положений ст. 310 ГК, поскольку в ней содержится презумпция: односторонний отказ от исполнения обязательства недопустим, за исключением случаев предусмотренных законом.

Сопоставляя диспозиции ст. 310 ГК и п. 1 ст. 43 СК можно с полной уверенностью сделать вывод: односторонний отказ от исполнения брачного договора не допускается.

Вместе с тем п. 2 ст. 43 СК предусматривает выход из установленного п.1 запрета, допуская возможность изменения или расторжения брачного договора по требованию одного из супругов по решению суда, принятому в соответствии с положениями ГК. Обращаем внимание, правом требовать изменения или расторжения брачного договора обладают супруги, т.е. лицо, вступающее в брак, и заключившее брачный договор не может потребовать его изменения или прекращения.. Это положение, по нашему мнению, соответствует условию заключения договора о том, что брачный договор вступает в силу с момента государственной регистрации брака. Иными словами, требование изменения или расторжения договора, который не имеет юридической силы, рассматриваем как нонсенс.

Изменение договора, исходя из редакции главы 29 ГК, имеет строго определенные границы - меняются конкретные условия договора, но не его вид (модель). Скажем, супруги изменили свои права на загородный дом путем перераспределения долей. Если же стороны заменяют право собственности на денежную компенсацию, то согласно ст. 414 ГК такое соглашение следует квалифицировать как новацию, т.е. прекращение первоначального обязательства путем замены его другим (новым).

Важнейшим из оснований изменения или прекращения договора является существенное нарушение его условий другой стороной, то есть нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п.5 ст. 453 ГК). Это основание распространяется в основном на хозяйственные отношения, однако его можно применить и к брачному договору, если под ущербом понимать всякий, в том числе и моральный вред, причиненный нарушением условий договора другой стороной. И все же для предупреждения конфликтных ситуаций в будущем целесообразно при заключении договора указать те нарушения, которые стороны признают существенными и они могут быть основанием изменения или расторжения брачного договора.

Специальным основанием изменения или расторжения договора является предусмотренное ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Конкретные основания, указанные в ч. 2 ст. 451 ГК РФ, рассчитаны на гражданско-правовые отношения и связаны в основном с конъюнктурой рынка.

Обстоятельства, предусмотренные ст. 451 ГК, можно классифицировать

на:

- непредвиденные - в момент заключения договора стороны полагали, что такие обстоятельства не возникнут,

• непреодолимые - при имеющейся степени заботливости и наличии уровня возможностей стороны не могут эти обстоятельства устранить,

• чрезмерные - если не изменить или прекратить договор, то имущественный интерес одной стороны будет нарушен и она лишится того, на что рассчитывала при заключении договора.

Практика показывает, что при наличии таких обстоятельств суды чаще всего принимают решение о расторжении договора и решает вопрос о материальных последствиях. Учитывая, что вина стороны в таких ситуациях не предполагается, ГК предусматривает при распределении расходов руководствоваться принципом справедливости (п.2 ст.6).

По нашему мнению, рассмотренные выше обстоятельства применительно к отношениям, возникающим из брачного договора, по-видимому, ограничатся изменением материального или семейного положения супругов или их физического состояния. Например, муж утратил возможность выплачивать предусмотренные брачным договором алименты бывшей жене из-за изменившегося материального положения (стал инвалидом и прекратил работать). Эти обстоятельства носят характер презумпции, т.е. суд может признать достаточным основанием расторжения брачного договора лишь при предположении о возможной неспособности супруга выполнять принятые на себя обязательства.

Особым основанием изменения условий брачного договора, независящим от воли сторон, следует признать изменение цен и уровня минимальной заработной платы. На практике суды в таких обстоятельствах используют определенную пропорцию к размеру минимальной заработной платы, руководствуясь положениями ст. 318 ГК: сумма, выплачиваемая на содержание гражданина в возмещение вреда, по договору пожизненного содержания и в других случаях (<следовательно, и по брачному договору выделено мной С.Н) индексируется с учетом уровня инфляции.

Поэтому в содержание заключаемого брачного договора следует вводить условие о непредвиденных обстоятельствах как основания его изменения и

расторжения.

В соответствии с п.4 ст. 453 ГК РФ при изменении или расторжении договора все обязательства сторон изменяются или прекращаются на будущее время - с момента достижения соглашения сторон или с момента вступления решения суда в законную силу. Супруги не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по договору до момента его изменения или расторжения. По требованию любой из сторон суд определит последствия расторжения договора. При изменении условий договора права и обязанности сторон сохраняются на будущее время в измененном виде. Договор также сохраняет свое действие на будущее время, но изменяются его отдельные условия и содержание обязательств.

Если брачный договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его одной из сторон, то другой супруг вправе требовать возмещения убытков, которые ему были причинены не только существенным нарушением условий, но и самим фактом изменения или расторжения договора. Иными словами, супруг имеет право на возмещение как минимум двух видов убытков: реальных, причиненных существенным нарушением условий брачного договора и упущенной выгоды - неполучение в будущем дохода от исполнения измененного или расторгнутого договора (ст. 15 ГК).

Действие брачного договора прекращается с момента прекращения брака. В этом случае нет необходимости расторгать брачный договор, т.к. большинство его условий автоматически прекращают действовать. Исключения составляют обязательства супругов, специально предусмотренные в брачном договоре на случай расторжения брака, в частности, обязательства по разделу общего имущества, о предоставлении содержания супругу и др.

Таким образом, проведенный научно-практический анализ оснований и порядка заключения, изменения и расторжения брачного договора позволил сформулировать выводы:

1. Заключение брачного договора представляет собой процесс, который можно условно разделить на несколько этапов, имеющих определенное юридическое значение, в частности:

а) выражение воли сторон заключить договор является правом, а не обязанностью лиц, вступающих в брак или супругов;

б) время заключения брачного договора соотносится с моментом возникновения гражданских прав и обязанностей, которые свидетельствуют о начале действия договора. При этом к брачному договору в силу нотариального удостоверения не применимо общее условие, предусмотренное п.1 ст. 433 ГК - договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом;

г) личный характер брачного договора лишает стороны заключать его через представителей.

2. В некоторых случаях нотариального удостоверения недостаточно для вступления договора в силу. Так, если лица, вступающие в брак, заключают брачный договор, то он приобретает силу со дня государственной регистрации брака (п.1. ст. 41 СК). Отсюда следует вывод: брачный договор хотя и удостоверен нотариусом не порождает никаких последствий, а имущество, приобретенное до регистрации брака, будет считаться собственностью приобретавшего его лица.

3. Момент заключения брачного договора зависит от субъектов, его заключающих:

если сторонами являются супруги, то время заключения договора определяется датой его нотариального удостоверения;