7 Вопрос.Особенности правового положения отдел.Юр.Лиц и их объединений

Хозяйственные товарищества и общества - обычная и наиболее распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. Они открывают в ГК перечень отдельных видов коммерческих организаций, будучи к тому же универсальной формой, в рамках которой может осуществляться любая профессиональная предпринимательская деятельность производственная, торговая, посредническая, кредитно-финансовая и страховая и т. д. Такого рода объединения, создаваемые предпринимателями, в европейском праве обычно называются компаниями, а в американском - корпорациями. В России

они традиционно именовались торговыми товариществами, поскольку торговля обычно

ассоциировалась с коммерческой деятельностью.

Общества и товарищества являются едиными и единственными собственниками своего имущества (п. 3 ст. 213 ГК). Несмотря на то, что их уставный (в обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) участников, это не превращает их имущество в объект долевой собственности участников, как ошибочно полагал ранее действовавший Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности. Ведь такой капитал представляет собой условную величину, складывающуюся из стоимости (то есть денежной оценки) вкладов участников. Поэтому и "доля"в таком капитале является условной величиной, определяющей объем требований участника к обществу или товариществу. В противном случае становится непонятным, какое же право на обособленное имущество участников (учредителей) имеет само общество или товарищество и для чего вообще создается такое юридическое лицо:

ведь участники отношений долевой собственности всегда несут ответственность по общим обязательствам всем своим имуществом, хотя и пропорционально своим долям. Само юридическое лицо, следовательно, ответственности не несет (ибо у него в этом случае не образуется собственного имущества) и потому теряет смысл для его учредителей. Ясно, что этот вывод есть прямое следствие неправильностиисходных посылок.

Полное товарищество

Полное товарищество в соответствии с п. 1 ст. 69 ГК отличается двумя основными признаками: предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей) считается деятельностью самого товарищества, а по его обязательствам

любой из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не переданным товариществу в качестве вклада. Этим обусловлены и особенности правового положения данной коммерческой организации и ее участников.

Прежде всего, товарищество основано на лично-доверительных отношениях участников, ибо здесь не исключена ситуация, когда сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке

имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом.

Не случайно товарищества появились и развивались как форма семейного предпринимательства. Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества только при недостатке у него собственного имущества, то есть субсидиарно (ст. 399). Однако ответственность всех полных товарищей в этом случае носит солидарный

характер (п. 1 ст. 75), что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК о правах кредитора в солидарном обязательстве дает возможность кредиторам товарищества взыскать соответствующий долг с одного из участников (как правило, наиболее

обеспеченного), предоставив ему затем возможность рассчитываться с остальными участниками по правилам ст. 325 ГК.

Такая ответственность ложится и на участника, вступившего в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до момента его вступления в товарищество), и на участника, выбывшего из товарищества, и не

может быть ни исключена, ни ограничена по соглашению участников (пп. 2 и 3ст. 75 ГК).

Данная ответственность делает излишним предъявление особых требований к складочному капиталу товарищества, ибо имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. Поэтому закон не требует наличия у товарищества обязательного минимума складочного капитала. Вместе с тем определенный складочный капитал у товарищества должен быть, составляя имущественную базу его участия в гражданском обороте. Кроме того, именно этот капитал в первую очередь направляется на удовлетворение требований кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов товарищества до размера меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками (п. 2 ст. 74).

Ведь это означало бы распределение между ними имущества товарищества при наличии у последнего значительных убытков, то есть, по сути, начало его ликвидации. С учетом возможности последующего предъявления требований кредиторов и обращения взыскания на имущество товарищей изложенная выше ситуация означала бы также фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.

Сказанное объясняет не только возможность участия предпринимателя лишь в одном полном товариществе (п. 2 ст. 69 ГК), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь ориентируясь

на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей.

Товарищество на вере

Товарищество на вере, или коммандитное, отличается тем, что состоит из двух групп участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом несут дополнительную неограниченную ответственность своим личным имуществом по его долгам солидарно друг с другом, то есть по сути являются полными товарищами и как бы составляют полное товарищество внутри коммандитного. Другие участники (вкладчики, коммандитисты) вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают личным имуществом по его обязательствам. Поскольку их вклады становятся собственностью товарищества, они несут лишь риск их утраты и, следовательно, не рискуют столь сильно, как участники с полной ответственностью. Поэтому коммандитисты отстранены от ведения дел коммандиты. Сохраняя прежде всего право на получение дохода на свои вклады, а также на

информацию о деятельности товарищества, они вынуждены полностью доверять участникам с полной ответственностью в том, что касается использования имущества товарищества.

