Александр Анатольевич Пахаруков (6-106)

Коммерческое право (кп).

Литература:

1.Пубинский «Коммерческое право России» (Москва 2010).

Понятие коммерческого права. Предмет коммерческого права.

Предметом КП являются коммерческие отношения, возникающие в сфере торговой деятельности. Вопрос о предмете является дискуссионным. Точки зрения:

1.Цивилистическая концепция – КП является подотраслью ГП.

2.Теория комплексной отрасли – в предмет КП включаются 2 группы отношений: гражданско-правовые отношения в сфере торговли и административно-правовые отношения, связанные с государственным регулированием торговой деятельности.

Предпринимательскими отношениями являются те, которые отвечают следующим признакам:

1.Самостоятельность.

2.Предполагают рисковый характер.

3.Систематическое получение прибыли. Толкование в науке систематизма спорно:

1)Систематическим считается получение прибыли два раза и более в течение одного года.

2)Систематическим считается получение прибыли только после комплексного анализа фактических обстоятельств данного вида деятельности: наличие специальных средств производства, размер получаемой прибыли, наём рабочей силы и т.д.

4.Государственная регистрация в качестве субъекта предпринимательской деятельности.

Метод кп.

Данный вопрос также является спорным. Точки зрения:

1.Концепция единого метода правового регулирования – все отрасли права в процессе правового регулирования использует одни и те же правовые средства (методы регулирования): дозволение, предписание, запрет. При этом отрасли отличаются между собой по удельному весу использования того или иного правового средства.

2.Традиционная точка зрения – отрасль является самостоятельной, если имеет особый метод правового регулирования.

Таким образов методом КП в рамках цивилистической концепции является метод юридического равенства сторон.

В рамках теории комплексной два метода: метод властных предписаний и юридического равенства сторон.

Источники кп.

Группы источников:

1.Типичные источники (основные):

1)НПА (не существует единого кодифицированного НПА о предпринимательской деятельности). Основным источником в КП является ГКРФ и принятые в соответствие с ним ФЗ.

2)Международно-правовые акты. Основным документом является: конвенция ООН «О договорах международной купле-продаже товаров», которая была подписана в 1980 в городе Вене.

2.Нетипичные источники:

1)Обычаи делового оборота. Применяется при наличии следующих условий: отсутствие типичных источников, отсутствует соглашение сторон, обычай должен сложиться в какой-нибудь сфере предпринимательской деятельности, возможность применения обычая должна быть санкционирована законом, обычай не должен противоречить основам правопорядка и нравственности.

2)Торговые (деловые) обыкновения – обычай, сложившийся в какой-либо сфере предпринимательской деятельности, но возможность применения которого санкционируется соглашением сторон. По своей правовой природе обыкновения являются условиями договора, поэтому соответствующие части обыкновения отменяют действия обычая делового оборота. Примерами торговых обыкновений являются: инкотермс (правила толкования торговых терминов).

От источников права типичных и нетипичных следует отличать:

1)Индивидуальные акты (уставы, договоры предпринимателей между собой).

2)Заведённый порядок – практика взаимоотношения сторон конкретного договора, которая нигде не зафиксирована, но может учитываться при толковании намерения сторон и договора. По своей сути заведённый порядок рассматривается как предполагаемое условие договора.

3)Аналогия закона. Применяется в случае отсутствия иных источников и регуляторов коммерческой деятельности. Предполагает разрешение спорной ситуации на основе другого закона, регулирующего сходные ОО. Аналогия подзаконных НПА не допускается.

Аналогия права предполагает рассмотрение спорной ситуации на основе основных начал гражданского законодательства и принципов добросовестности, справедливости и разумности.