Тема 2. Источники предпринимательского права

ПЛАН:

1. Понятие и сущность источников предпринимательского права

2. Характеристика отдельных источников правового регулирования хозяйственной деятельности

3. Судебная практика как источник правового регулирования предпринимательской деятельности (НА САМОСТОЯТЕЛЬНОЕ ИЗУЧЕНИЕ)

4. Обычаи делового оборота как источник предпринимательского права (НА САМОСТОЯТЕЛЬНОЕ ИЗУЧЕНИЕ)

1. Понятие и сущность источников предпринимательского права

Одной из древнейших отраслей права, регулирующих человеческую деятельность, было торговое право. Торговля, мореплавание, другие виды передвижения товаров являлись своеобразным двигателем прогресса. Та или иная форма государственного устройства являлась лишь фоном, ареной для торговли, мореплавания, продвижения товаров от одних народов к другим. И торговое право наряду с государством, его системой налогов и сборов с населения, системой права пользования землей, водой явилось ядром упорядочения отношений между людьми, между народами.

По мере развития человеческого общества процессы правового регулирования тех или иных сторон деятельности людей получали институциированные правовые формы, отношения сугубо экономического плана получали олицетворенный характер. Со временем общая совокупность правовых норм стала распадаться на отрасли права, ее институты с учетом социально-экономических условий в тех или иных странах. Только в этом плане можно констатировать объективный характер отраслей права, но это в высшей степени условно, потому что право не может существовать без законодательства.

В гносеологии торгового права, в его развитии обнаруживается процесс модификации его в гражданское право, далее распад последнего на земельное, трудовое, коммерческое, предпринимательское.

Первыми законодательными актами новой России, содержащими нормы о предпринимательской деятельности, были:

- Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР",

- Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности".

В них были сформулированы положения о праве частной собственности граждан и юридических лиц, виды предприятий, к которым, в частности, относились товарищества и акционерные общества, предпринимательская деятельность граждан, а также сферы предпринимательской деятельности, которые вправе были осуществлять только государственные предприятия (оборонное производство, изготовление алкогольной продукции и т.п.).

Перевести народное хозяйство на рельсы рыночной экономики был призван Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. "О приватизации государственных и муниципальных предприятий". Однако фактически приватизация предприятий осуществлялась на основании Указа Президента РСФСР от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества", который во многом изменил положения Закона о приватизации.

Сегодня главная сложность в применении норм предпринимательского законодательства - громадное количество федеральных законов, нормативных правовых актов субъектов РФ, решений органов местного самоуправления. Среди федеральных законов выделяются прежде всего кодексы, количество которых в последнее время значительно возросло, а содержание их во многом осталось прежним, без корректировки с учетом появившихся норм в других нормативных правовых актах.

Источники предпринимательского права - это официальные формы выражения и закрепления норм права, регулирующих хозяйственные отношения.

В правовой системе действует принцип непротиворечи­вости: правовые акты органов власти и управления ниже­стоящего уровня не должны противоречить соответствую­щим правовым актам органов вышестоящего уровня. В противном случае действует правовой акт органов выше­стоящего уровня. Так, законы РФ и Указы Президента РФ должны соответствовать Конституции РФ, иначе действу­ют нормы, установленные Конституцией РФ.

Постановления Пленумов Верховного суда РФ и Выс­шего арбитражного суда РФ по вопросам предпринимательского права не являются источниками права и служат руковод­ством по правильному и единообразному применению су­дами соответствующих законов и других правовых актов.

Право - совокупность общеобязательных правил поведения (норм), регулирующих общественные отношения, устанавливаемых государством и обеспечиваемых его силой.

Нормативный акт - это акт правотворчества, исходящий от компетентного государственного органа и содержащий нормы права. Нормативный акт действует непрерывно, предназначен для регулирования неопределенного числа однообразных и повторяющихся случаев и обязателен для исполнения неопределенным кругом лиц. Этим нормативный акт отличается от индивидуальных актов, применяющих норму права в конкретной ситуации к конкретному лицу, и актов толкования, разъясняющих существующие нормы права.

Пример. Инструкция Банка России от 23 июля 1998 г. N 75-И «О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности» является нормативным актом, а решение Центрального Банка о выдаче лицензии конкретному банку – индивидуальным (ненормативным).

Ненормативный акт (акт индивидуального характера) - это акт, устанавливающий, изменяющий или отменяющий права и обязанности конкретных лиц.

Нормативные правовые акты характеризуются следующими чертами:

- содержат обязательные предписания (правила поведения), влекущие юридические последствия;

- содержат общие предписания в виде норм права;

- рассчитаны на многократное применение;

- адресованы неопределенному кругу лиц;

- охватывают широкий круг общественных отношений и действуют независимо от того, существуют или не существуют конкретные отношения, предусмотренные данным нормативным актом.