Отсюда традиционное российское название коммандиты - товарищество на вере.

В известном смысле коммандиту можно считать разновидностью полного товарищества, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков, а не полных товарищей. Этим объясняется распространение на полных товарищей коммандиты правил об участниках полных товариществ (п. 2 ст. 82 ГК), а на коммандитистов - по существу, правил об участниках хозяйственных обществ (объединений

капиталов).

Особенностью коммандиты является и то, что включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим

личным имуществом по долгам коммандиты (абз. 2 п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание в фирменном наименовании имени участника как в коммандитном, так и в полном товариществе всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов.

Все изложенное объясняет принципиальную возможность применения к товариществу на вере правил о полном товариществе (п. 5 ст. 82 ГК). Ведь в имущественном обороте непосредственно от имени товарищества на вере всегда выступают полные товарищи. Поэтому и единственным учредительным документом коммандиты, как и в полном товариществе, остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами и только ими (п. 1 ст. 83). Он и определяет порядок управления делами коммандиты, которое осуществляется исключительно полными товарищами.

В этом смысле управление делами товарищества на вере вполне совпадает с управлением делами полного товарищества. Вкладчики не только не принимают участия в управлении делами коммандиты, но и не вправе оспаривать действия полных товарищей (п.2 ст. 84).

Учредительный договор коммандиты должен содержать среди других необходимых условий условие о совокупном размере вкладов коммандитистов. Следовательно, в образовании имущества коммандиты должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики. Закон не определяет соотношения вкладов коммандитистов и полных товарищей, считая это делом самих участников. Полные товарищи должны сами решить, какой дополнительный капитал от коммандитистов потребуется товариществу для его нормального функционирования.

Товарищество на вере ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества,а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать его в полное товарищество

Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующего личного участия своих членов в делах общества. Характерными признаками этой коммерческой организации являются деление ее уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам общества.

Имущество общества, включая уставный капитал, принадлежит на праве собственности ему самому как юридическому лицу и не образует объекта долевой собственности участников. Поскольку вклады участников становятся собственностью общества,нельзя сказать, что его участники отвечают по долгам общества в пределах внесенных ими вкладов. В действительности они вообще не отвечают по долгам общества,а несут лишь риск убытков (утраты вкладов). Даже те из участников, кто не внес свой вклад полностью, отвечают по обязательствам общества лишь той частью своего личного имущества, которая соответствует стоимости неоплаченной части вклада (п. 1 ст. 87 ГК).

Общество с ограниченной ответственностью является наиболее типичной формой "компании одного лица" и в развитых зарубежных правопорядках.

Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Поэтому на его правовое положение распространяют свое действие практически все правила об обществах с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК), за одним главным исключением.

При недостаточности имущества такого общества для удовлетворения требований его кредиторов участники общества с дополнительной ответственностью могут быть привлечены к имущественной ответственности по долгам общества их личным имуществом, причем в солидарном порядке. Однако размер этой ответственности ограничен: он касается не всего их личного имущества, как в полном товариществе, а только его части - одинакового для всех кратного размера к сумме внесенных вкладов (например, трехкратный, пятикратный и т. п.). Таким образом, это общество занимает как бы промежуточное положение между товариществами с их неограниченной ответственностью участников и обществами, вообще исключающими такую ответственность. Из сказанного вытекает и еще одна важная особенность такого общества,

предусмотренная п. 1 ст. 95 ГК. В случае банкротства одного из участников его дополнительная ответственность пропорционально (или в ином порядке, установленном его учредительными документами) распределяется между остальными участниками, как бы "прирастая" к их "долям". Поэтому общая сумма дополнительных гарантий

кредиторам остается неизменной. Особенности правового положения этого общества также будут предусмотрены в законе об обществах с ограниченной ответственностью.

Создание, реорганизация и ликвидация акционерных обществ

В соответствии с п. 3 ст. 98 ГК единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Ему не нужен учредительный договор, ибо в формировании его имущества участвуют многочисленные акционеры, нередко

не принимающие участия в оформлении его учредительных документов. Более того, свободный выход из такого общества путем отчуждения своих акций, как и вступление в него путем их приобретения исключают реальную возможность каждого участника подписывать учредительные документы общества и постоянно перерегистрировать их.

