77. Удержание имущества и задаток как способ обеспечения исполнения обязательств.

Удержание — способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или третьему лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее, пока соответствующее обязательство не будет исполнено

Осуществляющий удержание вещи кредитор может своими действиями нанести вред должнику. При наличии одновременно трех условий он не будет нести ответственность за нанесенный вред

Первое: обеспеч-щий обяз-во этим способом должен быть безусл. облад-лем того права, которое им защи-тся

Второе: способ защиты должен быть соразмерен нарушению

Третье: способ защиты не может выходить за пределы действий, необходимых для его применения

Удовлетворение требований кредитора за счет удерживаемого имущества производится в порядке и объеме, предусмотренных для требований, обеспе­ченных залогом

Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом (п. 2 Ст. 359 ГК). К удержанию может прибегнуть комиссионер, кот. комитент не оплатит комиссионное вознаграждение; хранитель в отнош-и вещи, переданной ему на хранение, если поклажедатель уклоняется от уплаты вознаграждения или расходов, предусм-ных дог-ром.

Удержание, как способ обеспеч-я исп-я обязат-в, име­ет много общего с залогом. В ряде случаев удержание перерастает в залог. Напр., при привлечении к отв-и за нарушение таможенных правил, когда стоимости находящегося под таможенным контролем имущ-а, подлежащего изъятию, оказывается недостаточ­но, с согласия таможенного органа РФ изъятие товаров и транспортных средств м/б заменено на их залог.

Однако в отличие от залога, устанавл.емого специальным согла­шением сторон обычно в момент возникновения основного обязат-ва, необходимость применения удержания может появиться в случае неисп-я (ненадлежащего исп-я) обязат-ва, независимо от наличия условий об удержании в основном или доп-ом соглашении.

В залоговом обязат-ве уже в момент его соверш-я фиксиру­ется опред.ое имущ-о, за счет которого при необходимости будет удовлетворяться основное требование. Имущество, обремененное залогом, может оставаться у залогодателя, а может передаваться зало­годержателю. При удержании же вещь во всех случаях находится у кредитора, причем не в связи с заключением обеспечительного обязат-ва. Пр. на применение такого способа обеспеч-я исп-я, как удержание, кредитору предоставляется зак.-вом.

Задаток. Задатком признается ден-ая сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по дог-ру платежей др. стороне, в доказательство заключения дог-ра и в обеспеч-е его исп-я (п. 1 Ст. 380 ГК).

Функции задатка.

первая — платежная, так как задаток является частью всего платежа (обычно 50%)

вторая — доказательственная. Факт уплаты задатка служит доказательством заключения договора сторонами

третья — обеспечительная. Нарушение обязательства по договору влечет неблагоприятные последствия для виновной стороны

четвертая — компенсационная. Сторона, ответственная за нарушение договора, обязана возместить другой стороне убыток с зачетом суммы задатка, если иное не предусмотрено договором

Задаток и обеспечиваемое им обязательство.

• Если договор исполнен, то задаток зачитывается в счет ис­полнения.

• Если договор не исполнен и за это отвечает одна из сторон, то она «теряет» сумму задатка (передавшая задаток сторона не мо­жет требовать его обратно, а получившая задаток — обязана упла­тить другой двойную сумму задатка).

• При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполне­ния, о которой говорит ст. 416 ГК, задаток должен быть возвра­щен стороне, выдавшей его.

• При прекращении обязательства до начала его исполнения по иным основаниям задаток остается у того, кому он передан. Этот вывод основан на толковании ст. 381 ГК. Раз законодатель специально упоминает в ней о возвращении задатка в двух случаях прекращения обязательств, то в остальных случаях должно дейст­вовать обратное правило. Иначе специальное выделение двух слу­чаев потеряет смысл.

• При ненадлежащем исполнении договора следует исходить из того, что задаток стал частью исполнения, а значит, он должен рассматриваться как частичный платеж.

От задатка следует отличать аванс. Аванс яв­ляется платежом, осуществляемым во исполнение договора до ис­полнения встречной обязанности другой стороной. Часто вместо слова «аванс» используют выражение «предварительная оплата» (см., например, ст. 487 ГК «Предварительная оплата товара»). Вы­дача аванса не влияет на вступление договора в силу. Судьба аван­са подчиняется общим правилам об исполнении обязательств. При неисполнении обязательства аванс всегда подлежит возврату.