Ненормативные акты (индивидуальные акты) характеризуются следующими чертами:

- содержат обязательные предписания (правила поведения), влекущие юридические последствия;

- не содержат в себе норм права, а содержат лишь предписания индивидуального характера;

- обращены к строго определенным лицам или кругу лиц и издаются по вполне определенному поводу;

- рассчитаны на строго определенный вид общественных отношений;

- действие ненормативного акта прекращается с прекращением существования конкретных общественных отношений ¹.

Акты, не имеющие нормативного характера, могут быть приняты:

- государственными органами (например, Советом Федерации РФ, Государственной Думой РФ, Президентом РФ, Правительством РФ, представительными органами власти краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга);

- органами местного самоуправления и местной администрацией;

- министерствами, ведомствами, иными органами государственного и хозяйственного управления и контроля, например, налоговыми, таможенными, антимонопольными органами, Банком России, органами валютного и экспортного контроля;

- предприятиями, учреждениями, организациями и объединениями независимо от их подчиненности;

- общественными, политическими организациями и движениями и др.

Перечень перечисленных органов является примерным. Определить все органы, правомочные принимать ненормативные акты, особенно на уровне субъектов РФ, не представляется возможным по причине их огромного разнообразия.

Ненормативный правовой акт может приниматься указанными органами в форме указа, постановления, решения, распоряжения, приказа, предписания и др.

Форма ненормативного акта определяется, как правило, в нормативном правовом акте, регулирующем конкретное правоотношение. Например:

1) согласно ст. 365 Таможенного кодекса РФ, таможенный орган РФ, рассмотрев дело о нарушении таможенных правил, выносит соответствующее постановление;

2) в соответствии со ст. 20 закона «О банках и банковской деятельности» решение ЦБ РФ об отзыве лицензии на осуществление банковских операций оформляется приказом Банка России.

3) в силу закона «О защите конкуренции» антимонопольные органы в случаях, указанных законом, принимают решения и выдают предписания.

Нормативные акты различаются по уровню и виду органа, издавшего акт. В зависимости от того, каким органом принят нормативный акт, определяется его юридическая сила. Нормативные акты принято делить на четыре большие группы: законы, акты федеральных органов государственного управления, акты федеральных органов исполнительной власти, акты исполнительных органов субъектов РФ.

Закон - нормативный акт, принимаемый представительным органом государственной власти РФ или ее субъектов. Различают федеральные конституционные законы, федеральные законы, законы субъектов Федерации.

К актам федеральных органов государственного управления относятся указы Президента и постановления Правительства.

Указы Президента РФ принимаются на основании и во исполнение федеральных законов, являются подзаконными нормативными актами и не могут противоречить Конституции РФ и федеральным законам. В случае такого противоречия должны действовать нормы Конституции РФ и федеральных законов. По текущим вопросам оперативного характера Президент имеет право принимать распоряжения, не являющиеся нормативными актами.

Постановления Правительства РФ принимаются на основании и во исполнение федеральных законов, указов Президента РФ и являются нормативными актами, так как содержат нормы права. Распоряжения Правительства содержат конкретные предписания и являются индивидуальными, а не нормативными актами.

Акты федеральных органов исполнительной власти - нормативные акты, принимаемые министерствами и ведомствами и обязательные к применению предприятиями и гражданами. Министерства и ведомства, иные органы и учреждения вправе издавать нормативные акты в пределах и случаях, предусмотренных федеральными законами, указами Президента и Постановлениями Правительства РФ.

Различные виды нормативных актов получили разные наименования в правовой литературе и текстах нормативных актов. Термин «законодательство» применяется как правило ко всей совокупности нормативных актов. Термином «правовой акт» принято обозначать федеральные законы, указы Президента и постановления Правительства.

Термин «подзаконный акт» («акт законодательства») применяется к указам Президента, постановлениям Правительства и ведомственным актам.

Опубликование и вступление в силу нормативных актов

Порядок опубликования и вступления в силу федеральных законов урегулирован Федеральным законом от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания». Согласно нормам закона на территории РФ применяются только те федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального собрания, которые официально опубликованы.

Федеральные законы принимаются Государственной Думой, одобряются Советом Федерации, подписываются Президентом России и публикуются в официальной печати. Существует сложная процедура принятия и отклонения законов, подробно изложенная в Конституции РФ.

Официальным опубликованием федерального закона считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете» или «Собрании законодательства РФ». Федеральные законы вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении десяти дней со дня их официального опубликования, если в самом законе не установлен иной порядок вступления его в силу.

Порядок опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти определен Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти».

Указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ подлежат обязательному официальному опубликованию, за исключением тех указов, распоряжений, постановлений или их отдельных пунктов, которые содержат сведения, являющиеся государственной тайной. Официальным опубликованием актов Президента и Правительства РФ считается публикация их текстов в «Российской газете» или в «Собрании законодательства РФ», а также распространение их в машиночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации «Система».

