2Й вопрос- о способах. Способы устан ин содержания права мб офиц и неофиц.

ст 1191ГК обращение с запросом в мин юстиции РФ (департамент) в иные компетентные органы и учреждения как в РФ и за рубежом и привличение эксперта

правовая категория ПУБЛИЧНЫЙ ПРЯДОК объединяет фундаментальные правовые принципы, основополагающие представления о справедливости и морали, так же основные положения в законах, которые имеют общеобязательный характер в силу их искл значимости для общества и гос-ва в целом. В сфере МЧП оговорка о публичном порядке представляет собой основание для отказа в применении иностранной нормы права или в признании и в привидении в исполнение решений иностранного суда. Оговорка о публичном порядке искл применение отдельных норм иностранного права, но не всего права в целом. Особенность использования оговорки о публичном порядке состоит в искл ее применения, те она мб применена только когда подлежащее приминению норма иностранного права создаст правовые последствия не совместимые с правосознанием и общими принципами права гос-ва которое применяет оговорку.

2 особенность- понятие ПУБЛ ПОРЯДОК явл отсутствие его законодат-го определения. Сам термин появился во Французском ГК 94 и до настоящего времени в законодат-ве судебной практике и доктрине различных гос-в предпринимаются попытки дать определение этому понятию, но до сих пор общепринятого определения не сформулировано. крайняя не определенность понятия поразило на практике проблему чрезвычайно широкого судебного усмотрения при применении этой категории. В частности рассматривая конкретные дела суды часто применяют оговорку и искл действия иностранного права подлежащего применению без очевидных оснований использования оговорки.

Наряду с категорией ПУБЛ ПОРЯДОК исп следующие понятия: основы правопорядка (германия) основные ценности правопорядка(австрия, польша), основные правовые принципы(грузия), конституционный порядок (эстония), публичные интересы (китай).

суть явлений 1 и та же

Российское законодат-во наряду с исп категории ПУБЛИЧНЫЙ ПОРЯДОК исп ОСНОВЫ ПРАВОПОРЯДКА (в СК), и нравственности (в ГК), ОСНОВОПОЛАГАЮЩИЕ ПРИНЦИПЫ РОССИЙСКОГО ПРАВА (в процесс законодат-ве).

все названные термины входят в состав понятия ПУБЛ ПОРЯДОК и характеризуют его элементы.

Характерной чертой ПУБЛ ПОРЯДКА- ни законодат-во, ни междунар дог-ры не устанавливают перечня случаев когда должна применяться оговорка о публичном порядке. Это связанно с тем, что изначально невозможно предусмотреть все возможные варианты противоречия публ порядку.

Кроме того с течением времени изменяются общепринятые ценности и содержания морально нравственных норм

соврем концепция публ порядка применяет внутренний и муждунар публ порядок. публ порядок в смысле МЧП -междунар публ порядок, который призван регулировать отн с участием иностранного элемента.В настоящее время вкл нормы о публ порядке законодат-во о МЧП явл традиционным для подавляющего большинства гос-в мира при этом наряду с закреплением самой оговорки законодат-во каждого конкретного гос-ва закрепляет правило, согласно которому применение оговорки не может быть основано только на отличиях полит и эконом систем двух гос-в. ст 224 в ГК порядок наследия движимого имущ-ва.

ИМПЕРАТИВНЫЕ НОРМЫ- это особая группа норм нац. законодат., применение которых не может быть исключено по договоренности сторон или с помощью

для выделения особых императивных норм в законодат-ве различных гос-в используются термины:

сверх- императивные; нормы непосредственного применения; приоритетные нормы; вторгающиеся нормы

сверх-имеративные нормы разделяются на 2 категории:

1)нормы кот содержат указание на свою сверх императивность (положение ГПК о невозможности изменения подсудности некоторых категорий дел ст 104? ст 162- ничтожность внешнеэкономических сделок совершенных в устной форме, ст 114 К ТОРГ МОРЕПЛАВАНИЯ не допускает устранение или уменьшение отв-ти перевозчика за вред, причиненный жизни и здоровью пассажира) норма кот имеет особое знач в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота. К таким нормам с т зрения римской конвенции 1980г (о праве применимом к договорным обязат-ам) относятся нормы о защите прав потребителей, правила валютного законодат-ва, номы об ответственности перевозчика в целом (за груз, доставку), нормы антимонопольного законодат-ва, экспортные и импортные ограничения, ограничения допуска иностранных лиц к отдельным видам и сферам деят, нормы ограничивающие свободу договора в целях защиты более слабой стороны дог-ра, правило о ценных бумагах. Российская практика дополнительно к перечню относит нормы о взаимоотн доверителя и поверенного, о дог строительного подряда, об одностороннем отказе от договора.