Необходимо различать договор учредителей о создании акционерного общества, который по своей природе является договором о совместной деятельности, и учредительный договор, который является учредительным документом соответствующего юридического лица. Договор о создании акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК) определяет

порядок осуществления учредителями их совместной деятельности по созданию общества и утрачивает силу с момента регистрации общества в качестве юридического лица, то есть по достижении определенной в нем цели.

учредители общества как участники договора о его создании несут солидарную (а не долевую, как в обычном договоре о совместной деятельности) ответственность перед кредиторами по обязательствам, возникшим до регистрации общества, то есть вытекающим из данного договора. Если в последующем общее собрание акционеров согласится на это, такая ответственность учредителей может быть переложена ими на общество в целом.

Акционерное общество может быть создано одним лицом либо состоять из одного участника (абз. 1 п. 6 ст. 98 ГК). Таким образом, оно, как и общество с ограниченной ответственностью, может быть "компанией одного лица". Таковыми,

в частности, являются "государственные акционерные общества", то есть общества со стопроцентным участием государства, юридически выступающие в роли самостоятельных собственников своего имущества. ГК запрещает иметь акционерному обществу в качестве единственного участника другую "компанию одного лица".

Решение о реорганизации или ликвидации акционерного общества принимает только его общее собрание, поскольку этот вопрос отнесен к его исключительной компетенции.

При реорганизации акционерных обществ необходимо учитывать особенности акционерного капитала, выраженного соответствующими ценными бумагами. Они требуют помимо обычных реорганизационных процедур изъятия и погашения акций реорганизуемых обществ и их замены (обмена) акциями вновь образуемых обществ.

Выпуск акций новых обществ должен проводиться с соблюдением общих требований закона, а конкретная регламентация всех этих процедур должна быть предусмотрена законом об акционерных обществах.

Управление в акционерном обществе

Высшим органом акционерного общества является общее собрание его акционеров.

За ним закреплена исключительная компетенция, которую нельзя передать другим органам общества даже по решению общего собрания. К ней во всяком случае относятся: изменение устава общества, включая изменение размера его уставного капитала,избрание наблюдательного совета (совета директоров), ревизионной комиссии (ревизора) и исполнительных органов общества (если только последний вопрос не отнесен к исключительной компетенции наблюдательного совета), а также утверждение годовых отчетов и балансов общества, распределение его прибылей и убытков и решение вопроса о реорганизации или ликвидации общества (п. 1 ст. 103 ГК). Исключительная компетенция общего собрания может быть расширена (но не сужена) законом об акционерных обществах или уставом конкретного общества.

В крупных акционерных обществах, насчитывающих более 50 акционеров, должен быть создан наблюдательный совет, являющийся постоянно действующим коллективным органом, выражающим интересы акционеров и контролирующим деятельность исполнительных органов общества. В случаях его создания определяется исключительная компетенция

этого органа, которая также ни при каких условиях не может быть передана исполнительным органам. В нее, в частности, может включаться согласие на совершение обществом крупных сделок, эквивалентных значительной части стоимости уставного капитала общества, а также назначение и отзыв исполнительных органов общества.

ст. 103, имея в виду, что речь при этом идет не об исполнительных директорах, а о членах наблюдательного совета (акционерах) общества.

Ревизионная комиссия общества, которая в небольших обществах может быть заменена ревизором, создается только из числа акционеров, но не является органом управления общества. Ее полномочия по контролю за финансовой документацией

общества и порядок их осуществления определяются законом об акционерных обществах и уставами конкретных обществ.

Исполнительный орган общества (дирекция, правление) имеет "остаточную" компетенцию, то есть решает все вопросы деятельности общества, не отнесенные к компетенции общего собрания или наблюдательного совета. ГК допускает передачу

полномочий исполнительного органа не избранным акционерам, а управляющей компании или управляющему (индивидуальному предпринимателю). В роли управляющей компании могут выступать другое хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив. Такая ситуация возможна по решению общего собрания, в соответствии

с которым с управляющей компанией (или индивидуальным управляющим) заключается специальный договор, предусматривающий взаимные права и обязанности, а также ответственность за их несоблюдение (абз. 3 п. 3 ст. 103).

Способом контроля за деятельностью исполнительных органов общества является также независимая аудиторская проверка.

Внешний аудит обязателен также для открытых акционерных обществ, обязанных к публичному ведению дел, ибо здесь он служит дополнительному подтверждению правильности публикуемых документов общества.