Акты Президента и Правительства вступают в силу одновременно по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования. Акты Президента и Правительства РФ, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания.

Порядок опубликования и вступления в силу актов министерств и ведомств также определен в настоящее время Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763, в соответствии с которым ведомственные нормативные акты (акты федеральных органов исполнительной власти) разделены на две большие группы: акты, подлежащие регистрации в Министерстве юстиции РФ, и акты, не требующие такой регистрации.

Согласно п.8 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 обязательной государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и обязательному официальному опубликованию подлежат нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера.

В течение десяти дней после дня регистрации нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в «Российской газете», а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти издательства «Юридическая литература». Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке (в том случае, когда регистрация и опубликование являются обязательными), не влекут за собой правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить законным основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения каких бы то ни было санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний; на указанные акты нельзя также ссылаться при разрешении споров в судах.

Нормативные акты Центрального банка имеют особый порядок опубликования и вступления в силу. Поскольку Центральный банк РФ не относится к федеральным органам исполнительной власти, то на него не распространяется Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763.

Исходя из того что в обозримом будущем подготовка Предпринимательского кодекса РФ объективно невозможна, внимание должно быть сосредоточено на совершенствовании, а не на кардинальной перестройке правового регулирования предпринимательской деятельности. Оно предполагает принятие законов и иных правовых актов, которые предусмотрены в самом Гражданском кодексе РФ. Кроме того, в Гражданский кодекс РФ следует ограниченно вписать нормы Федеральных законов, которые содержат иные правила поведения граждан и юридических лиц, например о некоммерческих организациях, о несостоятельности (банкротстве), об автономных учреждениях и т.д.

Законодатель не принимает более 12 лет законы, не говоря уже об иных нормативных правовых актах, издание которых прямо указано в самом Гражданском кодексе РФ. Не реализованы предписания части первой Гражданского кодекса РФ, полностью введенной в действие еще с 1 января 1995 г. Не приняты Законы:

- о защите гражданских прав в административном порядке (п. 2 ст. 11 ГК РФ);

- о случаях, когда к деятельности индивидуального предпринимателя не применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций;

- об ограничении в правах юридического лица (п. 2 ст. 49 ГК РФ);

- о случаях, когда юридическое лицо может приобретать права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ);

- о порядке регистрации и использовании фирменных наименований (п. 4 ст. 54 ГК РФ);

- о случаях проведения независимой экспертизы по денежной оценке вклада участника хозяйственного общества (п. 6 ст. 66 ГК РФ);

- об особенностях правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений (п. 3 ст. 120 ГК РФ);

- о неприменении норм о юридических лицах к РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям, определяющих участие юридического лица в отношениях, регулируемых гражданским законодательством (п. 2 ст. 124 ГК РФ);

- о случаях и порядке участия государственных органов, органов местного самоуправления, юридических лиц и граждан от имени и по специальному поручению РФ, субъектов РФ, муниципальных образований (п. 3 ст. 125 ГК РФ);

- о перечне имущества, которое может находиться только в государственной и муниципальной собственности и которым Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования не отвечают по своим обязательствам (п. 1 ст. 126, п. 3 ст. 212 ГК РФ);

- о случаях ответственности РФ, ее субъектов, муниципальных образований по обязательствам созданных ими юридических лиц (п. 3 ст. 126 ГК РФ);

- об иммунитете государства и его собственности (ст. 127 ГК РФ);

- о видах объектов, изъятых из оборота (п. 2 ст. 129 ГК РФ);

- о документах, относимых к ценным бумагам (ст. 143 ГК РФ);

- о видах прав, которые удостоверяются ценными бумагами (п. 1 ст. 144 ГК РФ);

- о случаях и порядке осуществления и защиты личных неимущественных прав и других нематериальных благ умерших другими лицами (п. 1 ст. 150 ГК РФ);

- об особенностях коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательства (п. 4 ст. 184 ГК РФ);

- о случаях, когда доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, нотариально не удостоверяется (п. 2 ст. 185 ГК РФ);

- об особых случаях начала течения срока исковой давности (п. 1 ст. 200 ГК РФ);

- о других требованиях, на которые не распространяется срок исковой давности (ст. 208 ГК РФ).

Вот по этим вопросам только Общей части Гражданского кодекса РФ в силу прямого указания федеральные законы должны быть разработаны и приняты Государственной Думой. Введение их в действие позволило бы улучшить разрешение не только внутренних экономических споров, но и споров с зарубежными фирмами, если, к примеру, действовал бы Федеральный закон "Об иммунитете государства и его собственности".

Не разрешая спорных вопросов путем принятия законов, предусмотренных в самом Гражданском кодексе РФ, законодатель усугубляет ту неясность в гражданско-правовом регулировании предпринимательских отношений, подчинения частному всего государственного, создавая правовые основы обогащения отдельных лиц, не учитывая интересов общества, подавляющего числа его членов.