7.12.12.Действующее росс законадат-во устан что ее субъекты могут принимать участие в гр-правовых отн и при этом осущ свои полномочия,в области гр-пр отн через свои органы.При этом от имени гос-ва могут выступать как представительные так и исполнительные органы. Ст 127 ГК устан что особенности отв-ти РФ в отн регулир гражданским законодат-ом с участием любых иностранных лиц определяются законом об иммунитете гос-ва и его собственности. В настоящее время такой закон не принят, но вместе с тем понятие гос иммунитета широко используется на практике. Само понятие иммунитет гос-ва сложилось в международном праве сначала в кач-ве обычной нормы, а затем стала определятся судебной практикой законодат-ва и международными дог-ми. В международной практике применяется узкое понятие: юрисдикционные иммунитеты и более широкое понятие, а именно иммунитет гос-ва и его собственности. В любом случае все иммунитеты связаны между собой, тк в кач-ве их основы выступает суверенитет гос-в и принцип их юр равенства, которые не позволяют применять в отн гос-ва какие-либо принудит меры со стороны других равных гос-в. Признание иммунитета гос означает не освобождение от обязательств, а особый порядок рассмотрения исков и исполнения вынесенных решений против гос-в. В теории и практике гос различают неск видов иммунитетов: 1-судебный (закл в неподсудности 1 гос-ва судам другого гос-ва. без согласия гос-ва оно не мб привлечено к суду другого гос-ва, при этом не имеет значение всвязи с чем и по какому вопросу гос-во намеривается привлечь к суду) 2- иммунитет от применения иностранного права (если в деле принимает участие гос-во, то в качестве применимого к данному отн право должно быть признано право гос участника спора, вне зависимости оттого какие правила устанавливают коллизионные нормы страны суда).

3-иммунитет от предварит обеспечения иска(без согласия гос нельзя предпринимать какие-либо принудительные меры в отн его имущ-ва) 4-иммунитет гос собственности (означает что гос собственность явл неприкосновенной и без согласия гос нельзя осущ какие-либо принудительные действия с данным имущ-ом в том числе национализировать, конфисковать, исполнить за счет этой собственности решение суда).

считается что гос-во обладает данными иммунитетами до тех пор пока не откажется от них.

В доктрине и на практике сущ несколько концепций гос иммунитета 1) к абсолютного иммунитета (исходит из того что гос пользуется всем объемом иммунитетов вне зависимости от того в каком кач-ве выступает гос-во(суверен, осущ публ власть))-эта к явл исторически первой.

в 30г 20в в междунар практике появилась доктрина Функционального иммунитета -означает что иностранное гос-во может пользоваться своими иммунитетами только в тех случаях, когда оно выступает в кач-ве суверена носителя власти, если же гос осущ коммерческую деят-ть, то оно лишается всех своих иммунитетов тк вступая в гр-пр отн гос-во самостоятельно и добровольно ставит себя в положение частного лица (гос-во отказалось от иммунитета путем сов конклюдных действий)

концепция Функционального иммунитета получило широкое распростран в странах западной европы,сша,и гос соединенного королевства.

концепция Ограниченного иммунитета -основана на перечислении конкретных случаев когда гос не будет пользоваться своими иммунитетами. Теория Огран иммун нашла свое закр и выражение в европейской конвенции об иммунитете гос от 16 мая 1972г. Цель данной конвенции закл в том, что бы урегулировать вопросы юрисдикционного иммунитета и регламентировать признание и исполнение судебных решений вынесенных против иностранного гос-ва. Нормы конвенции условно можно разделить на : нормы определ случаи, когда иностранное гос не пользуется своими иммунитетами; процессуальные нормы; нормы регулир исполнение судебных решений; нормы определяющие в конвенции понятия. В целом Европ конвенция устан что иностранному гос не предоставляется иммунитет если гос само отказалось от него. Формы такого отказа мб : отказ в междунар договоре; ясно выраженное условие кот содержится в контракте заключен в письменной форме ; согласие после возникновения спора; подразумеваемый отказ-имеет место когда гос самостоят предъявляет иск или добровольно вступает в разбират-во др гос-ва

С точки зр Конвенции, а так же общепризнанной практике считается что если гос-во отказалось только от 1 из своих иммунитетов -это не означает автоматический отказ от др имммунитетов.

в К есть перечень когда гос не пользуется иммунитетов в силу проводимой им деят или заключенной сделки: разбират-во связанно с контрактом о найме на работу кот был закл между иностранным гос и физ лицом, при условии что работа должна исполняться на территории гос суда. если разбират-во связано с объектом пром собственности, кот исп или защищается на территории гос суда (патент тов знак); если спор касается права иностранного гос-ва на недвижимую собственность находящуюся на территории страны суда в том числе по спорам связаны с владением и пользованием этой собственности; споры, кот касаются прав на движ/неджвиж имущ-во, кот возникли в силу наследования либо дарения.

ст 15 Европ конвенции содержит общую норму согласно кот если разбират-во не подподает под перечисленные случаи, иностранное гос будет пользоваться абсолютным иммунитетом. Данная Конв вступила в силу в 1976г счит региональным междунар договором закл в рамках совета европы, применительно к данной К был учрежден Европейский суд по вопросам иммунитета гос, который призван разрешать все сложные вопросы связанные с гос иммунитетом. В наст время в К принимает участие половина гос Европы (но России нет) помимо этой К с 1978г комиссия ООН по междунар праву занимается подготовкой проекта статей о юрисдикционных иммунитетах гос-в и их собственности, такая работа была завершена в форме принятия К ООН о юрисдикционных иммунитетах гос и их собственности была принята резолюции ген ассамблеи оон 2.12.2004 но до сих пор в силу не вступила. Положения К основаны на концепции Функцион иммунитета= вряд ли РФ к ней присоединится.